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SINDICÂNCIA E PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR: ATUALIZAÇÃO DA LEI MUNICIPAL E PRÁTICA PROCESSUAL IEM • Advogado e Diretor do IEM: 1997-2013 • Mestre em Direito • Técnico da EMATER – RS: 1979-1993 • Docente da Universidade de Caxias do Sul, nos cursos de Direito, Gestão Pública, Especialização em Direito Ambiental e extensão em Direito do Estado (2005-2015) • Secretário Municipal de Administração: 1993-1997 • Assessor Jurídico Municipal: 1998-2002 • Livros publicados: Os Municípios e a Tributação Ambiental; Previdência Municipal – Guia dos Fundos e Institutos; Regime Próprio de Previdência do Município; Transporte Escolar: Segurança, Qualidade, Responsabilidade; Sinalização Viária, o Guia dos Municípios e Manual do Motorista e do Operador de Máquinas, além de participação em outros livros didáticos e revistas técnicas • Presta assessorias técnicas e ministra cursos nas regiões sul, sudeste e nordeste DARCÍ REALI OBJETIVOS DO CURSO • Apresentação dos fundamentos jurídicos essenciais à apuração de problemas disciplinares e aplicação das medidas administrativas • Atualizar os participantes relativamente às orientações jurisprudenciais e doutrinárias sobre sindicância e PAD • Contribuir para que os Municípios instruam seus processos com maior segurança jurídica, evitando nulidades com graves repercussões jurídicas e econômicas, dentre as quais a reintegração aos cargos e funções e indenizações diversas. 1.1. REFERÊNCIAS HISTÓRICAS DO PAD IMPÉRIO Inexistência do contraditório Inadmissível a intervenção do Judiciário em respeito ao regime de separação de poderes “Daquele supremo senhorio majestático dimanam, porém, igualmente, a competência legislativa do monarca – que ‘he lei animada sobre a terra’ - e a jurisdição que nele tem a sua fonte [...]”. E complementa: “Fazem lei, portanto, as sentenças judiciárias que o soberano subscreve, e fôrça de lei obtêm os contratos que celebra, a ponto de entender-se abrogada a lei a que eles intencionalmente contravenham.” Ruy Cirne Lima, em Princípios de Direito Administrativo 1.1. O ILUMINISMO E A CODICIZAÇÃO DO DIREITO • Início na Idade Média: Estados nacionais substituem gradativamente a cúria romana e o imperador • Burguesia (burgo: cidade murada autogovernada) – comerciantes, possuidores de riquezas - substituindo o feudalismo. Recursos = + força + liberdade • Movimento de codicização do direito: a) Domínio da razão contra o autoritarismo b) Predomínio do Direito Objetivo sobre o Direito Natural c) Direito deve estar em leis, não nos governantes d) Lei deve ser escrita e) Lei deve valer para todos f) Limite aos soberanos: liberdade, direito de propriedade, limitações da autoridade através da lei • Revolução Francesa: marco, influência e excessos 1.1. AS INICIATIVAS DE CODICIZAÇÃO • Primeiros códigos modernos: Código da Prússia (1794), considerado o primeiro, e o Código da Áustria (1786) • Maior influência: Código Civil francês, encomendado por Bonaparte. Tom individualista e patrimonialista, com o principal objetivo de tutelar e proteger os direitos dos proprietários – relativização da autoridade estatal • Primeira Constituição do BR: 1824 – a Constituição do Império. Estabeleceu a criação de um código civil e um criminal • Código Civil Brasileiro: 1916 (de 1822 a 1916 em gestação), de inspiração individualista: alicerce no contrato e na propriedade (casamento, sucessões, etc.) • Valores existenciais em segundo plano: a pessoa ainda está à mercê de excessos do Estado 1.1. O DIREITO PENAL NA HISTÓRIA • Direito penal grego: a) Platão (A República): caráter expiatório – retribuição ao delito b) Aristóteles (A política): caráter intimidatório, exemplo • Código de Hamurabi (1.772 ac - Irã): retaliação, reciprocidade Lei do Talião: olho por olho, dente por dente • Direito Penal Romano, a partir da República (509 ac) a) Crimina pública: punição pelo Estado – morte ou banimento b) Delicta privada: iniciativa do ofendido na justiça comum c) Lei das XII Tábuas: valoração dos delitos-penas • Direito Penal Medieval: juiz sem limites legais a) Pena de morte (antecedida de prisão de custódia) b) Construção de prisões medievais correcionais 1.1. A HISTÓRIA DAS PENAS APLICADAS • Penas de caráter privado • Vingança divina (satisfação aos deuses - rituais) • Morte • Tortura • Mutilações em praça pública, apedrejamento • Desterro – exílio – deixar o lugar de origem • Prisão perpétua • Empalamento • Expropriação dos bens • Perseguição a familiares 1.1. O DIREITO PENAL NO BRASIL • Ordenações Filipinas: até 1830 • Código Criminal de 1830 (1831 a 1891) – D. Pedro I e Código de Processo Penal de 1832 - Crimes públicos contra o Império, contra a tranquilidade interna do Império, contra a Administração, o tesouro e os bens públicos - Crimes privados: liberdade, segurança individual e propriedade - Policiais: contra as regras policiais e posturas públicas • Código Penal dos Estados Unidos do Brasil • Código Penal Brasileiro – DL 2.848, de 7.12.1940, no Estado Novo (Getúlio Vargas) 1.1. O ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO • Submissão do Executivo à Lei só se realizou com o surgimento do Estado de Direito (ainda não o democrático). Postulado básico: princípio da legalidade (sujeição ao Direito). Deve pautar-se pelo Direito • Dos atos indisciplinados da administração à noção de atos administrativos • Ato administrativo atual: decisões afirmadas de acordo com parâmetros previamente fixados, que assegurem os direitos dos particulares e dos servidores • Constituição de 1988: valores existenciais resgatados • Instauração do Estado Democrático de Direito: dignidade da pessoa humana como principal fundamento da República 1.1. A CONSTITUIÇÃO DE 88 E DESEJO DE UMA NOVA ERA 1.1. A CONSTITUIÇÃO DE 88 E DESEJO DE UMA NOVA ERA Quantos mesmo tinham que ser eliminados, Senhor Videla? 7 a 8 mil? Mas foram mais de 30 mil mortos e desaparecidos, mais de 500 bebês... CF DE 1934 Possibilidade de revisão, pelo Poder Judiciário, dos atos de demissão de servidores 1.1. REFERÊNCIAS HISTÓRICAS DO PAD CF 1934, art. 169: “Os funccionários públicos, depois de dous annos, quando nomeados em virtude de concurso de provas, e, em geral depois de dez annos de effectivo exercício, só poderão ser destituídos em virtude de sentença judiciária ou mediante processo administrativo regulado por lei, e no qual lhe será assegurada plena defesa.” CCF de 1967 Poder Executivo: prerrogativa de prisão administrativa, por 90 dias, por omissão na arrecadação de recursos públicos 1.1. REFERÊNCIAS HISTÓRICAS DO PAD Outros aspectos: • Período de exceção • Excessivo poder nas autoridades administrativas • Desrespeito aos princípios da igualdade, isonomia, impessoalidade,... • Perseguições, prisões, desparecimentos • Indicação de livro: Brasil, Nunca Mais CCF de 1988 Constituição Cidadã 1.1. REFERÊNCIAS HISTÓRICAS DO PAD • Direitos e garantias fundamentais (art. 5.º) • Proteção à privacidade • Proteção aos domicílios • Direito de informações (Lei 12.527/11) • Gratuidade dos processos • Devido processo legal, contraditório, ampla defesa e motivação • Demais garantias constitucionais (mandado de injunção, habeas data, etc.) 1.1. A CONSTITUIÇÃO E AS GARANTIAS INDIVIDUAIS • Fundamentos da República: art. 1.º - Soberania, cidadania, dignidade da pessoa, valores sociais do trabalho e livre iniciativa, pluralismo político • Garantias individuais: art. 5.º - Vida, liberdade, igualdade, segurança, propriedade - Ningém se obriga a não ser em virtude de lei (II) - Banimento da tortura e tratamento desumano/degradante (III) - Inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da imagem (X) - Casa é asilo inviolável do indivíduo (XI) - Inviolabilidadeda correspondência, dados, telefone (XII) 1.1. A CONSTITUIÇÃO E AS GARANTIAS INDIVIDUAIS • [...] Garantias individuais: art. 5.º - Direito de receber dos órgãos públicos informações de seu interesse (XXXIII) - Garantia, independente de taxas (XXXIV): a) do direito de petição para defesa de direitos, ilegalidades ou abuso de poder b) Obtenção de certidões, em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações - Não há crime sem lei anterior que o define nem pena sem prévia cominação legal (XXXIX) - Individualização das penas, salvo indenizações (XLV) - Não haverá penas de morte, de caráter perpétuo, de trabalhos forçados, de banimento, cruéis (XLVII) 1.1. A CONSTITUIÇÃO E AS GARANTIAS INDIVIDUAIS • [...] Garantias individuais: art. 5.º - Ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (LIV) - Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, são assegurados (LV) a) Contraditório b) Ampla defesa - Motivação/fundamentação SINDICÂNCIA E PAD: ASPECTOS ATUAIS • Inexistência de lei nacional para uniformidade da disciplina aplicável (autonomia dos entes federados e dos Poderes da República) • Regimes jurídicos variáveis: a) celetistas b) estatutários • Jurisprudência em relevo, informando sobre a instrução dos aspectos controversos 1.2. GARANTIAS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO ADMINISTRATIVO LEGITIMAÇÃO DA ATUAÇÃO DO ESTADO AFASTAMENTO DE DECISÕES ARBITRÁRIAS APLICAÇÃO DE SANÇÃO PRECEDIDA DE PROCESSO ADMINISTRATIVO COM OPORTUNIZAÇÃO DE AMPLA DEFESA E CONTRADITÓRIO 1.3. DEVERES DE REPRESENTAR E APURAR AS IRREGULARIDADES REPRESENTAÇÃO À AUTORIDADE SUPERIOR APURAÇÃO DAS IRREGULARIDADES NOTICIADAS DAR CONHECIMENTO: Art. 15, Lei 8.429/92 (PODEM NOMEAR REPRESENTANTE – ATO DE IMPROBIDADE) MUNICÍPIO: PODE PROPOR AÇÃO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA - ARTIGO 17, LEI 8.429/92 MP e TCE – ATO DE IMPROBIDADE MP - CRIME Ação Popular Ação Civil Pública 1.3. CONTROLE EXTERNO: QUANDO A CONDUTA DO AGENTE É ILÍCITA: Ação Civil Pública por Improbidade Administrativa - ACPIA Em regra, as ações são independentes, assim como seus efeitos Processo Crime Processo por Crimes de Responsabilidade Sindicância e PAD 1.3. AS AÇÕES E SEUS FUNDAMENTOS Ação Popular: Lei 4.717/65 – nulidade dos atos lesivos ao patrimônio público (ressarcimento) Ação Civil Pública: Lei 7.347/85 – defesa ambiental, serviços públicos, consumidor, criança, minorias,... Ação Civil Pública por Improbidade Administrativa - ACPIA: Lei 8.429/92 Ação por Crime de Responsabilidade e Infrações Político- Administrativas: Decreto-Lei 201/67 Processo Crime: Decreto-Lei 3.689/41 (Código Penal DL 2.848/40) Sindicância e Processo Administrativo Disciplinar: lei local REPRESENTAÇÃO E DENÚNCIA • Consagraram-se, no âmbito Administrativo, por influência do processo disposto na Lei 8.112/90, as seguintes expressões: a) Representação: o ato informativo de infração, por iniciativa de servidor como dever de ofício (art. 116, VI e XII da Lei referida) b) Denúncia: a iniciativa de comunicar, por cidadão que não tem dever funcional (art. 144) Obs. A Lei de Improbidade define como crime a denúncia por quem sabe inocente, em sede de improbidade, além da responsabilidade civil por danos morais (art. 19) VALIDADE DE DENÚNCIA ANÔNIMA Apelação cível. Sindicância. Ausência de nulidades. Possibilidade de apuração de denúncia anônima. Prestígio aos princípios da moralidade e legalidade em detrimento da vedação ao anonimato. Precedentes do STF. AC Nº 70057369100, 3.ª CC, TJ-RS. Relator: Maria Claudia Cachapuz, Julgado em 29/06/2017 • STF tem se posicionado pela sua validade, mesmo no campo penal, desde que faça a autoridade pública investigações confirmatórias prévias que autorizem a abertura formal de investigação. • Na seara administrativa tal posicionamento igualmente é válido e se baseia no confronto da vedação ao anonimato com o da supremacia do interesse público e da atuação administrativa com base na legalidade e na moralidade. • Min. Celso de Mello: dever imperioso de investigar – legalidade, moralidade, impessoalidade (MS 24.369/DF) ORIGEM DO PAD O Processo Administrativo Disciplinar nasce de uma irregularidade praticada e capitulada como infração disciplinar VIOLAÇÃO DOS DEVERES DAS PROIBIÇÕES PRESSUPOSTOS PARA A SINDICÂNCIA OU PAD • Por analogia com o Direito Penal, podem ser avocados os princípios: a) Intervenção Mínima: além do bem tutelado pela lei ser atingido, deve sê-lo em grau relevante (peculato- peculatinho...) para avocação do processo penal b) Insignificância (ou Bagatela): refere-se a fatos inexpressivos, de valores desprezíveis para fins penais Do contrário, estaríamos em permanente estado de beligerância PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA - STF a) Não admitido: no HC 135404, um pescador foi denunciado no Paraná por ter, durante o período de defeso e com apetrechos proibidos, pescado 25 quilos de peixe. O réu foi condenado à pena de um ano de detenção pela prática do crime (art. 34 da Lei 9.605/1998 da Lei de Crimes Ambientais), substituída por prestação de serviços à comunidade. A Defensoria Pública pedia a concessão da ordem buscando a aplicação do princípio da insignificância. O relator do HC, ministro Ricardo Lewandowski, explicou que, neste caso, o bem atingido não é uma empresa, mas o meio ambiente. Por se tratar de um bem altamente significativo para a humanidade – meio ambiente –, o princípio da insignificância não se aplica. A decisão, nesse caso, foi unânime (7.2.2017). PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA - STF b) Admitido: Já no caso do HC 137290, uma mulher foi denunciada, em Minas Gerais, pela prática do crime de furto tentado (artigo 155, combinado com artigo 14, do Código Penal), por tentar subtrair de um estabelecimento comercial dois frascos de desodorante e cinco frascos de goma de mascar – que totalizam R$ 42,00. Anteriormente, tanto o TJ-MG quanto o STJ negaram o pleito de aplicação do princípio da insignificância ao caso. Neste, a Defensoria sustentou a insignificância, pela inexpressividade do valor dos bens que se tentou furtar e foram restituídos ao estabelecimento comercial. Foi absolvida. A jurisprudência do Supremo exige que se analise se o acusado não é reincidente ou contumaz e que não se trate de furto qualificado (julgado 7.2.2017). PRESSUPOSTOS PARA A SINDICÂNCIA OU PAD São relevantes os seguintes requisitos: 1) Tipicidade: a conduta deve ter correlação com a definição legal (rever a legislação local, no caso de tipicidade muito aberta) 1.1. Elemento objetivo: descrição formal da conduta 1.2. Elemento subjetivo: o ânimo do cometimento - dolo e/ou - culpa b) Antijuridicidade: a conduta, além de típica, deve ser antijurídica (a lei exclui os crimes decorrentes de estado de necessidade, legítima defesa, exercício regular de direito e estrito cumprimento de dever legal) c) Culpabilidade: lei exclui a culpa em certos casos (mediante coação, estado de debilidade, etc.) RELAÇÃO DAS CONDUTAS ILÍCITAS • REGIME ESTATUTÁRIO: nas respectivas leis, autônomas, de cada ente federado • CELETISTAS: na CLT e, subsidiariamente, nos regulamentos- regimentos instituídos pelos contratantes SUBMISSÃO A APURAÇÃO INFRACIONAL LEGISLAÇÃO ADMINISTRATIVA LEGISLAÇÃO TRABALHISTA - Servidores efetivos e em estágio probatório - Servidores detentores de cargo em comissão - Servidores exercentes de funções de confiança - Empregados públicos, quando não em exercício de cargo em comissão (no caso, submeter-se-iam ao regime estatutário, quando naquele exercício) - Contratados temporariamente: verificar se a lei que criaesses contratos faculta o rito do processo administrativo ou remete à CLT (na União, Lei 8.745-93) Abrangência: - Administração Direta - Autarquias - Fundações de Direito Público - Associações Públicas (consórcios instituídos com base na Lei n.º 11.107-05) Abrangência: - Administração Direta - Administração Indireta, independentemente do regime jurídico público ou privado da entidade, mas dependente do regime jurídico do agente público) CLT – RELAÇÃO DAS FALTAS Art. 482: Constituem justa causa para rescisão do contrato de trabalho pelo empregador: a) ato de improbidade; b) incontinência de conduta ou mau procedimento; c) negociação habitual por conta própria ou alheia sem permissão do empregador, e quando constituir ato de concorrência à empresa para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao serviço; ...CLT – Relação das faltas (Art. 482) d) condenação criminal do empregado, passada em julgado, caso não tenha havido suspensão da execução da pena; e) desídia no desempenho das respectivas funções; f) embriaguez habitual ou em serviço; g) violação de segredo da empresa; h) ato de indisciplina ou de insubordinação; i) abandono de emprego; j) ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no serviço contra qualquer pessoa, ou ofensas físicas, nas mesmas condições, salvo em caso de legítima defesa, própria ou de outrem; k) ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas físicas praticadas contra o empregador e superiores hierárquicos, salvo em caso de legítima defesa, própria ou de outrem; l) prática constante de jogos de azar. ...CLT – Relação das faltas (Art. 482) PODER DISCIPLINAR E O REGIME CELETISTA É requisito objetivo para o exercício do poder disciplinar no contrato a tipicidade da conduta obreira, inclusive com respeito à natureza da matéria envolvida, bem como a gravidade da conduta do trabalhador. Nesse sentido, o que pode ser tido como infração laboral será exclusivamente um comportamento do trabalhador que prejudique o cumprimento de suas obrigações contratuais trabalhistas ou, no mínimo, produza injustificável prejuízo ao ambiente laborativo. Importante ressaltar que a gravidade da infração atua, de maneira geral, na dosagem da pena a ser imposta. TST- AIRR-432340-45.2007.5.09.0022, 6.ª Turma, 30/06/2010. 1.4. AUTOTUTELA Possibilidade de anulação, de ofício, dos atos administrativos eivados de vício Súmula 473- STF “A administração pode anular seus próprios atos, quando eivados de vícios que os tornam ilegais, porque deles não se originam direitos; ou revogá-los, por motivo de conveniência ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciação judicial” 1.5. FONTES DO PROCESSO ADMINISTRATIVO CONSTITUIÇÃO FEDERAL, ESTADUAL E LEI ORGÂNICA MUNICIPAL LEIS PRINCÍPIOS GERAIS DE DIREITO JURISPRUDÊNCIA E DOUTRINA RELATIVIZADOS: OS COSTUMES, A ANALOGIA E O DIREITO COMPARADO SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 2. ESPÉCIES DE PROCESSO ADMINISTRATIVO 2. ESPÉCIES DE PROCESSO ADMINISTRATIVO • Inexistência de lei nacional • Legislação autônoma Fundamento constitucional - Artigo 5º: - LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seus bens, sem o devido processo legal - LV – aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa com os meios e recursos a ela inerentes • Também: - Direito de petição - Obtenção de certidões e processo administrativo no âmbito da União: Lei 9.784-99, que institui o processo administrativo em geral nas demandas sociais 2. ESPÉCIES DE PROCESSO ADMINISTRATIVO Completa autonomia dos entes federados para estabelecer: • Rito • Nomenclatura • Etapas de processamento Limites e pressupostos: Constituição Federal e jurisprudência. 2.1. PROCESSO ADMINISTRATIVO CONJUNTO SISTEMÁTICO DE ATOS DA ADMINISTRAÇÃO PROCESSO ADMINISTRATIVO (gênero) CONJUNTO DE DOCUMENTOS ORGANIZADOS EXPEDIÇÃO DE ATO ADMINISTRATIVO FORMALIZAM A AÇÃO DO ESTADO ASSUNTO ESPECÍFICO INTERESSE DA ADMINISTRAÇÃO OU DE SERVIDOR PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR (espécie) 2.2. MEIOS SUMÁRIOS DE APURAÇÃO Inquérito administrativo •SiSindicância É Conjunto de atos e atividades realizadas por ordem de autoridade administrativa com o objetivo de apurar irregularidades no serviço público Preparatória ao PAD – investigatória, inquisitorial: apura as irregularidades no serviço público Sancionadora: aplicação de sanções, em lei. Obediência ao princípio do contraditório e da ampla defesa 2.3. PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR - FASES DEFESA JULGAMENTO INSTRUÇÃO RELATÓRIO INSTAURAÇÃO SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 3. PRINCÍPIOS DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR - APLICÁVEIS TAMBÉM À SINDICÂNCIA PRINCÍPIOS DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR APLICÁVEIS TAMBÉM À SINDICÂNCIA 3.1. PRINCÍPIOS DO PAD: DEVIDO PROCESSO LEGAL CF – artigo 5º, incisos LIV e LV PROCEDIMENTO PREVISTO EM LEI CONTROLE DOS ATOS DO ESTADO EFETIVIDADE DOS DIREITOS DECISÕES MOTIVADAS JULGAMENTO IGUALITÁRIO A CONSTITUIÇÃO FEDERAL E O DEVIDO PROCESSO LEGAL Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; 3.1. PRINCÍPIOS DO PAD: DEVIDO PROCESSO LEGAL Garantia especial aos efetivos CF, ART. 41, II Art. 41. São estáveis após três anos de efetivo exercício os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso público. (Redação da EC 19/1998) § 1º O servidor público estável só perderá o cargo: (Redação da EC 19/1998) II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; (EC nº 19/1998) A CONSTITUIÇÃO FEDERAL E O DEVIDO PROCESSO LEGAL • Toda apuração de responsabilidade deve ser formal • O devido processo é uma garantia contra a discricionariedade ilimitada • Aplica-se o rito das leis e regulamentos dispostos pelos entes federados • Subsidiariamente: aplicam-se as disposições emanadas da jurisprudência, da analogia (com o processo civil e penal, por exemplo), da doutrina GARANTIA DO PROCESSO NO REGIME CELETISTA ENUNCIADO Nº 77 DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO: NULA É A PUNIÇÃO DE EMPREGADO SE NÃO PRECEDIDA DE INQUÉRITO OU SINDICÂNCIA INTERNOS A QUE SE OBRIGOU A EMPRESA POR NORMA REGULAMENTAR Na Administração Pública, seria impensável demissão de celetista com base unicamente na discricionariedade PRINCÍPIO DA LEGALIDADE falta praticada em estágio probatório O não cumprimento das formalidades legais, mesmo em relação ao servidor concursado e que se encontre em período de estágio probatório, é passível de ensejar a declaração de nulidade do ato praticado e a prolação de provimento jurisdicional que vise a reintegração do servidor dispensado, porquanto, é assegurada a abertura de processo administrativo necessário à demonstração de sua conduta e eventual responsabilização – TRT – 2ª REGIÃO INDISPENSABILIDADE DE PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR Supremo Tribunal Federal Súmula N.º 20 - É necessário processo administrativo com ampla defesa, para demissão de funcionário admitido por concurso. 3.2. CONTRADITÓRIO INDICIADO NÃO É OBRIGADO A SE DEFENDERCITAÇÃO (1.º ATO) OS ARGUMENTOS DO INDICIADO DEVEM SER CONSIDERADOS INDICIADO PODE OFERECER RAZÕES, CONTESTAÇÃO, REQUERER PROVAS INSTRUÇÃO CONTRADITÓRIA INTIMAÇÃO PARA TODOS OS ATOS PROCESSUAIS 3.2. CONTRADITÓRIO Indiciado: direito de acompanhar o PAD pessoalmente ou através de procurador (Verificar legislação local) Súmula vinculante nº 5 – STF A falta de defesa técnica por advogado no processo administrativo disciplinar não ofende a Constituição FALTA GRAVE – NECESSÁRIO ADVOGADO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL AGRAVO REGIMENTAL EM RECLAMAÇÃO [...] Em qualquer hipótese, a jurisprudência desta Suprema Corte já assentou a inaplicabilidade do verbete da Súmula Vinculante 5 aos processos disciplinares administrativos para apuração de cometimento da falta grave. (Rcl 8830 AgR, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em 23/02/2016, PROCESSO ELETRÔNICO DJe-046 DIVULG 10-03- 2016 PUBLIC 11-03-2016) 3.3. AMPLA DEFESA DIREITO DO INDICIADO PROVAS ADMITIDAS Depoimento pessoal (mais amplo do que interrogatório), inquirição de testemunhas, exibição de documentos, certidões, traslados, prova pericial e inspeção, acareação, etc. (verificar a legislação local) Arrazoar, argumentar, contraditar, solicitar provas 3.4. MOTIVAÇÃO PRINCÍPIO DOS MOTIVOS DETERMINANTES MOTIVO = FUNDAMENTO DO ATO MOTIVAÇÃO: CORRELAÇÃO LÓGICA ENTRE O FATO E O DIREITO APLICADO DECLARADO O MOTIVO = VINCULAÇÃO DO ADMINISTRADOR 3.4. MOTIVAÇÃO Se os motivos elencados não existiram, eram falsos ou não são congruentes com a fundamentação esposada INVALIDADE DO ATO 3.4. MOTIVAÇÃO Relatório final Identificação do fato e da autoria Fundamentos para acolhimento de razões e provas Direito aplicável aos fatos e a correspondente sanção MOTIVAÇÃO E A DEMISSÃO SEM JUSTA CAUSA "Demissão sem justa causa. É dever do órgão administrativo, com poder de decisão, sob pena de nulidade, explicitar os motivos de fato e de direito dos atos administrativos que expedir e que tenham por objeto: a) o provimento, a dispensa, a exoneração, a demissão, a disposição e a disponibilidade. Recurso de revista conhecido e não provido" (TST, 7.ª Região, 5.ª T., Acórdão n. 278233/CE, RR n. 278233, rel. Min. Francisco Caninde Pegado do Nascimento, v. u., j. em 30.9.1998, DJU de 20.11.1998, p. 286). 3.5. LEGALIDADE Administrador público Ordens do proprietário dos bens Ordens emanadas das leis, regulamentos e atos administrativos Administrador particular Administrador público ADMINISTRADOR PÚBLICO X CELETISTA Embora o Município recorrido se equipare ao empregador privado quando contrata servidor sob a regência da CLT, nem por isso despe-se da figura estatal, com autorização para desobedecer aos princípios administrativos. Por isso mesmo, se costuma dizer que o regime jurídico do servidor celetista é híbrido, pois embora a relação de emprego se submeta aos padrões celetistas, devem ser observados os princípios previstos no art. 37 da Constituição Federal, a que deve obediência o administrador público, em todas as suas ações. PROCESSO nº 0001422- 16.2010.5.02.0313 3.6. PUBLICIDADE CONSTITUIÇÃO FEDERAL ARTIGO 5º, INCISO LX “LX - a lei só poderá restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;” Lei nº 12.527/2011 – Lei de Acesso à Informação 3.7. RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE RAZOABILIDADE BOM SENSO FATO X PENA PROPORCIONALIDADE: ADEQUAÇÃO DA PENA AO FATO PRINCÍPIO DA SUFICIÊNCIA AVALIAÇÃO DOS PRINCÍPIOS DA DIGNIDADE HUMANA 3.8. MORALIDADE ÉÉTICA NA CONDUTA ADMINISTRATIVA ESTABILIDADE DAS RELAÇÕES JURÍDICAS AFASTA Avaliações tendenciosas Interesses pessoais e/ou políticos 3.9. SEGURANÇA JURÍDICA RESPEITO ÀS REGRAS LEGAIS PREVISIBILIDADE DAS AÇÕES ESTABILIDADE DAS RELAÇÕES JURÍDICAS IMPÕE CONVALIDAÇÃO DE ATOS PROTEÇÃO AO DIREITO ADQUIRIDO, AO ATO PERFEITO E À COISA JULGADA 3.10. FORMALIDADE REGISTRO ESCRITO DE TODOS OS ATOS REDUÇÃO A TERMO DE TODOS OS TESTEMUNHOS GARANTIA PUBLICIDADE CONTRADITÓRIO AMPLA DEFESA 3.11. INTERESSE PÚBLICO ATRIBUÍDO À COLETIVIDADE E NÃO A UM INDIVÍDUO SUPREMACIA SOBRE O INTERESSE PRIVADO AUTORIZA A DISPENSA DE RITOS SACRAMENTAIS E FORMAS RÍGIDAS AUTORIZA O ESTRITAMENTE NECESSÁRIO À APURAÇÃO DA VERDADE, QUE É O INTERESSE PÚBLICO MAIOR 3.12. EFICIÊNCIA OBJETIVA A SOLUÇÃO DOS CONFLITOS DECISÃO EM TEMPO RAZOÁVEL DISPENSA DE FORMALISMOS EXAGERADOS IMPEDE A PRÁTICA DE ATOS IMPERTINENTES, INOPORTUNOS E PROCRASTINATÓRIOS 3.13. IGUALDADE Igualitário Situações desiguais Situações iguais Desigual TRATAMENTO ISONÔMICO Exemplo: se defere prova com base na analogia do CPC ou do CPP a um, deve-se facultar aos demais em situações análogas. DISPENSA DE EMPREGADOS PÚBLICOS Sendo regidos por um contrato trabalhista, os empregados públicos gozam, em princípio, de uma menor estabilidade funcional do que os servidores estatutários. Mas, para a dispensa do empregado público é preciso que haja uma razão prestante para fazê-lo, não se admitindo caprichos pessoais, vinganças ou quaisquer decisões movidas por mero subjetivismo e, muito menos, por sectarismo político ou partidário. É preciso que tenha havido um processo regular, com direito à defesa, para apuração da falta cometida ou de sua inadequação às atividades que lhe concernem. DISPENSA DE SERVIDOR CELETISTA EM ESTÁGIO PROBATÓRIO Servidor concursado em estágio probatório. Dispensa sem justa causa e levada a efeito sem abertura de processo administrativo disciplinar. Eventual conduta e responsabilidade do servidor não apurada. Nulidade da dispensa. Ao servidor concursado e admitido por Fundação de natureza pública, instituída por Lei Estadual, é assegurada a garantia da estabilidade no emprego prevista no artigo 41 da Constituição Federal, sendo certo que eventual dispensa exige a submissão a processo administrativo destinado a apuração de sua conduta e eventual responsabilidade. Tal exigência se faz necessária não apenas ao servidor com mais de três anos de serviços prestados e portanto, considerado estável, mas também deve ser observada em relação aos servidores que se encontram no curso do denominado estágio probatório. A dispensa sem justa causa e desprovida de tal formalidade, enseja a declaração de nulidade do ato praticado. Inteligência da Súmula 21 do C. Supremo Tribunal Federal. TRT 2ª REGIÃO ESTABILIDADE DO SERVIDOR CELETISTA A questão foi pacificada pela jurisprudência majoritária do TST, cujo entendimento restou sedimentado na Súmula 390, I do referido Tribunal: SÚMULA 390, I DO TST: I – O servidor público celetista da administração direta, autárquica ou fundacional é beneficiário da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988 3.14. DUPLA INSTÂNCIA ADMINISTRATIVA RECURSO ADMINISTRATIVO À AUTORIDADE SUPERIOR REFORMA OU MODIFICAÇÃO DA DECISÃO ADMINISTRATIVA AUTOTUTELA: REVISÃO DOS PRÓPRIOS ATOS 3.15. JUÍZO NATURAL CONSTITUIÇÃO FEDERAL, ARTIGO 5º, INCISOS XXXVII E LIII Não haverá juízo ou tribunal de exceção Ninguém será processado ou julgado senão pela autoridade competente A LEI DETERMINARÁ POR QUEM DE QUE FORMA COMO 3.16. OFICIALIDADE DEVER DE OFÍCIO (DEVER-PODER DE APURAR) INICIATIVA DA AUTORIDADE ADMINISTRATIVA INDEPENDENTE DA VONTADE DO ADMINISTRADOR PREVALÊNCIA DO INTERESSE PÚBLICO: MOVIMENTAÇÃO PROCESSUAL DE OFICIO 3.17. AUTO-EXECUTORIEDADE SINDICÂNCIA E PAD NÃO NECESSITAM, EM REGRA, DE INTERFERÊNCIAS EXTERNAS O PODER JUDICIÁRIO SÓ É NECESSÁRIO NOS CASOS DISPOSTOS PELA CF O PODER LEGISLATIVO, EM REGRA, SÓ CONTRIBUI ATRAVÉS DO PROCESSO LEGISLATIVO 3.18. PRESUNÇÃO DE VERDADE ATRIBUTO REVESTE OS ATOS ADMINISTRATIVOS TRAZIDOSAOS AUTOS PERMITE, NO ENTANTO, A CONTESTAÇÃO, COM ÔNUS DA PROVA A QUEM CONTESTA PODER JUDICIÁRIO COM FREQUENCIA AVOCA A TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES (NÃO SE OBRIGA ALGUEM A PRODUZIR PROVA CONTRA SÍ) 3.19. GRATUIDADE NÃO SE COGITA DE COBRAR PARA A APURAÇÃO DISCIPLINAR JUSTIFICATIVA: A MAIOR INTERESSADA É A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA EM REGRA, SÃO GRATUITOS TAMBÉM OS PROCEDIMENTOS ONEROSOS SOLICITADOS PELO INTERESSADO, QUANDO IMPORTANTES À VERDADE REAL SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 4. PRINCÍPIOS SUBSIDIÁRIOS DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR PRINCÍPIOS SUBSIDIÁRIOS PROCESSO CIVIL 4.1 – ECONOMIA PROCESSUAL: APROVEITAMENTO DOS ATOS PROCESSUAIS 4.2 – ÔNUS DA PROVA: COMPETE À PARTE QUE ALEGA COMPROVAR OS SEUS ARGUMENTOS 4.3 – VERDADE REAL: BUSCA DE VERDADE QUE RESULTA DOS FATOS, AUTORIZANDO TRAZER AOS AUTOS QUALQUER PROVA E A EMPREENDER QUALQUER DILIGÊNCIA NECESSÁRIA PRINCÍPIOS SUBSIDIÁRIOS DO PROCESSO CIVIL 4.4 SUCUMBÊNCIA: INEXISTE A PECUNIÁRIA, MAS TEM EFEITO RECURSAL; SÓ PODE RECORRER A PARTE QUE SUCUMBIU, NO TODO OU EM PARTE 4.5 – DIALETICIDADE RECURSAL: AS RAZÕES RECURSAIS DEVEM REFLETIR A INCONFORMIDADE COM A DECISÃO RECORRIDA, ATACÁ-LA OBJETIVAMENTE (NÃO APENAS REPETIR OS TERMOS DO PROCESSO) 4.6 – VOLUNTARIEDADE RECURSAL: RECORRER É ATO VOLUNTÁRIO. NÃO É OBRIGATÓRIA A REVISÃO DA DECISÃO, DIANTE DO SILÊNCIO DO INDICIADO SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 5. INSTAURAÇÃO, COMPETÊNCIA, IMPEDIMENTO E SUSPEIÇÃO 5.1. INSTAURAÇÃO ATO INSTAURADOR PORTARIA DESPACHO AUTO DE INFRAÇÃO DECRETO ATO INSTAURADOR R E Q U I S I T O S AUTORIDADE SIGNATÁRIA DATA E ASSINATURA EXPOSIÇÃO COMPLETA DOS FATOS (IMPOSSIBILIDADE DE ACRÉSCIMO) INDICAÇÃO DO ENQUADRAMENTO LEGAL DA INFRAÇÃO IDENTIFICAÇÃO COMPLETA DO INDICIADO? QUANDO POSSÍVEL AUTUAÇÃO REGISTRO DO PROCESSO NUMERAÇÃO E DATA NOME DO INDICIADO TIPO: SINDICÂNCIA, ESPÉCIE, PAD PÁGINAS RUBRICADAS E NUMERADAS COMPETÊNCIA PODER ATRIBUIDO POR LEI OU REGULAMENTO A DETERMINADA AUTORIDADE DELEGAÇÃO DE COMPETÊNCIA, DEVIDAMENTE MOTIVADA ESPECÍFICA PARA INSTAURAR O PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR AUTORIDADE INSTAURADORA É COMPETENTE PARA APLICAR A SANÇÃO COMPETÊNCIA – SERVIDOR CEDIDO • Apuração da infração: pode ser pelo órgão cedido • Julgamento: pelo órgão de origem • Pena: pelo órgão de origem • Importante: ver termos de convênio • Referência: STJ, MS 21.991/DF, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, Rel. p/ Acórdão Ministro JOÃO OTÁVIO DE NORONHA, CORTE ESPECIAL, julgado em 16/11/2016, DJe 03/03/2017 COMISSÃO PROCESSANTE LEI LOCAL DETERMINA O NÚMERO DE INTEGRANTES INDICAÇÃO PELA AUTORIDADE COMPETENTE, NO ATO DE INSTAURAÇÃO, COM INDICAÇÃO DO PRESIDENTE (TAMBÉM DO SECRETÁRIO, SE FOR POR DISPOSITIVO LEGAL OU POR CONVENIÊNCIA) COMISSÃO POST FACTUM • Comissão permanente, para apuração de fatos futuros: garantia dos princípios do justo processo e juiz natural • Comissão post factum: inexigível, quando ausência de previsão legal • Referência: STJ, MS 19.045/DF, Rel. Ministro NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO, PRIMEIRA SEÇÃO, julgado em 23/11/2016, DJe 01/12/2016 COMISSÃO PROCESSANTE: IMPEDIMENTOS PREVISÃO NA LEI LOCAL: PROIBE A PARTICIPAÇÃO IMPEDIMENTOS SEM PREVISÃO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL, LEI 13.105/15 (ART. 144) OU 9.784/99 (NECESSIDADE DE MOTIVAÇÃO) - União estável - Cônjuge, parente ou afim até 3.º grau - Interesse na matéria - Atuado como perito, testemunha ou representante - Estar litigando judicialmente COMISSÃO PROCESSANTE: SUSPEIÇÃO PREVISÃO NA LEI LOCAL INEXISTENTE: CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL, 13.105/15 (ART. 144) - MOTIVAR AMIGO ÍNTIMO OU INIMIGO NOTÓRIO DO INDICIADO OU DE SEU CÔNJUGE ARGUIÇÃO DA DEFESA ACOMPANHADA DE PROVAS SUSPEIÇÃO POR MOTIVO ÍNTIMO: INTEGRANTE DA COMISSÃO EFEITOS: PRESUNÇÃO RELATIVA DE INCAPACIDADE. VÍCIO FICA SANADO SE NÃO ARGUIDO PELO INDICIADO SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 6. ATOS PROCESSUAIS: FORMA, TEMPO, LUGAR E PRAZOS 6. ATOS PROCESSUAIS SEMPRE ESCRITOS CONTEÚDO LOCAL DATA PRESENÇAS ASSINATURA OCORRÊNCIAS PRAZOS CONTAGEM - Dias corridos, excluindo o dia do começo (e o da data da publicação) e incluindo o do vencimento (que deverá ser sempre em dia útil) - CPC: 13.105/15 (ART. 224). - Se definido em dias, contam-se apenas os úteis (art. 219). - Quando lei não define prazo à parte, 5 dias (art. 218, § 3.º) útil) SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 7. COMUNICAÇÃO DOS ATOS E PRAZOS INTIMAÇÃO - CITAÇÃO CITAÇÃO INICIAL DO INVESTIGADO • IDENTIFICAÇÃO DO INTIMADO • FINALIDADE DA INTIMAÇÃO • DATA, HORA E LOCAL DO COMPARECIMENTO • DESCRIÇÃO DOS FATOS APURADOS • INDICAÇÃO DOS FUDAMENTOS LEGAIS PERTINENTES – OS QUE CONDUZEM O PROCESSO DISCIPLINAR 7.1. INTIMAÇÃO COMUNICAÇÃO DE TODO E QUALQUER ATO PROCESSUAL ADMINISTRATIVO RESGUARDA O CONTRADITÓRIO E A AMPLA DEFESA DESCRIÇÃO DOS FATOS NÃO PODERÁ SER ALTERADA POSTERIORMENTE STF: O indiciado se defende dos fatos descritos na peça acusatória e não da capitulação + DE UM ILÍCITO: + DE UM ENQUADRAMENTO ENQUADRAMENTO COERENTE COM AS PROVAS COLHIDAS 7.1. INTIMAÇÃO FORMAS DE INTIMAÇÃO Verificar a legislação local: a) Pessoalmente, através de servidor público (indispensável a assinatura do intimado, com afixação da data da intimação) b) No caso de negativa: duas testemunhas c) Por via postal, com aviso de recebimento, com declaração de conteúdo d) Em local incerto: por edital, na forma usual do Município, com prazo de 15 dias ou o que a lei local indicar – conveniência Obs. Intimação contrária às disposições legais será nula, devendo ser renovada 7.1. INTIMAÇÃO • Comparecimento espontâneo da parte supre a falha, não sendo possível a sua arguição posterior • Recusa do investigado a assinar a intimação: - servidor responsável pela intimação lavrará um termo do incidente e colherá a assinatura de duas testemunhas - qualquer cidadão qualificado pode testemunhar, não precisa ser servidor e nem membro da comissão processante 7.1 - INTIMAÇÃO • Servidor em lugar incerto e não sabido: - verificar lei local - registro de todas as providências da comissão para localizar o indiciado e após determinar a publicação de edital de intimação • Intimação de testemunhas: conforme nomeação e qualificação prévia do indiciado AUSÊNCIA DO INDICIADO COMISSÃO RESOLVE, DEPENDENDO DA LEGISLAÇÃO LOCAL - NOMEAÇÃO DE DEFENSOR DATIVO, QUANDO NÃO COMPARECER AOS PRIMEIROS ATOS DO PROCESSO (APONTAMENTO DOUTRINÁRIO, NECESSÁRIO O EXAME DA LEGISLAÇÃO LOCAL) - SE FOI REGULARMENTE INTIMADO? - SE NÃO FOI POSSÍVEL A INTIMAÇÃO? LEI LOCAL PODE PREVER PROCEDIMENTOS ESPECÍFICOS (DEFENSOR, ETC.) 7.2. AUSÊNCIA DO INDICIADO A UM DETERMINADO ATO A ADMINISTRAÇÃO NÃO PODE OBRIGAR ALGUÉM A SE DEFENDER • INDICIADO COMPARECE SEM ADVOGADO: CONSULTAR A LEGISLAÇÃO LOCAL • O PRÓPRIO INDICIADO PODE REALIZAR A SUA DEFESA, MESMO SEM SER ADVOGADO 7.2. AUSÊNCIA DO INDICIADO EM DETERMINADO ATO • Defensor dativo (ad hoc): apenas se lei local assegura como obrigatório • Se regularmente citado, cabe ao interessado sua defesa • Se nomeado defensor ad hoc, não precisa ser defesa técnica (Súmula Vinculante N.º 5 – STF) 7.3. AFASTAMENTO PREVENTIVO • MEDIDA EXCEPCIONAL • QUANDO O SERVIDOR POSSA TRAZER PREJUÍZO ÀS INVESTIGAÇÕES (COAGIR, ALTERAR OU DESTRUIR PROVAS, INFLUENCIAR ANDAMENTO,...) • PRAZO ESTABELECIDO NA LEI LOCAL (ART. 174 DA LEI 8.112/90 PREVÊ 60 + 60 DIAS) • IMPOSSIBILIDADE DE PRORROGAÇÃO CONTRARIANDO A LEI LOCAL 7.4. PRAZOS EM GERAL REGULADOS NA LEI LOCAL OMISSÃO SOBRE ALGUM ATO:5 DIAS - RAZOABILIDADE CONCLUSÃO DOS TRABALHOS: EM GERAL, 60 DIAS (PDL: 30 + 30, 60 + 2 x até 360 para o PAD) PRORROGAÇÃO PREVISTA NA LEI LOCAL: PEDIDO MOTIVADO 7.4. PRAZOS EM GERAL QUANDO VENCIDOS OS PRAZOS SEM CONCLUSÃO DOS TRABALHOS? ENCERRA PROCESSO INVESTIGATÓRIO ABERTURA DE NOVO PROCESSO, COM APROVEITAMENTO DO CONTEÚDO DO PRIMEIRO (ECONOMIA PROCESSUAL) Jurisprudência: prazo dilatado não anula, se não houve prejuízo à defesa (TJSP - APELAÇÃO CÍVEL Nº 9154065-82.2009.8.26.0000 e STJ - Mandado de Segurança nº 2969/DF) 7.5. OS PRAZOS E O STJ SÚMULA 592 STJ (publicação 18/09/2017): PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR – EXCESSO DE PRAZO PARA CONCLUSÃO O excesso de prazo para conclusão do processo administrativo disciplinar só causa nulidade se houver demonstração de prejuízo à defesa SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 8. O CONTRADITÓRIO E A CONFISSÃO 8. CONTRADITÓRIO • O indiciado pode alegar, preliminarmente: - inexistência ou nulidade da intimação - incompetência, impedimento ou suspeição da autoridade ou de integrante da comissão - incapacidade de parte - defeito de representação - litispendência administrativa (atual PAD depende de outro processo sobre mesmos fatos) - coisa julgada administrativa - coisa julgada criminal, quando efeitos incidem no âmbito administrativo CONTRADITÓRIO DEPOIMENTO PESSOAL INICIAL VERIFICAR LEGISLAÇÃO LOCAL POSSIBILIDADE DE REALIZAR SEM PREVISÃO LEGAL (ESPÉCIE DE DEFESA PRÉVIA) VIABILIZA A CONFISSÃO (CONVENIÊNCIA) SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 9. O JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO 9. JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO – LEI 13.105/15 (ART. 354) - CPC Aplicável a previsão do CPC (MOTIVAR), quando ocorrerem as seguintes situações: - paralisação do processo por negligência do indiciado - abandono do processo por prazo superior a 30 dias - quando houver desistência do processo - quando não houver necessidade de produção de prova em audiência (inassiduidade, por exemplo, ou prova documental) SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 10. INSTAURAÇÃO PROBATÓRIA: AUDIÊNCIAS, PROVAS, DEPOIMENTPO PESSOAL, OITIVA DE TESTEMUNHAS, PROVA PERICIAL 10.1. PROVAS PREVISÃO NA LEI LOCAL INEXISTINDO PREVISÃO: UTILIZAÇÃO DO CPC, DEVIDAMENTE MOTIVADA – ART. 369,... DOCUMENTAL TESTEMUNHAL PERICIAL DEPOIMENTO PESSOAL 10.2. DEPOIMENTO PESSOAL E CONFISSÃO • Momento: ver rito da lei municipal. (Judiciário examina o rito) CPP: após ouvida das testemunhas • Membro da comissão informará a prerrogativa do direito de ficar calado e que tal postura não lhe causará prejuízo (CF, 5º, LXIII) • O indiciado poderá recusar-se a prestar depoimento e esta atitude não significará confissão 10.2. DEPOIMENTO PESSOAL E CONFISSÃO • CONSTITUIÇÃO FEDERAL Art. 5.º, LXIII - o preso será informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistência da família e de advogado; • CÓDIGO DE PROCESSO PENAL Art. 186. Depois de devidamente qualificado e cientificado do inteiro teor da acusação, o acusado será informado pelo juiz, antes de iniciar o interrogatório, do seu direito de permanecer calado e de não responder perguntas que lhe forem formuladas. (Redação dada pela Lei nº 10.792, de 1º.12.2003) Parágrafo único. O silêncio, que não importará em confissão, não poderá ser interpretado em prejuízo da defesa. (Incluído pela Lei nº 10.792, de 1º.12.2003) http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2003/L10.792.htm#art186 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2003/L10.792.htm#art186 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2003/L10.792.htm#art186 10.2. DEPOIMENTO PESSOAL E CONFISSÃO • Roteiro da ouvida previamente elaborado (subsídios do art. 187 e 188 do CPP) – PLANEJAMENTO É IMPORTANTE: - se é verdadeira a imputação dos fatos sobre sua pessoa - se não é verdadeira, se conhece o verdadeiro autor ... - se esteve com os autores apontados - onde estava no momento dos fatos imputados - se tomou conhecimento dos fatos - as provas apuradas - se conhece as vítimas e testemunhas e se tem algum fato sobre elas a alegar - se tem algo mais em sua defesa 10.2. DEPOIMENTO PESSOAL E CONFISSÃO • O indiciado, notificado, não comparece: - comissão agendará nova data - novamente não comparece: comissão registrará em ata e dará continuidade aos trabalhos ( verificar a legislação local) • Ausência de procurador: não impede a realização do ato 10.4 – PROVA DOCUMENTAL • DOCUMENTOS PÚBLICOS - GOZAM DE PRESUNÇÃO DE VALIDADE - EXARADOS PELO PODER PÚBLICO - PRODUZIDOS POR ESCRIVÃO, TABELIÃO - PERMITE, NO ENTANTO, CONTESTAÇÃO, COM ÔNUS DA PROVA A QUEM CONTESTA • OUTROS DOCUMENTOS PRIVADOS, DESDE QUE INDISPENSÁVEIS AO ATENDIMENTO DA AMPLA DEFESA 10.4 – PROVA DOCUMENTAL • COMISSÃO PODE: - REQUERER DOCUMENTOS DE OUTRAS REPARTIÇÕES - PESQUISAR, EM QUALQUER REPARTIÇÃO DE QUE FAZEM PARTE, EXISTÊNCIA DE DOCUMENTOS DE INTERESSE - SOLICITAR PROVA EMPRESTADA - QUANDO DOCUMENTOS PRIVADOS: SOLICITAR ESPONTANEAMENTE OU REQUERER POR ORDEM JUDICIAL 10.5. PROVA TESTEMUNHAL • Todas as pessoas podem depor, exceto: - as incapazes - as impedidas (interesse no processo) - as suspeitas • A lei local determinará o número máximo de testemunhas • Não havendo esta disciplina - regra do CPC, de oito testemunhas • Ordem – art. 456 do CPC: - Primeiro as do autor - Segundo as do réu 10.5. PROVA TESTEMUNHAL CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL: Art. 447. Podem depor como testemunhas todas as pessoas, exceto as incapazes, impedidas ou suspeitas. § 1o São incapazes: I - o interdito por demência; II - o que, acometido por enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em que ocorreram os fatos, não podia discerni-los; ou, ao tempo em que deve depor, não está habilitado a transmitir as percepções; III - o menor de 16 (dezesseis) anos; IV - o cego e o surdo, quando a ciência do fato depender dos sentidos que Ihes faltam. 10.5. PROVA TESTEMUNHAL CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL (art. 447): § 2o São impedidos: I - o cônjuge, bem como o ascendente e o descendente em qualquer grau, ou colateral, até o terceiro grau, de alguma das partes, por consangüinidade ou afinidade, salvo se o exigir o interesse público, ou, tratando-se de causa relativa ao estado da pessoa, não se puder obter de outro modo a prova, que o juiz repute necessária ao julgamento do mérito; II - o que é parte na causa; III - o que intervém em nome de uma parte, como o tutor na causa do menor, o representante legal da pessoa jurídica, o juiz, o advogado e outros, que assistam ou tenham assistido as partes. 10.5. PROVA TESTEMUNHAL CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL (art. 447): § 3o São suspeitos: I - o condenado por crime de falso testemunho, havendo transitado em julgado a sentença; II - o que, por seus costumes, não for digno de fé; III - o inimigo capital da parte, ou o seu amigo íntimo; IV - o que tiver interesse no litígio. § 4o Sendo estritamente necessário, o juiz ouvirá testemunhas impedidas ou suspeitas; mas os seus depoimentos serão prestados independentemente de compromisso (art. 415) e o juiz Ihes atribuirá o valor que possam merecer. 10.5 – PROVA TESTEMUNHAL • Oitiva de servidores - providências: - oficiar chefia comunicando a necessidade de o indiciado comparecer - intimar o indiciado - intimar as testemunhas. Dispensa da intimação: quando o indiciado diz que trará as testemunhas 10.6. PROVA PERICIAL PROVAS PERICIAIS ADMITIDAS: EXAME, VISTORIA, AVALIAÇÃO, PERÍCIAS DIVERSAS COMISSÃO DEFERIRÁ AS PERÍCIAS: - LÍCITAS E NÃO PROTELATÓRIAS - DEPENDENTES DECONHECIMENTO TÉCNICO - ABSOLUTAMENTE NECESSÁRIAS - EXEQUÍVEIS 10.6. PROVA PERICIAL CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL Art. 464. A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliação. Parágrafo único. O juiz indeferirá a perícia quando: I - a prova do fato não depender do conhecimento especial de técnico; II - for desnecessária em vista de outras provas produzidas; III - a verificação for impraticável. 10.7. PROVAS ILÍCITAS E ILEGÍTIMAS • Provas ilícitas: - sem autorização judicial - afrontam as garantias e direitos fundamentais: intimidade, vida privada, honra, imagem - inviolabilidade do lar e do sigilo de correspondência, telefônico, bancário e afins - geram dano moral 10.7. PROVAS ILÍCITAS E ILEGÍTIMAS • A PROTEÇÃO AO SIGILO – CONSTITUIÇÃO FEDERAL, ART. 5.º LVI - são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meios ilícitos; XII - é inviolável o sigilo da correspondência e das comunicações telegráficas, de dados e das comunicações telefônicas, salvo, no último caso, por ordem judicial, nas hipóteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigação criminal ou instrução processual penal; XIV - é assegurado a todos o acesso à informação e resguardado o sigilo da fonte, quando necessário ao exercício profissional; 10.7. PROVAS ILÍCITAS E ILEGÍTIMAS • A PROTEÇÃO AO SIGILO – CONSTITUIÇÃO FEDERAL, ART. 5.º XXXIII - todos têm direito a receber dos órgãos públicos informações de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que serão prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado; Lei de Acesso à Informação: LEI Nº 12.527, DE 18 DE NOVEMBRO DE 2011. http://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/lei 12.527-2011?OpenDocument 10.8. PROVA EMPRESTADA 2. É cabível a chamada "prova emprestada" no processo administrativo disciplinar, desde que devidamente autorizada pelo Juízo Criminal. Assim, não há impedimento da utilização da interceptação telefônica produzida no ação penal, no processo administrativo disciplinar, desde que observadas as diretrizes da Lei n.º 9.296/96. Precedentes. (STJ – MANDADO DE SEGURANÇA 14140 – Terceira Seção – Relator Ministra Laurita Vaz, julgado em 08.11.2012) 10.9. PROVA POR VIDEO-CONFERÊNCIA • Adotadas pelo novo CPC e pelo Código de Processo Penal • Método pode ser avocado por analogia a um destes marcos legais, ou • Pode haver previsão expressa na própria lei municipal • Indicada em razão da celeridade, economicidade, eficiência,... • Importante: quando necessário evitar constrangimento, trauma ou risco a testemunhas (casos de assédio sexual, estupro e outras situações com riscos de dano físico ou moral) 10.9. PROVA POR VIDEO-CONFERÊNCIA CPC CPP (Lei 11.690/08) Art. 236, § 3.º Admite vídeo ou outra tecnologia Art. 185, § 2.º a 6º Interrogatório do acusado Art. 385, § 3.º Depoimento pessoal da parte Art. 217 Humilhação, temor e constrangimento Testemunhas Art. 222, § 3.º Ouvida de testemunha Art. 461, § 2.º Acareação Art. 937, § 4.º Advogado da parte Possibilidades, por analogia ao CPC ou CPP e com base nos princípios gerais de direito (economicidade, eficiência,...) PROVA POR VIDEOCONFERÊNCIA – PREVISÃO LEGAL 10.10 – LIVRE APRECIAÇÃO DA PROVA DECORRE DO CONVENCIMENTO DA COMISSÃO ELENCO DOS FUNDAMENTOS DA CONCLUSÃO MOTIVAÇÃO DAS RAZÕES DA ACEITAÇÃO OU REJEIÇÃO DAS PROVAS SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 11. MEMORIAIS 11. MEMORIAIS IMPORTANTE (em geral não previstos) ou com outros nomes (alegações finais,...) DETERMINADA PELA COMISSÃO, MESMO SEM PREVISÃO LEGAL : ATENDE À AMPLA DEFESA PERMITE A SISTEMATIZAÇÃO DA DEFESA DO PROCESSADO SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 12. A ANULAÇÃO E CONVALIDAÇÃO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS NO CURSO DO PROCESSO 12. ANULAÇÃO E CONVALIDAÇÃO • Súmula n.º 473, do STF: A administração pode anular seus próprios atos, quando eivados de vícios que os tornam ilegais, porque deles não se originam direitos; ou revogá-los, por motivo de conveniência ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciação judicial. • A convalidação é validar ato administrativo que, embora editado com vícios, é passível de recuperação. Este instituto tem três pressupostos: - não acarretar leão ao interesses público - não causar prejuízo a terceiros e, - que o defeito seja sanável. • Os princípios da economia processual e o da autotutela fundamentam o ato convalidatório SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 13. A DECISÃO: MOTIVAÇÃO 13. A MOTIVAÇÃO DAS DECISÕES • Motivar é - explicar o motivo, - fundamentar. Assim, decisão motivada é aquela que contém as razões de fato e de direito que fundamentam a decisão. O princípio constitucional do processo administrativo garante àqueles que demandam da Administração Pública o conhecimento das razões que decidiram o seu pleito. 13. DISCORDÂNCIA DO RESULTADO E OPÇÃO POR PENA DIVERSA 3. É certo que a autoridade coatora não está adstrita às conclusões tomadas pela comissão processante, porém, a discordância deve ser devidamente fundamentada em provas convincentes que demonstrem, de modo cabal e indubitável, a prática da infração pelo acusado capaz de ensejar a aplicação daquela penalidade máxima em reprimenda à sua conduta irregular. Todavia, na hipótese dos autos, a autoridade apontada como coatora não indicou qualquer outra evidência fática concreta que justifique a exacerbação da pena de suspensão anteriormente sugerida. (STJ – Mandado de Segurança 17490-DF – Primeira Seção – Ministro Mauro Campbell Marques – Data do julgamento 14.12.2011) SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 14. OS ATOS ADMINISTRATIVOS QUE ENSEJAM RESPONSABILIDADE 14. DEVERES E PROIBIÇÕES ELENCO NA LEI LOCAL (NO PROJETO DE LEI ANEXO) AUTONOMIA DO MUNICÍPIO PARA DEFINIR OS DEVERES, AS PROIBIÇÕES E AS SANÇÕES DEMISSÃO: APLICAÇÃO RESTRITA ÀS SITUAÇÕES PREVISTAS NA LEGISLAÇÃO LOCAL PRINCÍPIO DA VINCULAÇÃO DEMISSÃO: ABANDONO DE CARGO REQUISITOS: LEI LOCAL Consciência da ilicitude da conduta Ausência intencional por mais de 30 dias (PDL 5 dias imotivados) PRAZO PARA INSTAURAÇÃO: 31º DIA DE AUSÊNCIA INASSIDUIDADE HABITUAL FALTA HABITUAL AO SERVIÇO: LEI LOCAL POR SESSENTA DIAS (PDL 10 dias), INTERCALADOS NO PERÍODO DE DOZE MESES PODEM NÃO SER COINCIDENTES COM O ANO CIVIL 14.4. CRIMES CONTRA A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA CONDUTAS CRIMINOSAS: APURADAS ATRAVÉS DE AÇÃO PENAL PÚBLICA ARTIGOS 312 A 326 DO CÓDIGO PENAL INDICIAMENTO COM BASE NO CÓDIGO PENAL: SOBRESTAMENTO ATÉ DECISÃO JUDICIAL 14.5. ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA SE INDICIAÇÃO COM BASE NA LEI 8.429/92: INVESTIGAÇÃO FEITA DEVE AGUARDAR A DECISÃO JUDICIAL INDICIAÇÃO COM BASE NO ESTATUTO: EX.: VALER-SE DO CARGO PARA OBTER VANTAGEM INVESTIGAÇÃO, PAD COM APLICAÇÃO DE PENA CABÍVEL 14.11. RESPONSABILIDADE CIVIL • Responsabilidade civil do servidor é subjetiva • Poder Público tem o dever de indenizar o particular, uma vez comprovada a culpa do servidor • Necessidade de investigação, através de PAD para identificação da intencionalidade do servidor, ou da existência de negligência, imperícia ou imprudência 14.11 – RESPONSABILIDADE CIVIL • Não havendo pagamento voluntário ou autorização para desconto em folha, a cobrança deverá ser efetivada em ação judicial • Necessidade de previsão legal para aplicação da pena de ressarcimento pecuniário SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃOE PROCESSAMENTO 15. SANÇÕES APLICÁVEIS 15. SANÇÕES ESTATUTÁRIAS • Advertência – infrações leves • Repreensão – reincidência em infrações leves • Multa. Ex. negligência que causa desaparecimento de bem ou avaria em material – substitutiva de pena de suspensão • Suspensão – infrações elencadas em lei • Demissão - infrações elencadas em lei • Destituição de CC e FG • Ressarcimento de prejuízos à Administração 15. RESSARCIMENTO AO ERÁRIO • 6. Impossibilidade do desconto em folha à título de ressarcimento ao erário sem o prévio consentimento do servidor. RECURSO PROVIDO EM PARTE. (Apelação Cível Nº 70049632557, Terceira Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Rogerio Gesta Leal, Julgado em 11/10/2012) • Ausente previsão legal de penalidade de ressarcimento pecuniário correspondente ao prejuízo sofrido pelo erário, necessária a cobrança pela via judicial (AC 70025789389, TJ- RS, Julgado em 09/07/2009) • À Administração Pública é defeso em processo administrativo disciplinar alterar o patrimônio jurídico do administrado sem a sua anuência e sem utilizar a via judicial, uma vez que somente lhe cabe a aplicação das sanções de natureza administrativa. (AC Nº 70038177259, TJ/RS - 17/05/2012) 15.2. POR ATO DE IMPROBIDADE: LEI 8.429/92 • POR SENTENÇA JUDICIAL - perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimônio - ressarcimento integral do dano - perda de função - suspensão dos direitos políticos de 8 a 10 anos - multa de até 100 vezes o valor dos vencimentos do envolvido - proibição de contratar com o Poder Público 15.4. CRIMES • POR SENTENÇA JUDICIAL: - multa - detenção de até 3 anos - reclusão de até 12 anos + 1/3 (agravantes) SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 16. RECURSOS ASSEGURADOS À PARTE 16. RECURSOS • Lei local estabelecerá as instâncias administrativas: original (PAD), de reconsideração e recursal • Inexistência de previsão legal: imprescindível a admissão de duas instâncias, original e recursal • Reconsideração = retratação da autoridade processante, necessitando uma sólida fundamentação 16. RECURSOS NO PDL – art. 164 • Pedido de Reconsideração: prazo de 5 dias no rito sumário e 10 dias no rito ordinário • Recurso Administrativo: prazo de 5 dias no rito sumário e 10 dias no rito ordinário • Revisão do processo: de ofício ou provocada, quando surgirem fatos novos ou circunstâncias justificarem 16.3. PRAZOS RECURSAIS E LEGITIMIDADE • Lei local estabelecerá o prazo para a interposição dos recursos • Legitimidade: sucumbência (só pode recorrer quem sucumbe) • A petição do recurso conterá: - indicação da autoridade a quem é dirigida - nome, qualificação e endereço do recorrente - indicação da Administração recorrida - exposição das razões de inconformidade - data e assinatura do recorrente ou do advogado TRAMITAÇÃO DO RECURSO • A lei local estabelecerá o rito de tramitação do recurso e os seus efeitos • Inexistente a previsão dos efeitos: efeito devolutivo (efeito da sentença permanece) Lei nº 8.112, de 11/12/90 - Art. 109. O recurso poderá ser recebido com efeito suspensivo, a juízo da autoridade competente. • Inexistente a disciplina sobre o rito: encaminhamento à autoridade competente que determinará a sua instrução TRAMITAÇÃO DO RECURSO • Inexistente a previsão dos efeitos: efeito devolutivo (suspensivo, se lei prevê): “O efeito devolutivo constitui, portanto, regra inerente a qualquer recurso, de aplicação automática, por devolver, sempre, à instância administrativa revisora, o conhecimento amplo sobre a matéria objeto do apelo. O efeito suspensivo, não obstante a tendência verificada, no âmbito administrativo, de se adotá-lo diante do justo receio de prejuízo de difícil reparação, está, todavia, condicionado aos critérios de conveniência e oportunidade conferidos por lei à autoridade administrativa que, assim, é livre para formar o seu próprio entendimento sobre a forma de admissão, que, todavia, deverá ser justificado, fundamentadamente, em despacho.” Francisco Xavier da Silva Guimarães, “Regime Disciplinar do Servidor Público Civil da União”, pg. 198, Editora Forense, 2ª edição, 2006 DECISÃO RECURSAL • O órgão recursal: - modifica a decisão, total ou parcialmente ou - anula total ou parcialmente • Cautela com a revogação: - competência para utilizar o critério de conveniência e oportunidade SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 17. REVISÃO ADMINISTRATIVA: CEBIMENTO E RECURSO DE OFÍCIO 17. REVISÃ0 ADMINISTRATIVA • difere do recurso e do pedido de reconsideração • ocorre nos processos encerrados • identidade com a rescisória do CPC • inexistindo regulação em lei local: aplicação subsidiária do CPC • cabimento: surgimento de fatos novos ou circunstâncias relevantes • petição • decisão: não pode agravar a penalidade • de ofício: Sumula 473 do STF SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 18. PRESCRIÇÃO, INDULTO E ANISTIA 18.1. PRESCRIÇÃO DECURSO DO TEMPO: PRESCREVE A FACULDADE DE APURAR E APLICAR A PENALIDADE (art. 142 da Lei 8.112/90 – prescrição de 180 dias a 5 anos, dependendo da capitulação – art. 82 do PDL) LEI LOCAL: PRAZO PRESCRICIONAL Contagem: da ciência do fato, não do fato. STF. Interrompe a prescrição o auto inaugural válido, com imputação dos fatos ao processado NECESSIDADE DE LEI LOCAL: PRAZO PARA A REVISÃO DOS ATOS ILEGAIS (SEGURANÇA JURÍDICA): Posição da jurisprudência 18.1. PRESCRIÇÃO X DECADÊNCIA Lei 9.784/99, no art. 54, prevê como prazo decadencial 5 anos, para a Administração anular os atos administrativos ilegais que originam direitos para os destinatários, salvo quando estes agiram de má fé. Princípio da segurança jurídica presente Prescrição: é o prazo para instaurar processo de investigação e aplicar as penas 18.2. INDULTO (EX. ART. 107 CP) FAVOR DE NATUREZA IMPESSOAL: EXTINÇÃO DE CONDENAÇÃO DIRIGIDO A TODA UMA CLASSE DE BENEFICIÁRIOS REPERCUSSÃO DIRETA SOBRE A PENA LEI LOCAL INDICARÁ AS PENAS E AS CONDIÇÕES PARA SUA CONCESSÃO 18.3. ANISTIA (EX. ART. 107 CP) ATO DE CLEMÊNCIA, PERDÃO, COM PREVISÃO LEGAL ESQUECIMENTO DAS INFRAÇÕES E SUSPENSÃO DAS PENAS APLICADAS EX.: ANISTIA DOS DIAS DE GREVE CAUTELA DA CONCESSÃO: LIMITAÇÃO DOS SEUS EFEITOS SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 19. PROCESSO ADMINISTRATIVO CRIMINAL 19. PROCESSO ADMINISTRATIVO CRIMINAL • Poucos autores admitem • Objeto: PAD investiga ato tipificado como crime • Tal especificidade não altera o rito processual estabelecido pela lei local • O PAD investiga infração disciplinar e não crime SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 20. SENTENÇA PENAL E PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR 20.1. INDEPENDÊNCIA DAS ESFERAS ADMINISTRATIVA E CRIMINAL SENTENÇA ABSOLUTÓRIA REFLETE NA ESFERA ADMINISTRATIVA INEXISTÊNCIA DO FATO ( Art. 386, II, CPP) PROVADO QUE O RÉU NÃO FOI AUTOR (art. 386, V, CPP) 20.1. INDEPENDÊNCIA DAS ESFERAS ADMINISTRATIVA E CRIMINAL SENTENÇA ABSOLUTÓRIA NÃO REFLETE NA ESFERA ADMINISTRATIVA FATO NÃO CONFIGURA INFRAÇÃO PENAL (Art. 386, III, CPC) INSUFICIÊNCIA DE PROVAS (Art. 386, VII, CPC) 20.1. INDEPENDÊNCIA CIVEL E CRIMINAL • Código Civil: Art. 935. A responsabilidade civil é independente da criminal, não se podendo questionar mais sobre a existência do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questões se acharem decididas no juízo criminal. 19. PROCESSO ADMINISTRATIVO CRIMINAL • Poucos autores admitem • Objeto: PAD investiga ato tipificado como crime • Tal especificidade não altera o rito processual estabelecido pela lei local • O PAD investigainfração disciplinar e não crime 20.1. INDEPENDÊNCIA DAS ESFERAS ADMINISTRATIVA E CRIMINAL SENTENÇA JUDICIAL PELA PERDA DO CARGO: DESNECESSIDADE DE PAD INFRAÇÃO DISCIPLINAR= ATO TÍPICO PENAL MOMENTO DE ENCAMINHAMENTO AO MP (ver projeto de lei) SINDICÂNCIA E PAD: LEGISLAÇÃO E PROCESSAMENTO 21. CONTROLE JURISDICIONAL DO PAD E REPERCUSSÃO NA ESFERA ADMINISTRATIVA CONTROLE JURISDICIONAL DO PAD LEGALIDADE DO ATO SANCIONADOR OBEDIÊNCIA AOS PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS EXCLUI O EXAME DO MÉRITO ADMINISTRATIVO REGULARIDADE DO PROCEDIMENTO ESCOLHA E QUANTIFICAÇÃO DA SANÇÃO TÉCNICA DE INVESTIGAÇÃO A teoria do fato Um dos grandes feitos recentes do MPF foi a consolidação de uma técnica de investigação chamada de "teoria do fato" – não confundir com o “domínio do fato”. Consiste em criar uma narrativa inicial, uma teoria inicial que explique o todo. A sistematização da informação facilita na organização dos fatos em torno de uma narrativa lógica. Mas para ser eficaz - no sentido de se buscar a verdade – a teoria não pode se sobrepor aos fatos. Na medida em que os fatos vão aparecendo, tem que haver ajustes na teoria. Esse modelo foi introduzido pelo procurador Douglas Fischer, tornou-se sinônimo de sofisticação investigação e foi adotado pela primeira vez no "mensalão". Fischer, aliás, foi o autor da livre adaptação da teoria do domínio do fato para condenar os réus da AP 470 – uma interpretação que provocou a indignação do próprio autor, Claus Roxin. Na verdade, essa teoria do fato é um método intuitivo adotado por qualquer repórter mais experiente. Luiz Nassif, 9.6.2016 http://jornalggn.com.br/luisnassif
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