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1 Direito e Legislação Aula 1 Teoria Geral do Direito Resumo Unidade de Ensino: 1 Competência da Unidade de Ensino: Conhecer as instituições de Direito no Brasil e dos direitos e garantias fundamentais para a compreensão sobre a construção e consolidação dos direitos sociais no Brasil. Resumo: Sentidos do Direito. Fontes do Direito. Conceitos jurídicos. Palavras-chave: Norma; Direito objetivo; Direito subjetivo. Título da teleaula: Teoria Geral doDireito Teleaula nº: 1 A teoria geral do direito tem a função estratégica de criar uma base de sustentação suficientemente sólida para a compreensão do que vem a seguir. O direito é um fenômeno bastante complexo e o seu entendimento pleno passa por diversos sentidos e formas de abordagem. (continua) Convite ao estudo Apurar a percepção sobre a matéria é algo muito precioso para o profissional do futuro, e é nesse aspecto que reside o objetivo principal desta etapa de estudo. Vamos entender, nesta aula, as várias acepções do termo “direito”, as fontes do direito e os princípios gerais de direito. Convite ao estudo VA Caminho de Aprendizagem 2 Compreender o que é Direito. Saber diferenciar uma norma jurídica de outras normas regedoras da conduta humana, como as normas morais e religiosas. Conhecer os princípios jurídicos. Conhecimentos prévios Fabrício acaba de se formar no Ensino Médio e não decidiu o curso para o qual prestará vestibular, razão pela qual deixará para o próximo ano o ingresso no Ensino Superior. Contudo, durante esse período Fabrício fez a inscrição para um concurso público municipal que contempla temas de Direito. (continua) Pensando a aula: situação geradora de aprendizagem Para ir bem na prova, ele depende de seu auxílio para compreender alguns conceitos prévios sobre o assunto. Por indicação de um amigo em comum, ele o procurará para obter auxílio. Vamos ajudá-lo? Pensando a aula: situação geradora de aprendizagem Cápsula 1 “Iniciando o estudo” Alice foi ao consultório de um dentista chamado Aloísio. Ela pretende realizar um tratamento para acertar a posição de sua arcada dentária. Após a análise das radiografias, o dentista demonstrou a necessidade de colocação de um aparelho fixo pelo período de 1 ano. Alice escolheu fazer o aparelho com porcelana de safira, um produto que deixa menos aparente o aparelho. Resolvida a questão do tipo de material, Alice perguntou ao dentista quanto ficaria o aparelho. Situação-Problema 1 Em seguida, o dentista propôs que, caso ela abdicasse da nota, ele poderia fazer por R$2.600,00 (dois mil e seiscentos reais), já que não teria que pagar os tributos. Alice ficou de responder na semana seguinte e se dirigiu à sua residência. Entretanto, durante o caminho para casa, ela, por sorte, encontra-o e resolve trocar uma ideia sobre o assunto. Ela quer saber se as opções ofertadas pelo dentista estão dentro do campo da autonomia das vontades. O que você diria para Alice? Situação-Problema 1 3 Ubi societas, ibi ius (onde há sociedade, há direito). Problematizando a Situação-Problema 1 Sociedade Indivíduo Família Organiza- ções Grupos Coerção § Capacidade de obrigar ao cumprimento das normas jurídicas, investindo-se na vontade; § Poder do Estado. Problematizando a Situação-Problema 1 Direito positivo: regras e princípios de direito objetivo que a todos se dirigem e a todos vinculam abstratamente (RODRIGUES, 1996). Problematizando a Situação-Problema 1 Normas gerais e abstratas Leis Normas individuais e concretas Sentenças Direito objetivo Direito subjetivo: facultas agendi. Problematizando a Situação-Problema 1 REGRAS § Comando específico § Prevê a sanção decorrente do descumprimento PRINCÍPIOS § Diretrizes para o legislador § Valores fundantes do ordenamento Relação jurídica: vínculo jurídico intersubjetivo criado em decorrência de um fato cujos efeitos sejam disciplinados pela lei. Problematizando a Situação-Problema 1 Sujeito ativo Sujeito passivo Relação jurídica Objeto: obrigação: § Obrigação civil; § Obrigação trabalhista; § Obrigação previdenciária etc. Direito público: § Natureza pública do interesse; § Participação de pessoas jurídicas de direito público nas relações jurídicas; § Submissão dos particulares ao estado; § Natureza política dos assuntos; § Imperatividade das normas. Problematizando a Situação-Problema 1 4 Direito privado: § Natureza particular do interesse; § Ausência da intervenção do estado; § Não politicidade dos assuntos; § Liberdade de convenção. Problematizando a Situação-Problema 1 Você deverá informar para Alice que um acordo nesse sentido configura uma ilicitude. Isso porque as normas relativas à cobrança de tributos pertencem ao direito público. O direito público não admite que a regra possa ser afastada pela vontade dos particulares. Alice e Aloísio não têm, portanto, o direito subjetivo de não pagar os tributos estabelecidos no direito objetivo. Uma conduta no sentido proposto por Aloísio é uma clara violação à norma jurídica e pode resultar em sanções jurídicas. Resolvendo a Situação-Problema 1 Cápsula 2 “Participando da aula” Clóvis acompanha com muita atenção os bastidores da política nacional. Ele considera que esse é um hábito que contribui muito para a construção de uma sociedade mais atenta às suas demandas e, ao mesmo tempo, mais educada politicamente. Nas últimas eleições, um fato, porém, chamou-lhe a atenção. (continua) Situação-Problema 2 Ele viu e escutou, por diversas vezes, um candidato a deputado federal prometer aos seus possíveis eleitores que encaminharia um projeto para modificação do Código Penal Brasileiro que permitisse a adoção de pena de morte para os crimes de estupro e homicídio qualificado. Situação-Problema 2 Isso lhe trouxe um certo estranhamento, pois já havia lido no Art. 5º, da Constituição de 1988, mais precisamente em seu inciso XLVII, que a pena de morte, salvo em caso de guerra declarada, é proibida. Diante da dúvida, ele o procura para saber se é possível que esse projeto seja apresentado e se torne lei após análise do Congresso Nacional. O que você tem a lhe dizer? Situação-Problema 2 5 Fontes do direito § De onde vem o Direito? Fontes materiais § Elementos e fatores histórico-culturais. Fontes formais § Meios e formas pelas quais o direito positivo se manifesta. Problematizando a Situação-Problema 2 Fontes formais Estatais: Leis Jurisprudência Convenções/acordos internacionais Não estatais Direito consuetudinário Convenções particulares Princípios gerais do Direito Problematizando a Situação-Problema 2 Constituição Leis Normas infra-legais Problematizando a Situação-Problema 2 Emendas Constitucionais. Leis Complementares. Leis Ordinárias. Leis Delegadas. Medidas Provisórias. Decretos legislativos. Resoluções. Problematizando a Situação-Problema 2 DECRETO-LEI Nº 4.657, DE 4 DE SETEMBRO DE 1942 – LINDB § Conhecimento da lei: Art. 3o: Ninguém se escusa de cumprir a lei, alegando que não a conhece; § Vigência: • Vacatio legis: na omissão, será de 45 dias internamente e 03 meses no âmbito Internacional, contados da publicação. Problematizando a Situação-Problema 2 REVOGAÇÃO DA NORMA § Desuso: causa a revogação da lei? • Revogar uma lei significa torná-la sem efeito; • Revogação total: ab-rogação; • Revogação parcial: derrogação. Problematizando a Situação-Problema 2 6 RETROATIVIDADE DA NORMA § Princípio da irretroatividade • “A lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada” (CF/88, art. 5º, inc. XXXVI). Problematizando a Situação-Problema 2 A proposta do deputado não tem chance de se tornar lei com vigência reconhecida no país, porque a Constituição é o vértice de todo o sistema jurídico brasileiro. Se houver uma incompatibilidade entre a norma constitucional e qualquer outra norma jurídica, prevalecerá o que estiver estabelecido na Constituição. Nem mesmo uma emenda constitucionalpoderia dispor sobre esse assunto, uma vez que o Art. 60, § 4º, inciso IV, não permite modificações desse porte, em razão das chamadas “cláusulas pétreas”. Resolvendo a Situação-Problema 2 Cápsula 3 “Participando da aula” João e Maria são arquitetos contratados em uma grande empreiteira na cidade de São Paulo. Ambos são formados em Arquitetura e ingressaram na equipe profissional da empresa no mesmo processo seletivo, exercendo, atualmente, uma função idêntica. Contudo, João recebe, aproximadamente, 10% a mais que Maria. Diante desse fato, ao saber dessa diferença, Maria reivindicou, junto ao Departamento de Recursos Humanos da sociedade, a equiparação remuneratória. Situação-Problema 3 Passados dez dias, a chefe do RH, Sr. Eleonora, enviou resposta negando o pedido. Segundo ela, o que estabelece a remuneração empregatícia é o contrato de trabalho individual e, nesse caso, as condições estabelecidas pelas partes eram diferentes. Alegou, também, que a política do escritório era essa, pois as mulheres em idade fértil podem engravidar e isso gera transtornos para o funcionamento das atividades, o que justificaria economicamente o salário menor de Maria. Situação-Problema 3 Maria ficou incomodada com essa história, razão pela qual ela o procura para obter informações. Situação-Problema 3 7 Sentido normativo Interpre- tação Texto legal Problematizando a Situação-Problema 3 Silogismo Premissa maior – Lei Premissa menor – fatos Conclusão: subsunção Hermenêutica jurídica § Interpretar a norma jurídica é objetivamente fixar o seu sentido (acepção, significado, significação) e o seu alcance (limites, extensão, contornos, quem está e como está submetido a ela etc.). Problematizando a Situação-Problema 3 Probi- dadeJustiça Morali- ade Leal dade Modelos de interpretação: i. Interpretação gramatical (ou literal); ii. Interpretação lógico-sistemática; iii. Interpretação histórica; iv. Interpretação teleológica; v. Interpretação por analogia. Problematizando a Situação-Problema 3 Art. 4º Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito. (LINDB – Decreto- lei no 4.657/42) § analogia in malam partem; § analogia in bonam partem. Problematizando a Situação-Problema 3 Embora seja verdade que o contrato de trabalho seja uma fonte do direito (negócio jurídico), a interpretação literal de suas cláusulas não é suficiente. No caso relatado, os contratos demonstram um tratamento desigual entre um homem e uma mulher que têm a mesma qualificação técnica e exercem uma função idêntica dentro da atividade empresária da empregadora. Resolvendo a Situação-Problema 3 A previsão fere, portanto, o princípio constitucional da igualdade entre homens e mulheres (Art. 5º, inciso I, da CF/88) e não deve prevalecer. O Art. 461, da CLT também impede que, exercendo a mesma função, pessoas recebam remuneração diversa apenas por possuírem gênero diferente. Resolvendo a Situação-Problema 3 8 Cápsula 4 “Participando da aula” O Código Civil de 2002, conforme artigo abaixo, prevê a seguinte conceituação do momento em que se dá o casamento: § “Art. 1.514. O casamento se realiza no momento em que o homem e a mulher manifestam, perante o juiz, a sua vontade de estabelecer vínculo conjugal, e o juiz os declara casados”.; Provocando novas situações § Analisando este texto, podemos entender que apenas é possível o casamento de pessoas de sexo diferentes. Como, então, o STF autorizou o casamento de pessoas do mesmo sexo? Provocando novas situações A Resolução no 175, de 14 de maio de 2013, aprovada durante a 169ª Sessão Plenária do Conselho Nacional de Justiça (CNJ), impede que cartorários se neguem a celebrar a união de pessoas com mesmo sexo. O Supremo Tribunal reconheceu a existência de famílias, para além do modelo heterossexual. Premissa: ninguém pode ser privado de direitos nem sofrer quaisquer restrições de ordem jurídica por motivo de sua orientação sexual. Provocando novas situações “Não se pode, simplesmente, ignorar a condição pessoal do indivíduo, legitimamente constitutiva de sua identidade pessoal (na qual, sem sombra de dúvida, se inclui a orientação sexual), como se tal aspecto não tivesse relação com a dignidade humana.” (...) Provocando novas situações (...) “8. As noções de casamento e amor vêm mudando ao longo da história ocidental, assumindo contornos e formas de manifestação e institucionalização plurívocos e multifacetados que, num movimento de transformação permanente, colocam homens e mulheres em face de distintas possibilidades de materialização das trocas afetivas e sexuais.” (...) Provocando novas situações 9 (...) “9. A aceitação das uniões homossexuais é um fenômeno mundial – em alguns países de forma mais implícita – com o alargamento da compreensão do conceito de família dentro das regras já existentes; em outros, de maneira explícita, com a modificação do ordenamento jurídico feita de modo a abarcar legalmente a união afetiva entre pessoas do mesmo sexo. (continua) Provocando novas situações 10. O Poder Judiciário não pode se fechar às transformações sociais, que, pela sua própria dinâmica, muitas vezes se antecipam às modificações legislativas.” (INFORMATIVO Nº 635, STF). Provocando novas situações Quais efeitos práticos o reconhecimento do casamento de uniões homoafetivas geram para o profissional do serviço social? Diálogo do professor com alunos VE Caminho de Aprendizagem
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