Tecnico Administrativo DTE 04

Aula 04 Curso: Direito do Trabalho p/ TRT-BA - Analista Jud. e Técnico Jud. (Área Administrativa) Professor: Mário Pinheiro Dir eit o d o T r ab alho p / T R T 5 ( BA ) T eor ia e Q uest ões C om ent ad as Pr of. M ár io Pinheir o \u2013 A ula 04 Pr of. M ár io Pinheir o www.estrate giaconcursos.com .br Página 1 de 158 AULA 04 : T érmino do contrato d e trabalh o, aviso prévio e estabilida des. SUMÁRIO PÁGINA 1. Introdução 02 2. Término do contrato de trabalho 03 2.1. Dispensa sem justa causa 05 2.2. Pedido de demissão 07 2.3. Dispensa com justa causa 08 2. 4. Rescisão indireta 25 2. 5 . Culpa recíproca 32 2. 6. Término de contrato a termo 33 2.7. Outras modalidades de extinção contratual 36 3. Aviso prévio 41 3.1. A proporcionalidade da Lei 12.506/11 54 4. Procedimentos rescisórios 60 5. Estabilidades e garantias de emprego 67 6. Questões comentadas 84 7. Lista das questões comentadas 133 8. Gabaritos 151 9. Conclusão 151 10. Lista de legislação, Súmulas e OJ do TST relacionados ao tema 152 Observação importante: este curso é protegido por direitos autorais (copyright), nos termos da L ei 9.610/98, que altera, atualiza e consolida a legislação sobre direitos autorais e dá outras providên cias. Grupos de rateio e pirataria são clandestinos, violam a lei e prejudicam os professores que el aboram os cursos. Valorize o trabalho de nossa equipe adquirindo os cursos honestamente através do site Estrat égia Concursos ; -) 35552280997 Dir eit o d o T r ab alho p / T R T 5 ( BA ) T eor ia e Q uest ões C om ent ad as Pr of. M ár io Pinheir o \u2013 A ula 04 Pr of. M ár io Pinheir o www.estrate giaconcursos.com .br Página 2 de 158 1. Introdução Oi amigos(s), Vamos então iniciar mais uma aula do nosso curso de Direi to do Trabalho p/ TRT 5ª Região. No edital do nosso concurso a ementa correspondente à presente aula é: Da rescisão do contrato de trabalho: das justas causas; da despedida indireta; da dispensa arbitrária; da culpa recíproca; da indenização. Do avi so prévio. Alguns tópicos não costumam ser expre ssos no edital (como pedido de demissão e procedimentos rescisórios), mas acho pruden te estudarmos, porque podem surgir na prova. Vamos ao trabalho! 35552280997 Dir eit o d o T r ab alho p / T R T 5 ( BA ) T eor ia e Q uest ões C om ent ad as Pr of. M ár io Pinheir o \u2013 A ula 04 Pr of. M ár io Pinheir o www.estrate giaconcursos.com .br Página 3 de 158 2. Término do c ontrato de trab alho Após termos estudados o momento inicial do contrato de trabalho, sua car acterização, alterações, suspensão e interrupção, veremos nesta aula seu o término. Existem diversas denominações doutrinárias para a rescisão do contrato (rescisão, cessação, etc.), e para exemplificar cita -se trecho da obra de Amauri Mascaro Nascimento 1 , \u201c(...) o seu momen to derradeiro [do contrato], a desconstituição. Para denominá-la não há uniformidade entre os autores. Preferimos extinção do contrato de trabalho para designar o fim das re lações jurídicas em geral. Há juristas que prefere m a palavr a \u201cces sação\u201d. Há outras designações espe cíficas para cada uma das diferentes hipóteses\u201d. Utilizaremos neste curso o s termos consagrados, sem adentrar na diferenciação conceitual das e xpressões porque este conheciment o não é exigido nas provas de concurso público a que este curso se destina. Passaremos agora a estudar cada uma das possib ilidades de rescisão contratual. Para ilustrar as principais modalidades de extinção do contrato de trabalho que estudaremos nesta aula, segue um quadro com exempl os prá ticos: 1 NASCIMENTO, Am auri Mascaro. Inic iação ao Direito do Trabal ho. 37 ed. São Paulo: LT r, 2012, p. 393. 35552280997 Dir eit o d o T r ab alho p / T R T 5 ( BA ) T eor ia e Q uest ões C om ent ad as Pr of. M ár io Pinheir o \u2013 A ula 04 Pr of. M ár io Pinheir o www.estrate giaconcursos.com .br Página 4 de 158 Circunstância Modalidade da extinção contratual Considerando o vínculo empregatício existente entre o empregado André e o empregador Mercado Azul Ltda. »» Findo o contrato de experiência o empregador decide que não irá efetivar André »» Término de contrato a termo »» O mercado decide reduzir o horário de funcionamento e demite André por não necessitar mais de seus serviços »» Dispensa sem justa causa »» André ofende a honra de seu empregador com palavras de baixo calão »» Dispensa com justa causa »» André decide que quer abrir o próprio negócio e informa ao empregador que não pretende mais trabalhar no mercado »» Pedido de demissão »» O mercado não cumpre suas obrigações contratuais e André comprova judicialmente que o empregador deu causa à extinção do contrato »» Rescisão indireta »» O mercado demite André por ato de indisciplina, e o funcionário, por meio de ação judicial, comprova que sofria assédio moral »» Culpa recíproca 35552280997 Dir eit o d o T r ab alho p / T R T 5 ( BA ) T eor ia e Q uest ões C om ent ad as Pr of. M ár io Pinheir o \u2013 A ula 04 Pr of. M ár io Pinheir o www.estrate giaconcursos.com .br Página 5 de 158 2.1. Dispensa s em justa causa A demissão sem justa causa , juntamente com o pedido de demissão, é caso de extinção voluntária imotivada do contrato de trabalho. E por que imotivada ? Porque nenhuma das partes deu causa (motivo) para que a outra parte decidisse romper o vínculo. Exemplo: o mercado, que funcionava das 08h00 min às 2 2h00min, decidiu que passaria a fechar às 17h00min, porque não estava sendo muito frequentado no período noturno. Com isso, o empregador demite sem justa causa os funcionários que trabalhavam das 17h00min às 22h00min. Percebam, então, qu e a expressão \u201cimotivad a\u201d diz re speito à ausência de motivo tipificado q ue dê causa à rescisão (fa laremos sobre isso em outras modalidades de rescisões). Esclarecendo o sentido da expressão, o Ministro Godinho 2 ensina que \u201c(...) há a despedida d esmotivada , também conhecida como dispensa arbitrária ou despedida sem justa causa . Aqui, reitere -se, a expressão despedida desmotivada traduz a ideia de falta de um motivo legalmente tipi ficado. Não se refere, é claro, à ausência de uma motivação interna à empresa (que sempre há de existir); apenas significa ser irrelevante para o Direito essa motivação, n ão necessitando ser explicitada: trata-se, pois, da denúncia vazia do contrato.\u201d A dispensa sem justa causa também é chamada de dispens a injusta , dispensa imotivada , dispensa desmotivada e demissão imotivada , pois o empregado não deu causa à extinção contratual. Como a dispensa sem justa causa con fronta o princípio da continuidade da relação de emprego o empregado demitido faz jus a sal do de salário (dias trabalhados no mês da saída), férias (inclusive proporcionais), 13º salário (proporcional), indenização do FGTS (multa rescisória de 40%) e requerimento de Seguro-Desemprego 3 . 2 DELGADO, Mauric io Godinho. Curso de Di reito do T rabalho. 12 ed. Sã o Paulo, 2013, p. 119 0. 3 O detalham ento dos assuntos férias, FGT S, Seguro - Desemprego (SD) e a viso-prévio terão lugar em tópic os específicos deste curs o, quando aplicáveis. 35552280997 Dir eit o d o T r ab alho p / T R T 5 ( BA ) T eor ia e Q uest ões C om ent ad as Pr of. M ár io Pinheir o \u2013 A ula 04 Pr of. M ár io Pinheir o www.estrate giaconcursos.com .br Página 6 de 158 Além disso, o empregador deve conceder aviso-prévio ao empregado. Não o fazendo, deverá indenizar o aviso. Neste momento da aula é oportuno me ncionar uma situação que pode vir a ser exigida em provas: é a dispensa discriminatória de empregado portador de doença grave . Este é o objeto da Súmula 443, editada em setembro de 2012: SUM-443 DISPENSA DISCRIMINATÓRIA. PRESUNÇÃO. E MPREGADO PORTADOR DE DOENÇA GRAVE. ESTIGMA OU PRECONCEITO. DIREITO À REINTEGRAÇÃO. Presume-se discriminatória a despedida de empregado portador do vírus HIV ou de outra doença grave que suscite estigma ou preconceito. Inválido o ato o empregado tem direito à reintegração no emprego. Esta Súmula vem a consolidar en tendimento do TST sobre o viés discriminatório da demissão que se fundamenta no fato de o empregado ter AIDS. Assim, salvo havendo motivo que justifique a demissão , e sta ser á considerada arbitrária. Abaixo um dos julgados que serviram de precedente para a edição desta Súmula: RECURSO DE REVISTA. REINTEGRAÇÃO. EMPREGADO PORTADOR DO VÍRUS HI V. PRESUNÇÃO DE DISPENSA DISCRIMINATÓRIA. DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. Presume -se discriminatória a ruptura arb itrária, quando não comprovado um motivo justificável, em face de circunstancial debilidade física causada pela grave doença em comento (Síndrome da Imunodeficiência Adquirida - AIDS) e da realidade que, a inda nos tempos atuais, se observa no seio da sociedade, no que toca à discriminação e preconceito do portado r do vírus HI V. A AIDS ainda é uma doença que apr esenta repercussões estigmatizantes na sociedade e, em p articular, no mundo do trabalho. Nes se contexto, a matéria deve ser analisada à luz dos princípios constitucionais re lativos à dignidade da pessoa humana, à não -discriminação e à função soci al do trabalho e da propriedade (art. 1 º, III, IV, 3º IV, e 170 da CF/88). Não se olvide, outros sim, que faz parte do compromisso do Brasil, também na orde m internacional (Convenção 11 1 da OIT), o rechaçamento a toda forma de discriminação no âmbito laboral. (...) Recurso de revista conhecido e provido. (TST- RR -317800-64.2008.5.12.0054, Relator Ministro Mau ricio Godinho Delgado, 6ª Turma, DEJT de 10/6/2011). 35552280997 Dir eit o d o T r ab alho p / T R T 5 ( BA ) T eor ia e Q uest ões C om ent ad as Pr of. M ár io Pinheir o \u2013 A ula 04 Pr of. M ár io Pinheir o www.estrate giaconcursos.com .br Página 7 de 158 2.2. Pedido d e demissão O pedido de demissão, junto com a d emissão sem justa causa, é caso de extinção voluntária imotivada do contrato de trabal ho. O empregado tem o direito de pôr fim ao pacto empregatício sem que seja necessário motivo para tanto, e esta decisão configura o p edido de demissão. Exemplo: o empre gado de um banco, c ansado de sua roti na, deci de sair do emprego e se dedicar exclusivamente a estudar para concursos públicos ;-) Não há possibi lidade de o empregad or recusar o \u201cpedido\u201d, que, semanticamente, poderia ser mais bem representado pelas expressões \u201caviso de demissão\u201d ou \u201ccomunicado de demissão\u201d. Sobre o pedido de demissão Mauricio Godinho Delgado ensina que 4 \u201cEsta declaração de vontade do trabalhad or [pedido de demissão] também tem naturez a potestativa, re ceptícia e constituti va, com efeitos imediatos, tão logo recebida p ela parte adversa (efeitos ex nunc ). É d ireito potestativo da pessoa natural que presta serviços nos moldes empregatícios. Direito potestativo (...) é o ponto máximo de afirmação da centralidade do indivíduo na ordem jurídica. Efetivamente, constitui aquela prerrogativa ou vantagem que se exerce e se afirma independentemente da vontade dos que hão de suportar suas consequências jurídicas.\u201d Nesta modali dade de extin ção do contrato o empregado fa rá jus a saldo de salário (dias trabalhados no mês da saída), férias (inclusive proporcionais) e 13º salário (proporcional). Como foi do empregado a iniciativa do término do contrato, não é cabível direito a aviso-prévio: pelo contrário, é ele que deve conceder o av iso ao empregador. Não o fazendo, deverá indenizá- lo 5 . No pedido de demissão, d a mesma forma, não será cabível indenização do FGTS (multa rescisória de 40%) e nem requerimento de S eguro -Desemprego. 4 DELGADO, Mauric io Godinho. Op. c it., p. 1207. 5 Falaremos sobre estas reg ras, de modo aprofundad o, no tópico \u201cA viso Prévio\u201d. 35552280997 Dir eit o d o T r ab alho p / T R T 5 ( BA ) T eor ia e Q uest ões C om ent ad as Pr of. M ár io Pinheir o \u2013 A ula 04 Pr of. M ár io Pinheir o www.estrate giaconcursos.com .br Página 8 de 158 2.3. Dispensa c om justa caus a Na dispensa com justa causa, ta mbém conhecida como despedida motivada por justa causa obreira , dispensa por justa causa ou simplesmente justa causa , o empregado praticou conduta tipificada pela CLT como motivadora de sua demissão. Sobre isto é de se destacar que existem sistemas jurídicos genéricos e outros taxat ivos acerca da justa causa, como ensina Amauri Mascaro Nascimento 6 : \u201cHá sistemas j urídicos chamados ge néricos nos quais não existe enumeração das figuras de justa causa. A lei limita -se a conceituar justa causa ou, sem conceitua-la, simplesmente indicar seus efeitos. Exemplifique-se com a Lei do Contrato de Trabalho de Portug al, com a s eguinte noção legal: \u201cCons idera -se justa causa o comportamento culposo do trabalhador que, pela su a gravidade, e consequências, torne imediata e praticamente impossível a subsistência da re lação de trabalho. (...) Em outros sist emas j urídicos, denominados taxativos , a lei enumera as hipóteses de justa causa, às vezes tipificando -as, isto é, descrevendo o fato, outras vezes simplesmente denominando - o sem descrevê- lo, como em nosso direito.\u201d O exer cício do poder disciplinar pelo empregador não está cl aramen te delineado no Brasil, e é importante sabermos que não basta a ocorrência das condutas tipificadas no artigo 482 da CLT (veremos em seguida) p ara configurar - se inequivocamente a licitude da demi ssão por justa causa: deve -se levar em consideração limites para a imposição desta penalidade. A doutrina 7 estabelece r equisitos objetivos e subje tivos para o cabiment o da demissão por justa causa. O M inistro Godinho 8 distingue um terceiro grupo, que são os requisitos circunstanciais . --------------------- Os requisit os objetivos dizem respeito à conduta, que envolve a tipicidade (deve haver prévia tipificação da con duta) e a gravidade (a infração do obreiro deve afetar francamente o contrato de trabalho). 6 Cite-se com o exemplo NASCIMENT O, Amauri Masca ro. Op. cit., p. 409- 410 . 7 Idem, p. 410. 8 DELGADO, Mauric io Godinho. Op. c it., p . 1226-1230. 35552280997 Dir eit o d o T r ab alho p / T R T 5 ( BA ) T eor ia e Q uest ões C om ent ad as Pr of. M ár io Pinheir o \u2013 A ula 04 Pr of. M ár io Pinheir o www.estrate giaconcursos.com .br Página 9 de 158 Acerca da tipicidade, a validade da aplicação da demissão por justa causa demanda que haja previsão legal tipificando a conduta praticada; exemplo: abandono de emprego (CLT, art. 482, \u201ci\u201d). Já a gravidade deve ser considerada no exercício do p oder disciplinar porque o empregador deve dosar corretamente a pe nalidade, de modo a aplicar, no caso, a demissão por justa causa, quando a conduta de fato justificar a medida. --------------------- Os re quisitos subjetivos demandam a análise da autoria e, também, a presença de dolo o u culpa no ato faltoso (o que inclui a imprudência, imperícia e negligência). Quanto ao requisito autoria, re ssalte-se que podemos estar dian te n ão apenas de ação, mas também de conduta omissiva que se incluía na esfera de atribuições do empregado faltoso. Acerca do dolo ou culpa, de fato, não se pode pretender pun ir o empregado se a ação ou omissão identificada pelo empregador não teve lugar nem por intenção (dolo) e nem por condut a culposa (imprudência, imperícia ou negligência) do obreiro. --------------------- Já os requisitos cir cunstanciais envolvem o ne xo causal e ntre a falta e a penalidade, a proporcionali dade (adequação entre a fa lta e a penalidade), a imediaticidade da punição (aplicação da penalidade tão logo se tome conhecimento da ação ou omissão justificadora da demissão), a singularidade da punição (ausência de dupla punição pela mesma falta obreira), a ausência de discriminação (exemplo de di scriminação: 2 empregados cometem a mesma falta; 1 é advertid o e o outro demitido por justa causa) e o caráter pedagógico do exercício do poder disciplinar. Se o empregador pune o empregado considerando outros fatores que não a falta comet ida, por exemplo, deixará de haver nexo causal entre a falta e a penalidade, e isto compromete a legalidade da penali dade. 35552280997

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