Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
Segunda Fase OAB – XIII EXAME UNIFICADO Material de apoio disponibilizado na Área do Aluno LFG – www.lfg.com.br/areadoaluno Textos sugestão para concessão de tutelas, liminares e efeito suspensivo Prof. Alessandro Spilborghs Facebook: Alessandro Spilborghs LIMINAR em Mandado de Segurança A medida liminar em sede da presente ação é de suma importância para o impetrante especialmente porque sua concessão assegura a suspensão da exigibilidade do crédito tributário nos termos do art. 151, IV do CTN. Haja vista a necessidade de trazer ao caso os efeitos previstos pela citada legislação cumpre lembrar que a concessão da liminar está subordinada à comprovação dos requisitos estabelecidos pela Lei 12.016/09: “Art. 7º. Ao despachar a inicial, o juiz ordenará: III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficácia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante caução, fiança ou depósito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento à pessoa jurídica”. Os relevantes fundamentos jurídicos são evidenciados pela clara violação ao (a)... (faça um resumo da sua principal tese jurídica, indicando os dispositivos constitucionais ou legais feridos). Já o receio da ineficácia da ação mandamental sem a concessão da medida liminar fica destacada a partir do momento que... (observe no enunciado qual é o iminente prejuízo que o impetrante pode sofrer e o descreva aqui. Exemplos: perder prazo para participar de licitação; ser excluído de um benefício fiscal; ser excluído do Simples Nacional; ficar impossibilitado de obter financiamento). Assim, diante da comprovação da presença de ambos os pressupostos exigidos pela lei do mandado de Segurança, não há como negar a concessão da medida liminar para desde já suspender a exigibilidade do crédito tributário, garantindo a obtenção de certidão positiva com efeitos de negativa. TUTELA ANTECIPADA para Declaratória ou Anulatória O Código de Processo Civil regula sobre a possibilidade de o juiz antecipar, total ou parcialmente, a tutela jurídica pleiteada pelo interessado na petição inicial, conforme exposto no art. 273. Segunda Fase OAB – XIII EXAME UNIFICADO Material de apoio disponibilizado na Área do Aluno LFG – www.lfg.com.br/areadoaluno Contudo essa antecipação depende não só do requerimento do autor da ação, como também da demonstração que as alegações descritas são legítimas e cabais para a sua pretensão. No caso em tela observamos a prova inequívoca com ... (fazer um resumo da tese principal, indicando os dispositivos que a fundamentam). Acrescente-se o receio de dano irreparável ou de difícil reparação, ficando este evidente na medida em que... (esse requisito é similar ao periculum in mora, logo é importante demonstrar a razão da medida ser emergencial). Reitera-se por fim e nos moldes do art. 273, § 2º do CPC que a antecipação dos efeitos da tutela jurisdicional pode ser realizada sem nenhum prejuízo à Fazenda Pública, pois mesmo que mantenha-se suspensa a exigibilidade do crédito tributário enquanto vigorar a concessão, ao final do processo se o magistrado achar por bem indeferir o pedido da petição inicial, permanecerá intacto o prazo prescricional para posterior execução fiscal. EFEITO SUSPENSIVO para embargos à execução Ainda que a Lei 6.830/80 nada disponha a respeito e mesmo que ao rigor do Código de Processo Civil os embargos não sejam recebidos com efeito suspensivo há, excepcionalmente, essa possibilidade. Trata-se de trazer à baila a disposição do parágrafo primeiro do art. 739-A do CPC: “O juiz poderá, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execução manifestamente possa causar ao executado grave dano de difícil ou incerta reparação, Segunda Fase OAB – XIII EXAME UNIFICADO Material de apoio disponibilizado na Área do Aluno LFG – www.lfg.com.br/areadoaluno e desde que a execução já esteja garantida por penhora, depósito ou caução suficientes”. Desta feita o recebimento dos embargos com efeito suspensivo está condicionado a três requisitos: Primeiro, a demonstração de que as alegações estão substancialmente fundamentadas no mais legítimo direito, pois... (resumir sua principal tese jurídica, indicando os dispositivos violados). Segundo, o prosseguimento da execução pode causar dano de incerta e difícil reparação uma vez que o embargante... (esse requisito se assemelha ao periculum in mora da medida liminar, logo, você deverá descrever aqui a razão de o contribuinte temer o prosseguimento do processo). Terceiro, a execução deve estar garantida e não há dúvida que está através da... (descreva como está garantida se através do depósito, da penhora ou da carta de fiança bancária), pois, a garantia do juízo é pressuposto para a oposição dos embargos nos termos do art. 16 da Lei 6.830/80. Diante da reunião de todos os requisitos certo é que o magistrado deverá receber os presentes embargos com o efeito suspensivo de modo manter paralisado o curso da via executiva até o julgamento final acerca das alegações relacionadas.
Compartilhar