APOSTILA - TEORIA GERAL DO DIREITO

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Teoria Geral do Direito
Professora Me. Letícia Carla Baptista Rosa
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FICHA CATALOGRÁFICA
FACULDADE DE TECNOLOGIA E 
CIÊNCIAS DO NORTE DO PARANÁ. 
Núcleo de Educação a Distância;
ROSA, Letícia Carla Baptista.
Teoria Geral do Direito. Letícia. Carla Baptista Rosa.
Paranavaí - PR.: Fatecie, 2020. 89 p.
Ficha catalográfica elaborada pela bibliotecária
Zineide Pereira dos Santos.
AUTORA
Profa. Me. Letícia Carla Baptista Rosa
• Advogada. 
• Graduada em Direito pelo Centro Universitário Cesumar - UNICESUMAR (2006).
• Pós-graduada em Direito e Processo Penal pela Universidade Estadual de 
Londrina (2009). 
• Mestre em Ciências Jurídicas pelo Centro Universitário Cesumar - UNICESUMAR 
(2013). 
• Doutoranda em Função Social do Direito pela Faculdade Autônoma de Direito 
de São Paulo. 
• Professora do curso de graduação em Direito e Coordenadora do Curso de 
graduação em Direito da UNIFATECIE - Faculdade de Tecnologia e Ciência do 
Norte do Paraná.
• Coordenadora dos Cursos de Pós-graduação em Direito e professora dos cursos 
em Gestão Financeira e Secretariado Executivo (EAD) do Centro Universitário 
Cesumar - UNICESUMAR. 
• Professora do curso de graduação em Direito e Coordenadora do Curso de 
graduação em Direito da UNIFATECIE - Faculdade de Tecnologia e Ciência do 
Norte do Paraná.
• Professora do curso de graduação em Direito da UNIFCV - Centro Universitário 
Cidade Verde. 
• Professora do Curso de Pós-graduação em Direito Civil, Processo Civil e 
Direito do Trabalho, do Curso de Pós-graduação em Direito Penal e do Curso 
de Pós-graduação em de Direito Público do Centro Universitário Cesumar – 
UNICESUMAR.
• Professora dos cursos de Pós-graduação do curso de Pós-graduação lato 
sensu em Direito de Família e de Conciliação, Mediação e Arbitragem e do 
curso de Pós-graduação em Direito Penal e Processo Penal da Universidade 
Paranaense - UNIPAR, Umuarama- Pr. 
• Vice-presidente do Núcleo regional de Maringá do IBDFAM. 
• Membro da Comissão de Direito das Famílias da OAB, subseção de Maringá.
• Conciliadora e mediadora judicial com formação pelo Núcleo Permanente de 
Métodos Consensuais de Solução de Conflitos - NUPEMEC, em parceria com o 
Conselho Nacional de Justiça - CNJ.
http://lattes.cnpq.br/4850355058538339
APRESENTAÇÃO DO MATERIAL
Seja muito bem-vindo(a)!
Prezado(a) aluno(a), se você se interessou pelos temas que vamos tratar nessa 
disciplina isso já é o início de uma grande jornada que trilharemos juntos a partir de agora. 
A partir de agora proponho, junto com você construir nosso conhecimento sobre os 
conceitos fundamentais do Direito, principalmente no que tange à Teoria Geral do Direito. 
Nessa disciplina vamos conhecer seus principais institutos e definições, bem como, explorar 
as mais diversas aplicações do desenvolvimento da teoria na prática jurídica. 
Na unidade I começaremos a nossa jornada pelos conceitos e definições do Direito, 
seus campos de estudo e um breve histórico e diferenças do Direito Positivo e do Direito 
Natural, Direito Subjetivo e do Direito Objetivo, realizando também de uma forma didática a 
dicotomia do Direito Público e do Direito Privado. 
Na unidade II passaremos a estudar as Fontes do Direito apresentando seus 
conceitos, classificações e espécies, abrangendo onde poderão ser aplicadas na prática 
jurídica.
Já na unidade III vamos ampliar nossos estudos, tratando do Direito enquanto 
sistema jurídico, apresentando a diferença entre as normas jurídicas, as normas éticas e as 
normas morais. Posteriormente estudaremos especificamente sobre as normas jurídicas, 
sua classificação, validade, vigência e eficácia. 
Por fim, na unidade IV continuaremos nossos estudos sobre a norma jurídica, 
aprendendo como poderemos interpretá-las por meio da hermenêutica jurídica, apresen-
tando as espécies de interpretações. Ademais, para finalizar nosso estudo sobre as normas 
jurídicas, estudaremos suas lacunas e antinomias e as formas de solucioná-las.
Aproveito para reforçar o convite a você, para junto conosco percorrer esta jornada 
de conhecimento e multiplicar os conhecimentos sobre tantos assuntos abordados em 
nosso material. Esperamos contribuir para seu crescimento pessoal e profissional. 
Muito obrigado e bom estudo!
SUMÁRIO
UNIDADE I ...................................................................................................... 6
Conceito de Direito 
UNIDADE II ................................................................................................... 31
Fontes do Direito
UNIDADE III .................................................................................................. 52
Sistema Jurídico 
UNIDADE IV .................................................................................................. 70
Hermenêutica Jurídica
6
UNIDADE I
Conceito de Direito 
Professora Mestre Letícia Carla Baptista Rosa 
Plano de Estudo:
1.1 Direito Natural e Direito Positivo; 1.2 Direito Subjetivo e Direito Objetivo; 1.2.1Classificação 
dos Direitos Subjetivos; 1.2.1.1 Direitos Subjetivos Privado; 1.2.1.2 Direitos Absolutos e 
Relativos; 1.2.1.3 Direitos Transmissíveis e Não Transmissíveis; 1.2.1.4 Direitos Principais 
e Acessórios; 1.2.1.5 Direitos Renunciáveis e Não Renunciáveis; 1.2.2 Classificação do 
Direito Objetivo; 1.3 Dicotomia do Direito Público e Direito Privado; 1.4 Ramos do Direito 
Público; 1.5 Ramos do Direito Privado; 1.6 Ramos do Direito Difuso e Coletivo
Objetivos da Aprendizagem
• Conceituar e contextualizar as definições do Direito 
• Compreender sobre os campos do direito natural; direito positivo e os ramos do direito 
público e privado 
• Estabelecer a importância de cada elemento do direito abordado. 
7UNIDADE I Conceito de Direito
INTRODUÇÃO
O mundo do Direito tem tamanha amplitude e tão largos horizontes que infinitas são 
as suas vias de acesso. Por tal motivo, o estudo da disciplina jurídica que discorre acerca 
da Teoria Geral do Direito deve ser profundo, requer dedicação e atenção. 
As disciplinas epistemológicas, que não tratam do teor normativo das leis, mas de 
suas categorias fundantes, devem ser a prioridade nos primeiros períodos. O acadêmico 
pode até, paralelamente, acompanhar o andamento de processos, engajando-se em algum 
escritório de advocacia, mas não deve ignorar os estudos de embasamento. A assimilação 
de práticas concretas, sem essa preparação, pode gerar vícios insanáveis. 
A implementação do jurista de amanhã se faz mediante muita dedicação. A leitura 
em geral, especialmente na área de ciências humanas, se revela da maior importância. 
É primordial que o espírito se mantenha inquieto, movido pela curiosidade científica, pela 
vontade de conhecer a organização social e política, na qual se insere o Direito. 
Quando se questiona “o que é direito?”, espera-se de imediato uma única resposta, 
no entanto, mesmo depois de séculos de espera, de hipóteses, teses e princípios, não foi 
possível definir em um mero conceito um significado tão extenso. Melhor seria perguntar 
“quais os possíveis significados da palavra direito?”, para o que seriam dadas várias 
respostas que nada mais são que interpretaçõespossíveis sobre o mesmo fenômeno. 
Dentre essas várias respostas, serão aqui tratadas o conceito do direito natural e do direito 
positivo. O direito subjetivo e suas várias vertentes, bem como o direito objetivo e suas 
classificações. A dicotomia entre o direito privado e o direito público, e iremos estudar sobre 
os ramos do direito difuso e coletivo. 
Entre os inúmeros conceitos que serão expostos, no final dessa apostila você 
também poderá conferir o material complementar que abordará temas atuais e relevantes 
do direito contemporâneo. 
8UNIDADE I Conceito de Direito
1. CONCEITO DE DIREITO
Não se pode indicar com simplicidade “o que é direito”, mas podemos reunir um 
valioso material preliminar, distinguindo quatro significados diferentes do termo (NADER, 
2014): 
1. Direito é o justo, aquilo que cada pessoa deve fazer ou deixar de fazer em uma 
sociedade bem ordenada e justa. Esse significado está relacionado diretamente 
com o termo latino directum, que significa reto, ou seja, bem direcionado, correto, 
como quando usamos a expressão: “fiz tudo direito”. 
2. Direito é aquilo que alguém pode fazer exercendo uma faculdade, por exemplo: 
direito de votar, exigindo com isso uma prestação: o direito do vendedor de 
receber o preço da mercadoria vendida, ou o direito por uma omissão: exigir 
que o vizinho deixe de incomodar quando escuta música alta após a meia-
noite. Essas podem ser definições do direito subjetivo, que será abordado mais 
profundamente em seguida. 
3. Direito é o estudo das normas jurídicas, o desígnio do conjunto de disciplinas 
jurídicas denominado pela comunidade acadêmica, como ciências jurídicas. 
4. Direito é o conjunto de normas que objetivam regulamentar o comportamento das 
pessoas na sociedade. São normas editadas pelas autoridades competentes, 
para prever casos de violação, bem como a imposição de penalidades caso seja 
descumprida a ordem jurídica. 
9UNIDADE I Conceito de Direito
O direito pode ser dividido conforme esteja simplesmente prescrito pelo legislador, 
ou conforme esteja estabelecido nos preceitos da natureza racional humana. Como um 
ramo da ciência humana, a Ciência do Direito tem como essência de pesquisa o homem 
em todas as suas particularidades valorativas de personalidade. Do mesmo modo que não 
se pode compreender uma ciência humana que exclui do seu âmbito de pesquisa o ser 
humano, é inadmissível pensar o mesmo de uma Ciência do Direito que não tenha o mesmo 
fundamento e o centro de suas atenções, o próprio homem (NADER, 2014).
Segundo Hans Kelsen (1938), o Direito é uma ordem de conduta humana, ou seja, 
é um conjunto de normas. O filósofo entende que o Direito possui uma espécie de unidade, 
que forma um sistema. Em suas próprias palavras, Kelsen formula o seu conceito inicial: 
“O Direito é uma ordem normativa da conduta humana, ou seja, um sistema de normas que 
regulam o comportamento humano.” 
Uma ordem advém de um sistema de normas cuja unidade é constituída pelo fato 
de todas elas terem o mesmo fundamento de validade. Nesse sentido, pode-se afirmar 
inicialmente que, na visão kelseniana, o Direito, ou a Ordem Jurídica, é um sistema de normas 
jurídicas positivas o que significa que são normas transcritas, ou seja, um ordenamento 
jurídico positivo que detém de um único fundamento de validade. 
A condição existencial do homem é colocada como princípio de investigação. A 
Ciência do Direito deve, portanto, respeitar o homem na sua plenitude, ou seja, respeitar 
a sua dignidade e os limites estabelecidos e reconhecidos universalmente como seus: 
a vida, a saúde, a honra, a intimidade, a educação, a liberdade, são bens essenciais e 
indisponíveis que, em conjunto com bens sociais como a verdade, o bem comum e a justiça, 
são norteadores dos estudos da Ciência do Direito (MAZZILLI, 2015).
A Ciência do Direito, investiga as condutas que visam os deveres jurídicos, isto é, 
as normas jurídicas das sociedades. Estas prescrevem aos indivíduos certas regras de 
conduta que devem ser obedecidas. Contudo, nessas simples observações, oculta-se uma 
enormidade de questões que precisam ser ponderadas. Podemos tomar como exemplo, 
um simples e corriqueiro problema, visto a partir de uma lei escrita, como por exemplo, uma 
norma jurídica que disciplina o trânsito (NADER, 2014).
A ordem que corresponde ao motorista o “dever de parar”, é o sinal de luz vermelha. 
Essa ordem é um “dever-ser” jurídico, pois aponta o que a norma jurídica pretende que 
seja. Esse comando é direcionado especificamente aos indivíduos que estão conduzindo 
um veículo automotor, ou seja, os motoristas. Quando diante de um sinal vermelho a 
ordem é cumprida, ocorre um fato que se ajusta ao conteúdo da norma, a norma jurídica é 
10UNIDADE I Conceito de Direito
vivenciada como um acontecimento no mundo do “ser”, dos fatos. Já quando o motorista 
desobedece à norma, não parando seu automóvel e ultrapassando o sinal, há uma violação 
do comando e ao mesmo tempo outro tipo de “ser”, que é um fato sancionado pela norma 
jurídica (BOLESINA; REIS, 2015).
A violação é consequentemente um fato, e um acontecimento no mundo do 
ser. O sistema jurídico, em suma são condutas que ditam as regras, mas também, é a 
conduta negativa ou não querida, isto é, o direito é também ao infrator, a sanção que 
pune a desobediência da norma. No caso do sinal vermelho, há uma multa imposta ao 
transgressor. Não que o Direito queira primordialmente aplicar a multa, mas a sanção faz 
parte da estrutura da norma para que esta seja cumprida, e não para que seja violada 
(AYRES, 2006). 
Mas para conceituar o que é o direito não basta apenas sintetizar o seu significado 
genérico, é preciso compreender as concepções principiológicas, e as diversas categorias 
que subdividem o entendimento doutrinário, conforme veremos a seguir. 
1.1 DIREITO NATURAL E DIREITO POSITIVO
Quando ouvimos falar em Direito, podemos associar o termo ao Direito Natural 
ou ao Direito Positivo, que constituem duas ordens distintas, mas que possuem recíproca 
concordância. O Direito Natural revela ao legislador os princípios fundamentais de proteção 
ao homem, que forçosamente deverão ser consagrados pela legislação, a fim de que se 
obtenha um ordenamento jurídico substancialmente justo (MAZZILLI, 2015). 
O Direito Natural não é escrito, não é criado pela sociedade, tão pouco formulado 
pelo Estado. Como o seu próprio adjetivo natural sinaliza, é um Direito espontâneo, que se 
origina da própria natureza social do homem, revelado pela união da experiência e razão 
(MAZZILLI, 2015). 
É formado por conjuntos de princípios de caráter universal, e não de regras, é 
eterno e imutável. Podemos tomar como exemplos maiores o direito à vida e à liberdade. 
Em contato com as realidades concretas, esses princípios são desdobrados pelo legislador, 
mediante normas jurídicas, que devem adaptar-se ao momento histórico de cada sociedade 
(ANDRADE, 1983). 
Já o positivismo é o direito institucionalizado pelo Estado, ou seja, uma ordem 
jurídica obrigatória em determinado lugar e tempo. Apesar de imprópria, a expressão Direito 
Positivo foi usada para efeito de distinção com o Direito Natural. Logo, se não houvesse este 
não haveria razão para aquele adjetivo. As normas costumeiras, que se manifestam pela 
11UNIDADE I Conceito de Direito
oralidade, constituem também Direito Positivo. As diversas formas de expressão jurídica, 
admitidas pelo sistema adotado pelo Estado, configuram o Direito Positivo (MAZZILLI, 
2015). 
Assim, pode-se afirmar que, na antiga Roma, a doutrina de alguns jurisconsultos, 
como Ulpiano, Papiniano, Modestino, Gaio e Paulo, constituía parte do Direito Positivo 
daquele povo, pois condicionava as decisões prolatadas pelos orientadores. Alguns autores 
entendem que separando a positividade da vigência, admite-se como Direito Positivo não 
somente as normas em vigor como também as que organizaram a vida no passado ejá se 
encontram revogadas (MAZZILLI, 2015). 
No entanto, tais conceitos configuram noções distintas, positividade e vigência são 
interdependentes. Direito, por definição, é conjunto normativo que ordena o convívio social, 
portanto o Direito que perdeu a vigência não se impõe mais às relações interindividuais, 
deixando de ser Direito para ser apenas história do Direito (BOLESINA, 2015). 
Mesmo quando se opera a ultratividade da lei, que em síntese, é o poder que a lei 
possui de ser aplicada, após a sua revogação sobre um fato produzido sob a sua vigência, se 
tratando de determinadas matérias, não se deve entender que o Direito Positivo prescinde 
da vigência (NADER, 2014). 
As normas que se aplicam já não estão vigentes, mas estiveram em vigor à época 
em que o fato jurídico se realizou, nele permanecendo ligadas por todo o tempo sem se 
destacar. Tais normas, que perdem a generalidade, transformando-se em individualizadas, 
se assemelham às normas de um contrato (NADER, 2014). 
O entendimento aqui exposto é confirmado pelo jurista português Antunes Varela 
(1945, p. 11): “Por direito positivo devemos entender o conjunto de normas jurídicas vigentes 
em determinada sociedade.”
Portanto, entende-se que no positivismo, a lei tem destaque total, e advém da 
necessidade de afastar a abertura do sistema jurídico aos valores jusnaturais, vez que 
muitas atrocidades eram legitimadas em nome do Direito Natural. Buscou-se segurança 
jurídica e objetividade do sistema.
1.2 DIREITO SUBJETIVO E DIREITO OBJETIVO
O Direito vigente pode ser analisado sob dois ângulos diferentes: objetivo ou 
subjetivo que não são duas realidades distintas, mas dois lados de um mesmo objeto. Isso 
quer dizer que, entre ambos os conceitos, não há uma antítese ou oposição. Do ponto de 
vista objetivo, o Direito é norma de organização social (NADER, 2014). 
12UNIDADE I Conceito de Direito
É o chamado Jus norma agendi. Quando se afirma que o Direito do Trabalho não é 
formalista, emprega-se o vocábulo Direito em sentido objetivo, como referência às normas 
que organizam as relações de emprego. O direito subjetivo corresponde às possibilidades 
ou poderes de agir, que a ordem jurídica garante a alguém. Equivale à antiga colocação 
romana, hoje superada, do Jus facultas agendi (NADER, 2014). 
O direito subjetivo é um direito personalizado, em que a norma, perdendo o seu 
caráter teórico, projeta-se na relação jurídica concreta, para permitir uma conduta ou 
estabelecer consequências jurídicas. Quando dizemos que “fulano tem direito à indenização”, 
afirmamos que ele possui direito subjetivo. É a partir do conhecimento do Direito objetivo 
que deduzimos os direitos subjetivos de cada parte dentro de uma relação jurídica (NADER, 
2014). 
Pode-se entender que, o direito subjetivo é a prerrogativa colocada pelo direito 
objetivo à disposição do sujeito do direito. É a possibilidade de uso e exercício efetivo do 
direito, posto à disposição do sujeito. Assim, o direito subjetivo é tanto o efetivo exercício do 
direito objetivo quanto a potencialidade do exercício desse mesmo direito.
Por exemplo, a lei do Inquilinato, que regula o despejo do inquilino por falta de 
pagamento, faz nascer para o proprietário-locador o direito subjetivo de pleitear o despejo 
do inquilino (NADER, 2014).
Esse direito subjetivo, que é o direito de propor ação para despejar o inquilino, é 
posto à disposição do locador como uma prerrogativa, ou como dito anteriormente, uma 
faculdade. Em outras palavras, o locador não tem a obrigação de ingressar com ação de 
despejo contra o inquilino, ele terá a escolha que dependerá somente dele, ou seja, um 
direito subjetivo seu, e somente a ele cabe decidir se o exercita ou não (NUNES, 2017)
Pode-se, assim, ampliar o sentido dado ao conceito de direito subjetivo para dizer 
que ele é não só a potencialidade e o exercício, como também o uso da ameaça do exercício, 
e que este tem de ser efetivado de forma não abusiva (NUNES, 2017).
É preciso dizer, ainda, que alguns direitos subjetivos não precisam do exercício 
ou da constatação de sua potencialidade para existirem, embora para se garantirem, por 
vezes, precisem da utilização de outros direitos subjetivos.
É o caso dos direitos subjetivos inerentes à pessoa, tais como o direito à vida, à 
honra, à imagem etc. São eles subjetivos, independentemente de exercício de prerrogativa. 
São direitos subjetivos plenos, de fato, bastando para tanto a existência da pessoa de 
direito (NADER, 2014).
13UNIDADE I Conceito de Direito
E é importante ressaltar que, não se deve confundir direito subjetivo com o chamado 
direito-função, que é o exercido por um sujeito em função de outrem. Quando por exemplo, 
o pátrio poder é exercido pelos pais, em função do direito subjetivo dos filhos. Esse é um 
tipo de direito-função que vem antes como um dever obrigação do que uma prerrogativa 
(NADER, 2014).
1.2.1 Classificação dos direitos subjetivos
A primeira classificação que apresentamos sobre o direito subjetivo refere-se ao 
seu conteúdo, figurando, como divisão maior, a relativa ao Direito Público e Direito Privado 
(NUNES, 2017).
 
1.2.1.1. Direitos subjetivos privado
Sob o aspecto econômico, os direitos subjetivos privados dividem-se em patrimoniais 
e não patrimoniais. Os primeiros possuem valor de ordem material, podendo ser apreciados 
pecuniariamente, o que não sucede com os não patrimoniais, de natureza apenas moral. Os 
patrimoniais subdividem-se em reais, obrigacionais, sucessórios e intelectuais. Os direitos 
reais, do latim, jus in re, têm por objeto um bem móvel ou imóvel, como o domínio, usufruto, 
penhor (SALDANHA, 2005). 
Os obrigacionais, também chamados de crédito ou pessoais, têm por objeto uma 
prestação pessoal, como ocorre no mútuo, contrato de trabalho etc. Sucessórios são os 
direitos surgidos em decorrência do falecimento de seu titular e transmitidos aos herdeiros. 
Finalmente, os direitos intelectuais dizem respeito aos autores e inventores, que têm o 
privilégio de explorar a sua obra, com exclusão de outras pessoas. Os direitos subjetivos 
de caráter não patrimonial desdobram-se em personalíssimos e familiais (MAZZILLI, 2015). 
Os primeiros são os direitos da pessoa em relação à sua vida, integridade corpórea 
e moral, nome etc. São também denominados inatos, porque tutelam o ser humano a partir 
do seu nascimento. Já os direitos familiais decorrem do vínculo familiar, como os existentes 
entre os cônjuges e seus filhos. A segunda classificação dos direitos subjetivos refere-se 
à sua eficácia. Dividem-se em absolutos e relativos, transmissíveis e não transmissíveis, 
principais e acessórios, renunciáveis e não renunciáveis (SARMENTO, 2010).
1.2.1.2. Direitos absolutos e relativos
Nos direitos absolutos a coletividade figura como sujeito passivo da relação. São 
direitos que podem ser exigidos contra todos os membros da coletividade, por isso são 
chamados erga omnes. O direito de propriedade é um exemplo. Os relativos podem ser 
14UNIDADE I Conceito de Direito
opostos apenas em relação a determinada pessoa ou pessoas, que participam da relação 
jurídica, categorizado pela doutrina, como inter partes. Os direitos de crédito, de locação, os 
familiais são alguns exemplos de direitos que podem ser exigidos apenas contra determinada 
ou determinadas pessoas, com as quais o sujeito ativo mantém vínculo, seja decorrente de 
contrato, de ato ilícito ou por imposição legal (NADER, 2014).
1.2.1.3. Direitos transmissíveis e não transmissíveis
Como os nomes indicam, os primeiros são os direitos subjetivos que podem passar 
de um titular para outro, o que não ocorre com os não transmissíveis, seja por absoluta 
impossibilidade de fato ou por impossibilidade legal. Os direitos personalíssimos são sempre 
direitos não transmissíveis, enquanto os direitos reais, em princípio, são transmissíveis. A 
transmissibilidade dos direitos se opera inter vivos ou mortis causa,isto é, entre pessoas 
vivas, como nos contratos de locação e comodato, ou em razão de morte, como na sucessão 
legítima e na testamentária. 
Na sucessão mortis causa, os direitos se transmitem no momento da morte do autor 
da herança, abertura da sucessão, ainda que os herdeiros sejam desconhecidos. Trata-se 
de uma ficção jurídica, que visa a evitar a figura de direitos subjetivos sem titularidade. Com 
a aceitação da herança pelos herdeiros verifica-se a ratificação da aquisição da propriedade 
e da posse, que se mantêm indivisíveis até o momento da partilha (SARMENTO, 2010).
1.2.1.4. Direitos principais e acessórios
Os primeiros são independentes, autônomos, enquanto os direitos acessórios estão 
na dependência do principal, não possuindo existência autônoma. No contrato de mútuo, o 
direito ao capital é o principal e o direito aos juros, acessório (SARMENTO, 2010).
1.2.1.5. Direitos renunciáveis e não renunciáveis
 Os direitos renunciáveis são os que o sujeito ativo, por ato de vontade, pode 
deixar a condição de titular do direito sem a intenção de transferi-lo a outrem, enquanto nos 
irrenunciáveis tal fato é impraticável, como se dá com os direitos personalíssimos (NADER, 
2014).
1.2.2 Classificação do direito objetivo
No que se refere ao direito objetivo, esse é o conjunto em si, das normas jurídicas 
escritas e não escritas, independentemente do momento do seu exercício e aplicação 
concreta. É o direito norma de organização social, conjunto de normas jurídicas de 
15UNIDADE I Conceito de Direito
determinado país. É a partir do conhecimento do direito objetivo que se deduz o direito 
subjetivo. 
Constitui-se como o conjunto das normas que integram o ordenamento jurídico 
das quais se irradiam as relações jurídicas entre sujeitos e objetos, dando proteção aos 
interesses e à vontade que caracterizam o Direito Subjetivo (SALDANHA, 2005).
Por isso, o direito objetivo acaba sendo confundido com o direito positivo. O 
direito objetivo corresponde à norma jurídica em si, enquanto comando que pretende um 
comportamento. É aquele objetivado independentemente do momento de uso e exercício 
(VARELA, 1945).
Cada comando, cada determinação de comportamento constitui uma norma 
geradora de uma faculdade individual, o conjunto das normas, o seu complexo, forma o 
direito objetivo.
O Direito Objetivo tem guarida na lei como sua fonte primária, essa serve para 
ensejar a possibilidade de que seja capaz de realmente se configurar como um conjunto 
de normas que asseguram os interesses e vontades que caracterizam o Direito Subjetivo, 
precisa ser dotada de validade, vigência e eficácia. Contudo, resta o questionamento acerca 
de como se dá a interpretação do texto legal para dele se extrair o corpo de normas que 
compõem o Direito Objetivo (NUNES, 2017).
Diante disso, a própria Lei de Introdução, se manifesta ao determinar, em seu 
artigo 5°, que: “Na aplicação da lei, o juiz atenderá aos fins sociais a que ela se dirige 
e às exigências do bem comum”. Ora, o Direito é interpretado para ser aplicado, daí 
compreender-se que o escopo do referido dispositivo é o de fazer com que o texto legal seja 
interpretado de forma a permitir a consecução dos objetivos sociais das normas, permitindo 
que as relações jurídicas que emanam do Direito Objetivo atendam às exigências do bem 
comum (NUNES, 2017). 
No entanto, o problema da interpretação, dada sua importância, não se esgota 
aí. Miguel Reale (2009), para ilustrar, assim escreve: “O problema da Ciência do Direito 
resolveu-se, de certa maneira, no problema da interpretação melhor da lei. 
Por fim, resta provado, pela diversidade temática e pelos diversos desdobramentos 
que, o Direito Objetivo tem importância cabal para a própria compreensão do Direito, sendo 
melhor conceituado, levando em consideração o ordenamento jurídico pátrio, como o 
conjunto das normas que possuem, como principal fonte, a lei dotada de validade, eficácia 
e vigência, passível de diversas interpretações e capaz de determinar a configuração das 
relações jurídicas, que se estabelecem entre sujeitos e objetos, e resguardar os interesses 
e vontades componentes do Direito Subjetivo.
16UNIDADE I Conceito de Direito
1.3 DICOTOMIA DO DIREITO PÚBLICO E DIREITO PRIVADO
Antes de tudo: o que é uma dicotomia? Bobbio (2010) sustenta que uma dicotomia se 
constrói sobre dois requisitos fundantes, que é a existência de duas esferas conjuntamente 
exaustivas e excludentes, e a divisão total de cada uma, de modo que todos os elementos 
encontrem lugar em uma ou outra esfera e que outras dicotomias sejam secundárias diante 
da grande dicotomia. 
Assim, para Bobbio (2010), os ramos do direito público e privado seriam esferas 
específicas e dignas de estudos próprios, de modo que o privado seria tudo aquilo que não 
é público ou o público seria tudo aquilo que não é privado (NUNES, 2017).
Essa é a ideia da dicotomia que segue o critério de dividir dois universos de uma 
forma que os respectivos elementos de cada um não pertencessem ao outro e vice-versa, 
e que nenhum ente fosse excluído. A divisão deveria ser total e, principalmente, deveria 
agrupar-se em direção de outras dicotomias (AYRES, 2006). 
Embora não tenha existido um critério satisfatório capaz de denominar claramente 
a distinção pretendida pela dogmática jurídica, entre Direito Público e Direito Privado, a 
separação, de cunho eminentemente prático, está estabelecida desde o Direito Romano, 
nasceu no Ocidente através da história do pensamento político social da época (AYRES, 
2006) e tem por função estabelecer taxativamente segurança e certeza para as tomadas 
de decisões, 
17UNIDADE I Conceito de Direito
Neste sentido, vale citar o estudo elaborado por Saldanha (2005), no qual demonstra 
que as ideias de público e de privado, genericamente, variam no espaço e no tempo. 
Logo, o mesmo pode-se dizer do “direito público” e do “direito privado”, os quais tendem a 
transformarem-se reflexivamente nas variações dos espaços público-privado (SARMENTO, 
2010).
Essas representações das classes do Direito Público e do Direito Privado são, em 
suma, uma das maiores divisões do Direito Positivo, e também a mais antiga, peculiar aos 
sistemas jurídicos de tradição romano germânica (NADER, 2014).
Então quando a norma tutelar o interesse do Estado e de seu funcionamento, esse 
será o Direito Público. Mas quando a norma regular as relações jurídicas entre particulares, 
esse será o direito privado. 
1.4 RAMOS DO DIREITO PÚBLICO
Leis de ordem pública se constituem pela tutela da família, dos direitos 
personalíssimos, pela capacidade das pessoas, com a prescrição, a nulidade de atos, 
normas constitucionais, administrativas, penais, processuais, e as pertinentes à segurança 
e à organização judiciária. Garantem o tratamento digno ao trabalhador e dispõe sobre 
previdência e acidente do trabalho. 
A jurisprudência é um instrumento fundamental para o reconhecimento dessas leis, 
diante da função relevante de prover a segurança da sociedade. Entende a doutrina que tais 
normas devam ser aplicadas em conjunto, como condição à garantia do equilíbrio social. 
A interpretação deve ser estrita, condenando-se tanto a amplitude quanto a limitação do 
alcance de suas normas jurídicas. A interpretação extensiva e a analogia não são admitidas, 
as únicas normas que podem ser interpretadas extensivamente são as que se destinam 
apenas à organização, pois não tratam de limitações aos direitos individuais (NUNES, 
2017).
A lei de ordem pública, ao contrário das que integram a ordem privada, reúne 
preceitos de importância fundamental ao equilíbrio e à segurança da sociedade, pois 
disciplina os fatos de maior relevo ao bem-estar da coletividade. Por tutelar os interesses 
fundamentais da sociedade, prevalece independentemente da vontade das pessoas. 
É indispensável e se destaca à opinião de todos, inclusive daqueles a quem beneficia. 
Tal entendimento serefere ao fato de que o Direito Público não pode ser substituído pelas 
convenções dos particulares (BOLESINA, 2015). 
18UNIDADE I Conceito de Direito
O ordenamento jurídico é um conjunto harmônico de regras que não impõe, por si, 
qualquer divisão em seu campo normativo. A setorização em classes e ramos é obra de 
iniciativa da Ciência do Direito ou Dogmática Jurídica, na deliberação de organizar o Direito 
Positivo, para fazê-lo prático ao conhecimento, às investigações científicas, à metodologia 
do ensino e ao aperfeiçoamento das instituições jurídicas.
Destacamos, novamente, que é essencial a necessidade de considerar todo ramo 
do Direito como espécie de um gênero comum. Antes de ser adjetivo, público, privado, 
penal, civil, o conjunto de normas expressa o “substantivo próprio” Direito. Assim, cada 
ramo do Direito Positivo, além de possuir caracteres próprios, participa das propriedades 
inerentes à árvore jurídica, que seriam os processos de adaptação social, às normas 
coercitivas sob o comando do Estado, a sujeição à variação histórica e submissão aos 
princípios fundamentais do Direito Natural, a fórmula de realização dos valores segurança 
e justiça (BOLESINA, 2015). 
O critério adotado na classificação dos ramos jurídicos é o da antiga divisão do 
Direito Público e Privado que, apesar de sua reconhecida deficiência, revela duas tendências 
fundamentais no estudo da Jurisprudência. 
A seguir, veremos as principais áreas do direito público: 
1. O Direito Constitucional é o ramo do Direito Público que dispõe sobre a estrutura do 
Estado, define a função de seus órgãos e estabelece as garantias fundamentais da pessoa. 
É um direito que limita a ação do governo, pois estabelece faixas de competência para os 
poderes. É também um direito de garantia das pessoas, pois as constituições modernas 
estabelecem um elenco de garantias fundamentais aos seres humanos. Denomina-se parte 
orgânica da constituição a que dispõe sobre a estrutura do Estado e parte dogmática a que 
se refere aos direitos e garantias individuais. Em nossa Constituição, esta parte se acha 
inserida no art. 5º e seus setenta e oito itens.
2. O Direito Administrativo estabelece a fórmula jurídica para a realização do serviço 
público, cujo conceito pode ser definido como “toda organização de caráter permanente 
destinada a satisfazer as necessidades públicas de um modo regular e contínuo” (NADER, 
2014) 
Como a execução e o controle dos serviços públicos dependem do trabalho de 
funcionários qualificados, o Estado admite servidores de acordo com o que estabelecem 
as normas específicas, que se incluem no objeto do Direito Administrativo. Este ramo, é o 
conjunto de princípios e normas jurídicas que presidem ao funcionamento das atividades 
19UNIDADE I Conceito de Direito
do Estado, à organização e ao funcionamento dos serviços públicos, e às relações da 
administração com os indivíduos (NADER, 2014).
Além de se orientar pelos princípios comuns ao Direito Público, como os da 
legalidade, moralidade, impessoalidade, publicidade, eficiência, o Direito Administrativo 
consagra os princípios específicos da supremacia do interesse público sobre o privado e o 
da indisponibilidade dos interesses públicos.
3. O Direito Internacional Público é o ramo jurídico que disciplina as relações entre 
os Estados soberanos e os organismos análogos. As suas principais fontes formais são 
os tratados e os costumes internacionais. A sua existência pressupõe as chamadas bases 
sociológicas: a) pluralidade de Estados soberanos, pois se houvesse apenas um Estado, 
o Estado Mundial, não haveria dualidade de interesses e, consequentemente, não se 
justificariam quaisquer normas que não fossem as internas; b) comércio internacional, pois a 
grande massa de interesses apresenta conteúdo econômico e envolve a troca de riquezas; 
c) princípios jurídicos coincidentes, de vez que, inexistindo valores comuns, faltariam os 
critérios de entendimento (NUNES, 2017).
4. O Direito Tributário, disciplina a receita e a despesa pública. Para realizar os 
serviços públicos, o Estado necessita de recursos financeiros, que são obtidos mediante 
cobrança de impostos, contribuições, taxas, bem como por sua atividade empresarial. O 
movimento de arrecadação do dinheiro público e seu emprego em obras e despesas gerais 
constituem o objeto do Direito Tributário (NUNES, 2017).
Considerado como sub-ramo do Direito Financeiro, o Direito Tributário ganhou suma 
importância, especialmente na segunda metade de nosso século, por força da intervenção 
cada vez maior do Estado no domínio econômico, com sua necessidade de arrecadação 
sempre crescente.
O Direito Processual, conhecido como direito adjetivo, porque é instrumento 
do direito material, um tipo direito substantivo, regula o processo judicial, bem como a 
organização judiciária. Engloba as normas jurídicas que cuidam das regras relativas à ação 
judicial, isto é, do direito de ver qualquer pretensão sendo analisada e julgada pelo Poder 
Judiciário.
O Direito Processual está dividido por áreas relativas ao direito material, com três 
subdivisões básicas:
a) Direito Processual Civil, que regula as situações relativas à órbita civil, comercial, 
fiscal, administrativa, do consumidor etc.; seu principal instrumento é o Código de Processo 
Civil (CPC);
20UNIDADE I Conceito de Direito
b) O Direito Processual Penal, que regula as situações relativas à órbita penal; 
seus principais textos legais são o Código de Processo Penal (CPP), as leis das execuções 
penais e a Lei dos Juizados Especiais Criminais;
c) O Direito Processual do Trabalho, que regula as situações relativas à órbita tra-
balhista. Serve-se ele, subsidiariamente, para os casos não previstos, do Direito Processual 
Civil; sua principal base legal é a Consolidação das Leis do Trabalho (CLT) e o Código de 
Processo Civil (CPC).
5. O Direito Penal é o ramo do Direito Público que define os crimes, estabelece 
as penalidades correspondentes e dispõe sobre as medidas de segurança. É o conjunto 
de normas jurídicas que regulam o poder punitivo do Estado, ligando o delito, como pres-
suposto, a pena como consequência. A missão deste ramo, consiste na proteção de bens 
jurídicos fundamentais ao indivíduo e à comunidade”.
 Além da denominação Direito Penal, a mais divulgada atualmente, esse ramo é 
também designado por Direito Criminal. Enquanto a primeira denominação faz referência à 
consequência jurídica a que está sujeito o autor do crime, a segunda se reporta ao conceito 
nuclear do ramo, que é o crime (NUNES, 2017).
1.5 RAMOS DO DIREITO PRIVADO
A seguir veremos quais são os ramos do direito privado: 
1. O Direito Civil, pertence ao Direito Privado por excelência, pois visa regular as 
relações dos indivíduos, estabelecendo direitos e impondo obrigações. O Direito Civil atua 
em toda a vida do indivíduo, pois disciplina todos os campos de interesses individuais. O 
Código Civil, ou seja, é estruturado em duas grandes partes: geral, que contém normas 
de caráter abrangente, que servem a qualquer área do Direito Civil e parte especial, que 
trata dos assuntos específicos. Na parte Geral encontram-se as normas que contém os 
temas relativos às pessoas, aos bens e aos fatos jurídicos. Já a parte especial os livros 
são: obrigações, Direito de Empresa, Direito das Coisas, Direito de Família, Direito das 
Sucessões e um livro complementar das disposições finais e transitórias. Assim verifica-se 
que o Direito Civil abrange todas as áreas do relacionamento humano, que serão objeto de 
estudo durante todo o Curso de Direito (NADER, 2014).
2. Direito comercial ou empresarial, com a unificação das obrigações civis e comer-
ciais, promovida pelo Código Civil de 2002, o Direito Comercial, em nosso país, passou por 
ampla reformulação. Entre as mudanças, verificou-se a substituição da figura do comer-
ciante pela do empresário.
21UNIDADE I Conceito de Direito
O CódigoCivil inovou ao instituir, na Parte Especial, o Direito de Empresa, onde 
dispõe sobre a figura do empresário e regula as diferentes espécies de sociedades, sem 
esgotar a abordagem destas. Assim cabe a legislação especial o regulamento das socie-
dades anônimas. Figuram, também, as leis ordinárias nº 9.279/96, que dispõe sobre a 
propriedade industrial, Lei nº 7.357/85, que disciplina os cheques; Lei nº 6.404/76, que trata 
das sociedades por ações; Lei nº 5.474/68, que regula a emissão de duplicatas (NADER, 
2014).
 O antigo Código Comercial, de 1850, não se encontra revogado por inteiro. O art. 
2.045 do Código Civil extinguiu toda a sua Parte Primeira, correspondente aos arts. 1º ao 
456, conservando a vigência da Parte Segunda, que afeta ao comércio marítimo (NADER, 
2014). 
Importante documento legislativo se liga também às empresas: Lei nº 11.101/05, 
que dispõe sobre recuperação e falência. Não obstante o novo Código tenha regulado o 
Direito Empresarial e, na parte das Obrigações, disciplinado a matéria de títulos de crédito, 
tais campos normativos não passaram a integrar o Jus Civile. Somente uma visão codicista, 
retrógrada, sustentaria tal integração (NADER, 2014). 
O Direito Empresarial gira em torno da figura do empresário e este pode ser definido 
como pessoa física ou jurídica que desenvolve atividade de natureza econômica, produzin-
do ou promovendo a circulação de bens ou serviços. O comércio, atualmente, é apenas um 
dos objetos do Direito Comercial ou Empresarial, que dispõe, mais extensamente, sobre as 
atividades econômicas dedicadas à produção ou circulação de bens ou serviços, tendo o 
lucro por finalidade (NUNES, 2017).
1.6 RAMOS DO DIREITO DIFUSO E COLETIVO
São direitos indivisíveis, que abrange um número indeterminado de pessoas 
unidas pelo mesmo fato. Pertence a sujeitos indeterminados. Os processos baseados 
em direitos difusos se tornaram uma solução eficiente para resolver conflitos coletivos de 
ordem econômica, social ou cultural. Os direitos difusos se preocupam com questões da 
coletividade, como as ligadas ao meio ambiente, patrimônio público, direitos do consumidor, 
direitos trabalhistas (NUNES, 2017).
Os interesses difusos são “como um feixe ou um conjunto de interesses individuais, 
de objeto indivisível, compartilhados por pessoas indetermináveis, que se encontram unidas 
por circunstâncias de fato conexas (MAZZILLI, 2015).
22UNIDADE I Conceito de Direito
O primeiro ramo dos direitos difusos é o direito do trabalho, que engloba as normas 
jurídicas que regulam as relações entre o empregado e o empregador, compreendendo 
o contrato de trabalho, o registro do empregado, a rescisão, a despedida, as verbas 
trabalhistas, os salários e seus reajustes, a duração da jornada de trabalho etc.
Essas normas regulam, também, o chamado Direito Coletivo do Trabalho, que trata 
dos acordos coletivos de trabalho, da organização sindical, do direito de greve etc.
Seu principal diploma legal é a Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), de 1º 
de maio de 1943, acrescida e alterada por uma série de leis esparsas, leis de acidente do 
trabalho, do empregado doméstico, do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS), 
etc.
O Direito Previdenciário, é outro ramo do direito difuso e cuida da Seguridade 
Social que diz respeito à Saúde, à Previdência Social e a Assistência Social, atuando por 
intermédio de seus órgãos (INSS, SUS, etc) estabelecendo os benefícios e as formas de sua 
obtenção, o auxílio-doença, salário-maternidade, aposentadoria por tempo de contribuição 
e por invalidez, direito à pensão na viuvez e na orfandade (AYRES, 2006).
Seus principais instrumentos legais são a Lei de Organização e Custeio da 
Seguridade Social (Lei n. 8.212/91), o Plano de Benefícios da Previdência Social (Lei n. 
8.213/91), a Lei Orgânica da Saúde (Lei n. 8.080/90), a Lei Orgânica da Assistência Social 
(Lei n. 8.742/93); e o Programa do Seguro-Desemprego (Lei n. 7.998/90). 
O Direito do Consumidor, são normas instituídas para a proteção e defesa do 
consumidor, de ordem pública e interesse social (AYRES, 2006).
Consumidor, para esse sistema legal, é “toda pessoa física ou jurídica que adquire 
ou utiliza produto ou serviço como destinatário final” (art. 2º do CDC), ao qual se equipara 
“a coletividade de pessoas, ainda que indetermináveis, que haja intervindo nas relações de 
consumo” (parágrafo único do art. 2º, citado).
Equiparam-se também ao consumidor todas as vítimas de evento danoso (art. 
17 do CDC), bem como “todas as pessoas determináveis ou não, expostas às práticas” 
comerciais (art. 29 do CDC).
Fornecedor “é toda pessoa física ou jurídica, pública ou privada, nacional ou 
estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de 
produção, montagem, criação, construção, transformação, importação, exportação, 
distribuição ou comercialização de produtos ou prestação de serviços” (art. 3º do CDC).
Produto “é qualquer bem, móvel ou imóvel, material ou imaterial” (§ 1º do art. 
3º, citado), e serviço “é qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante 
23UNIDADE I Conceito de Direito
remuneração, inclusive as de natureza bancária, financeira, de crédito e securitária” (§ 2º 
do mesmo art. 3º).
Está excluída da abrangência do CDC, como se viu, a prestação de serviço 
oferecida a título gratuito. As de caráter trabalhista também estão excluídas, e continuam 
regidas pela CLT e demais normas jurídicas trabalhistas. As relações existentes entre os 
próprios fornecedores, isto é, de fornecedor a fornecedor, continuam regidas pela legislação 
já existente (civil, comercial, penal etc.) (NUNES, 2017).
Por essas singelas considerações relativas ao Direito do Consumidor, pode-se 
referir que certas operações de compra e venda de produtos e serviços estão submetidas 
à legislação consumerista, tendo saído da órbita das normas privativas.
SAIBA MAIS
Que as mulheres sofreram para conquistar um espaço na sociedade, nós já sabemos, 
porém há mais de 100 anos, precisamente em 1897, o Brasil teve a primeira mulher a 
ingressar no curso de Direito na Faculdade do Largo de São Francisco. Maria Augusta 
Saraiva, nascida em 1879 no estado de São Paulo, conseguiu se formar em 1902 no 
curso de direito, com excelência e muitos méritos, afinal de contas conseguiu um prêmio 
onde foi consagrada com uma viagem à Europa por se destacar no curso. Além do mais, 
Maria foi a primeira mulher a atuar no Tribunal do Júri no Brasil.
Fonte: As mulheres e o Direito: histórias de pioneirismo. Migalhas do 
Direito. Disponível em: https://www.migalhas.com.br/quentes/235253/as-
mulheres-e-o-direito-historias-de-pioneirismo. Acesso em: 08 nov. 2019.
Figura 1 – Maria Augusta Saraiva. Fonte: As mulheres e o Direito: 
histórias de pioneirismo. Migalhas do Direito. Disponível em: https://www.
migalhas.com.br/quentes/235253/as-mulheres-e-o-direito-historias-de-
pioneirismo. Acesso em: 08 nov. 2019.
24UNIDADE I Conceito de Direito
REFLITA 
Nossa capacidade de raciocinar está intimamente ligada à nossa capacidade de sermos 
livres. Juntas, essas capacidades nos tornam únicas e nos distinguem da existência 
meramente animal. Ela nos transforma em algo mais do que meras criaturas com 
apetites.1
¹ SANDEL, Michael J. Justiça: o que é fazer a coisa certa. 4. ed. Trad. de Heloisa Matias e Maria Alice 
Máximo. Rio de Janeiro: Civilização Brasileira, 2011.
25UNIDADE I Conceito de Direito
CONSIDERAÇÕES FINAIS
Dentre os inúmeros conceitos que foram abordados nesta unidade I, deduz-se que, 
o direito natural é em suma o direito não escrito, que advém da própria natureza social 
do homem, revelado por meio da união da experiência e da razão do homem. Já o direito 
positivo é o conjunto de normas jurídicas vigentes em determinada sociedade, transcritos e 
regulamentados conformes os devidos trâmites legislativos. 
Os direitos subjetivos se debruçam sobre os préstimos dos direitos inerentes aoser humano, e tendem a ter relação com a vida, com a integridade corpórea e a moral. Tu-
telam o ser humano a partir do seu nascimento. Podem ser direitos substantivos privados, 
relacionados aos direitos patrimoniais do indivíduo, mas também podem não tem caráter 
patrimonial, de natureza apenas moral. 
Já o direito objetivo, possui ramificações correspondente à norma jurídica em si, 
como um comando que propõe um comportamento. É aquele objetivado independentemen-
te do momento de uso e exercício. Cada comando, cada determinação de comportamento 
constitui uma norma geradora de uma faculdade individual, o conjunto das normas, o seu 
complexo, forma o direito objetivo.
Os direitos públicos são aqueles de ordem pública, e reúne preceitos de importân-
cia fundamental ao equilíbrio e à segurança da sociedade, disciplinam os fatos de maior 
relevância ao bem-estar da coletividade e independem da vontade das pessoas. Os direitos 
privados regulamentam as relações particulares, os interesses, e obrigações, observando 
sempre a boa-fé entre as partes.
E por fim, os direitos difusos, diz respeito a tutela da coletividade são indivisíveis, 
que alcançam um número indeterminado de pessoas, unidas pelo mesmo fato. Pertence a 
sujeitos indeterminados. Os processos baseados em direitos difusos se tornaram uma so-
lução eficiente para resolver conflitos coletivos de ordem econômica, social ou cultural. Se 
preocupam com questões da coletividade, como as ligadas ao meio ambiente, patrimônio 
público, direitos do consumidor, direitos trabalhistas.
26UNIDADE I Conceito de Direito
LEITURA COMPLEMENTAR 
O PAPEL DO JUIZ CRIMINAL NO ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO
Por Luiz Eduardo Oliveira de Faria, juiz de direito
Acredita-se que o autoritarismo não é apenas síndrome do Poder Judiciário, mas, 
sim, da própria sociedade brasileira. Logo, avizinha-se a percepção popularizada de que 
o arquétipo ideal de juiz criminal é, no Brasil, aquele de viés autoritário, encarcerador e 
eminentemente punitivista.
O Brasil atravessa uma quadra histórica delicada, iniciada formalmente em 
2013, quando se deflagrou um projeto político-jurídico que culminou no esgarçamento do 
tecido normativo-democrático e que teve como fatos exponenciais o afastamento de uma 
presidenta da República, eleita democraticamente, e a artificial condenação criminal de um 
ex-presidente, com seu respectivo encarceramento. 
Nos momentos críticos desta marcha, que ganhou ares novelizados pela cobertura 
da mídia de massa, o Judiciário viu-se tensionado a enfrentar questões sensíveis a uma dita 
opinião pública, fato que acabou por colocar em xeque o papel deste poder da República, 
no âmbito do Estado Democrático de Direito.
Mais recentemente, para tornar dramático este quadro, veio a público, por ação 
de uma fração da imprensa independente e alternativa, uma série de diálogos, tidos por 
intermédio de aplicativos digitais, havida entre membros do Ministério Público Federal e 
um Juiz Federal, no transcurso de procedimentos penais, intensificando-se, pois, a citada 
reflexão.
Então, neste lastro, e para aproveitar o ambiente reflexivo, indagar-se-ia: qual o 
verdadeiro papel do Juiz Criminal no âmbito do Estado Democrático de Direito? É o que se 
tenciona fazer doravante.
Para a análise proposta, acredita-se que é necessária a fixação de três pontos 
teóricos de partida, interligados indissociavelmente, e que fornecem o perfeito caráter 
interdisciplinar de apreciação.
O primeiro deles trabalha com a ideia de que a pena criminal, tida como uma resposta 
formal do Estado à infração punível, reflete a evolução histórica do Processo Penal desse 
Estado. Assim, um Estado de feição política autoritária, em tese, contemplaria punições 
virtualmente irracionais, ao passo que um Estado com aspirações democráticas traria em si 
27UNIDADE I Conceito de Direito
o caráter racional das punições criminais, sempre se tendo em mente o pleno respeito aos 
direitos e garantias fundamentais.
O segundo ponto a ser fixado é a própria aproximação conceitual do que pode 
ser concebido como Estado Democrático de Direito. Caracterizar-se-ia, ele, como uma 
organização política, administrativa e de feição burocrática, ditada pela participação popular 
plural e que aspira à legitimidade social. Rege-se, esta organização, por uma ordem 
constituinte que, atualmente, está cada vez mais interligada a uma rede jurídico-normativa 
humanitária internacional.
Por fim, acredita-se que não é possível conceber o fenômeno jurídico desgarrado 
do contexto histórico, visto este como o pano de fundo de toda a axiologia imanente à 
sociedade humana. 
Ora, é como sinalizou-se: sendo o Direito o termômetro da orientação política 
do Estado, da mesma forma é o processo penal. Dito de outra forma. Vislumbra-se uma 
perfeita aproximação científica entre o processo penal e a política, para comprovar-se que 
em casos de Estados com índole autoritária surge um processo penal com a mesma feição, 
ao passo que tendo-se um Estado democrático, certamente, o processo penal igualmente 
o será.
Daí, torna-se possível acabar com mitos processuais penais, tais como a suposta 
abstração igualitária do sistema penal, desnudando-se o seu verdadeiro caráter repressivo, 
seletivo, excludente e funcionalmente voltado para a gestão dos indesejáveis.
Cai por terra, também, o mito de que a pena criminal é fator de reinserção social. 
Evidencia-se que ela é, na verdade, a mola propulsora de estigmatização humana, exclusão 
social e potencialização criminógena.
Rui, por fim, o mito da verdade real no processo penal. Demonstra-se que este 
paradigma nada mais representa do que a consagração da feição inquisitiva e autoritária do 
processo penal, destacadamente o brasileiro, que contraria de modo violento a sistemática 
acusatória pura consagrada na Carta Magna de 1988.
Logo, da parte daqueles que se prestam a refletir sobre o processo penal, caberia 
uma indagação: Um processo penal para quê(m)? As respostas a esta questão vão orientar 
a interpretação e a aplicação das normas processuais penais, sempre tendo-se em vista 
os paradigmas científicos e políticos sobre os quais se apoia processo penal, quais sejam, 
paradigmas autoritários ou democráticos.
28UNIDADE I Conceito de Direito
Pois bem, A partir deste ponto, necessário se faz evidenciar a realidade histórico-
jurídica (processual penal) brasileira, já deixando patente que todas as faces dela se 
mostram interligadas.
A realidade histórica do processo penal pátrio é imersa numa tradição política de 
matrizes autoritárias. Basta ver que o período pós-Constituição de 1988, na história da 
República, é o mais extenso e duradouro de democracia político-eleitoral, desconsiderando-
se, por certo, as chamadas rupturas institucionais veladas.
Este panorama traz reflexos imediatos na sociedade brasileira, fazendo com que 
se adira, mesmo que de forma inconsciente, a um conjunto de crenças daí advindos. 
Dissemina-se, por exemplo, a noção de que são mais efetivas as respostas de força para 
os mais variados problemas sociais, em detrimento do conhecimento e do diálogo.
Em paralelo, crê-se na relativização dos direitos e garantias fundamentais, já que 
estes seriam obstáculos à eficiência do Estado e do mercado.
Mas o pior dos reflexos sociais é sinalizado pelo fato de que se aplaude, em grande 
monta, o arbítrio funcional dos agentes do Estado, o que abre espaço à criação de heróis 
autoritários, sejam eles políticos do Executivo, Legislativo, do Ministério Público e, o que é 
pior, Juízes.
Portanto, e para o que interessa aos fins deste articulado, acredita-se que o 
autoritarismo não é apenas síndrome do Poder Judiciário, mas, sim, da própria sociedade 
brasileira. Logo, avizinha-se a percepção popularizada de que o arquétipo ideal de juiz 
criminal é, no Brasil, aquele de viés autoritário, encarcerador e eminentemente punitivista.
O panorama autoritário descortinadoprojeta-se incisivamente no processamento do 
sistema de justiça criminal, desembocando na existência acrítica da ideia de processo penal 
como instrumento de segurança pública, assepsia e defesa social, substrato último da ideia 
do direito penal do inimigo. Isto leva, entre nós, à noção de sociedade polarizada e dividida, 
opondo-se, de um lado, pretensos cidadãos que merecem ter seus direitos respeitados, e 
do outro lado, aqueles cidadãos que não merecem ter seus direitos respeitados. Noutros 
termos, digladiar-se-iam os “cidadãos de bem” e os cidadãos indesejados.
Fica fácil perceber, então, que o autoritarismo no sistema de justiça criminal pátrio 
ganha corpo prático, fundamentalmente, pela existência de; a) juízes como gestores da 
produção de provas, atuando de ofício; b) juízes como tomadores de medidas restritivas de 
direitos também de ofício; c) juízes atuando como genuínos órgãos de acusação valendo-
se, por exemplo, do permissivo do Art. 385, do CPP; d) jurisprudência baseada em termos 
semânticos amplos e vagos, em nítida adesão ao moralismo de ocasião e decisionismo 
29UNIDADE I Conceito de Direito
estéril; e) percepção normativa que consagra o judiciário como órgão de segurança pública 
e o processo penal como ferramenta de combate à criminalidade, a despeito do alcance do 
Art. 144, da CR/88.
Mas, então, pergunta-se: qual seria a projeção plena da democracia no sistema de 
justiça criminal, contrapondo-se à citada ideia do autoritarismo? Em definitivo: qual seria 
verdadeiro papel do juiz criminal no estado democrático de direito?
Parte-se, primeiramente, da necessidade de promover-se a leitura constitucional do 
sistema de justiça criminal. Assim sendo, o texto constitucional, com toda a sua principiologia 
garantista, deve ser tido como base das normas jurídicas consequentes, buscando-se aferir 
a legitimidade valorativa destas, servindo, também, noutra volta, como filtro hermenêutico 
único de aplicabilidade e legitimidade.
Depois, é preciso redimensionar o sistema de justiça criminal, alocando-se o ser 
humano, e sua dignidade valorativa, como o epicentro hermenêutico. Com isso, é possível 
reformular o papel do juiz criminal, tornando-o agente garantidor e promotor da axiologia 
humanista dos réus, evitando-se a perniciosa noção de que juiz criminal deve ser visto 
como agente de segurança pública.
Redefine-se, portanto, o papel do juiz criminal no âmbito do Estado Democrático 
de Direito, para colocá-lo fielmente preso aos limites do texto constitucional, sendo agente 
guardião do sistema acusatório puro, com todas as suas implicações formais, tornando-se 
tomador de posições jurídicas contra-majoritárias aos interesses de ocasião. Ou seja, o juiz 
criminal deve ater-se apenas à vontade constitucional, e não à das ruas, tudo visando à 
promoção potencializada da dignidade humana.
Em conclusão acachapante. O Juiz criminal, no âmbito do Estado Democrático de 
Direito, deve ter em mente que punir faz parte do jogo civilizatório. Mas é preciso garantir 
para punir e punir garantindo.
Portanto, sempre atento às balizas constitucionais, o real papel do Juiz Criminal, 
dentro do já decantado Estado Democrático de Direito, é o de ser o fiel da balança desta 
garantia para punir, ou desta punição garantida, porque só assim realiza-se autenticamente 
o projeto humanístico-constitucional de plena e irrestrita salvaguarda da dignidade de todos 
os seres humanos, evitando-se a propagação do autoritarismo.
Luiz Eduardo Oliveira de Faria é juiz de Direito da Vara Criminal, Infância e 
Juventude e Execuções Penais de Timóteo/MG.
Fonte: Justificando, mentes inquietas pensam Direito. Disponível em: http://www.
justificando.com/2019/07/24/o-papel-do-juiz-criminal-no-estado-democratico-de-direito/. 
http://www.justificando.com/2019/07/24/o-papel-do-juiz-criminal-no-estado-democratico-de-direito/
http://www.justificando.com/2019/07/24/o-papel-do-juiz-criminal-no-estado-democratico-de-direito/
30UNIDADE I Conceito de Direito
MATERIAL COMPLEMENTAR
LIVRO 
Título: Manual de Introdução ao Estudo do Direito
Autor: Rizzato Nunes
Editora: Saraiva.
Sinopse: Reunindo temas da disciplina introdutória do direito, esta 
obra apresenta uma visão atual e apurada dos fenômenos jurídi-
cos. Em linguagem direta e abordagem didática, o autor examina 
os elementos que compõem o estudo da matéria, como os princí-
pios jurídicos, a interpretação jurídica, a questão da retroatividade 
da lei e a eficácia das normas jurídicas. Prestando-se ainda como 
instrumento de trabalho ao docente, traz inúmeras séries de exer-
cício, sugestões de temas para seminários e acórdãos sobre as 
matérias ministradas. Apresenta um completo índice alfabético de 
assuntos e uma relação dos principais diplomas legais ordenados 
por seus nomes, facilitando o aprendizado e a consulta.
FILME/VÍDEO
Título: O Auto da Compadecida
Ano: 2000.
Sinopse: Após suas Respectivas mortes, os Personagens seguem 
para o Julgamento Final. Onde terão que escapar das acusações 
do diabo, para assim chegarem ao Céu. 
Link do vídeo: https://www.youtube.com/watch?v=3GAAkhwXzFI
https://www.youtube.com/watch?v=3GAAkhwXzFI
31
Plano de Estudo:
1. Fontes Do Direito
1.1 Fontes Estatais e Não Estatais; 1.1.1 Das Fontes Estatais; 1.1.2 Das Fontes não Estatais; 
1.2 Fontes Materiais; 1.3 Espécies de Fontes do Direito; 1.3.1 Lei; 1.3.2 Doutrina;1.3.3 
Jurisprudência; 1.3.4 Costumes; 1.3.5 Princípios Gerais de Direito; 1.3.6 Analogia.
Objetivos da Aprendizagem
• Conceituar e contextualizar as fontes do Direito;
• Compreender as espécies das fontes do direito;
• Estabelecer a importância da lei, da doutrina, da jurisprudência, dos princípios gerais e 
da analogia como fontes do direito. 
UNIDADE II
Fontes do Direito
Professora Mestre Letícia Carla Baptista Rosa 
32UNIDADE II Fontes do Direito
INTRODUÇÃO
Quando nos referimos às fontes do direito, encontramos um assunto com muitas 
divergências doutrinárias. No entanto, tal divergência é em relação a considerar o que 
realmente deve ser apontado como fonte do direito e o que não pode, sendo unânimes ao 
destacar o papel relevante que têm no ordenamento jurídico, sendo elas escritas ou não, 
materiais ou formais, são necessárias a qualquer sistema democrático de direito.
Ao se debruçar sobre qualquer objeto de estudo a pergunta pela fonte é uma das 
primeiras a ocorrer àqueles que aspiram compreender com maior profundidade o tema 
estudado. A pergunta sobre o que é a sabedoria, a justiça, o amor, remete sempre ao 
conhecimento de suas fontes. Em “O Banquete”, por exemplo, Platão, ao propor a discus-
são sobre o que é o amor, ilustra como é imprescindível se saber a fonte para, só assim, 
formular qualquer discurso sobre a questão. 
Como não poderia deixar de ser, um dos assuntos centrais no âmbito da Ciência 
do Direito diz respeito às suas fontes, questão de grande relevância tanto para formação 
quanto para ação prático-profissional dos operadores do Direito, vez que a compreensão 
do que seja fonte do Direito influi na própria concepção do que seja Direito e, por sua 
vez, condiciona desde os fundamentos jurídicos que se formula, a pretensão alegada, as 
possíveis contestações até o próprio provimento jurisdicional. 
De forma geral, o presente tema das fontes do Direito é permeado por abordagens 
sobre as suas espécies, as leis, os costumes, a jurisprudência, a doutrina e os princípios 
gerais. 
33UNIDADE II Fontes do Direito
1. FONTES DO DIREITO
A doutrina jurídica não se apresenta uniforme quando se trata do estudo das fontes 
do Direito. Entre os estudiosos da Ciência do Direito, há uma grande diversidade de opiniões 
quanto ao presente tema, principalmente em relação ao elenco das fontes. Esta palavra 
provém do latim, fons, fontis e significa nascente de água. No âmbito de nossa Ciência é 
empregada como metáfora (ANDRADE, 1983).
Distinguimos três espécies de fontes do Direito: históricas, materiais e formais, as 
fontesHistóricas, apesar do Direito ser um produto que altera com o tempo e espaço, 
contém muitas ideias permanentes. A evolução dos costumes que se conservam presentes 
na ordem jurídica (ANDRADE, 1983). 
A evolução dos costumes e o progresso induzem o legislador a criar novas formas 
de aplicação para esses princípios. As fontes históricas do Direito indicam a gênese das 
modernas instituições jurídicas: a época, o local, as razões que determinaram a sua 
formação.
Limitando-se aos antecedentes históricos mais recentes ou aprofundando no 
passado, em busca das concepções originais. Esta ordem de estudo é significativa não 
apenas para a memorização do Direito, mas também para a melhor compreensão dos 
quadros normativos atuais. No setor da interpretação do Direito, onde o fundamental é 
captar-se a finalidade de um instituto jurídico, sua essência e valores capitais, a utilidade 
dessa espécie de fonte revela-se com toda evidência (KELSEN, 1938). 
A Dogmática Jurídica, que desenvolve o seu estudo em função do ordenamento 
vigente, com o objetivo de revelar o conteúdo atual do Direito, proporcionando um 
34UNIDADE II Fontes do Direito
conhecimento pleno, deve buscar subsídios nas fontes históricas. Aquele que quer realizar 
o Direito sem a História não seria jurista, nem sequer um utopista, não traria à vida nenhum 
espírito de ordenamento social consciente, senão mera desordem e destruição. Nessa 
perspectiva de análise, o retorno aos estudos do Direito Romano, fonte do Direito ocidental, 
torna-se imperativo (KELSEN, 1938). 
1.1 FONTES ESTATAIS E NÃO ESTATAIS
Dentre os vários conceitos e classificações possíveis, vamos apresentar aquilo que 
há de comum e básico na doutrina. O direito positivo as normas jurídicas escritas, fruto 
de ato do Estado, é um marco divisório importante. É nele que a dogmática jurídica e 
hermenêutica contemporânea tem sua base de investigação. Decorre uma classificação 
possível, a que divide as fontes em estatal e não estatal. Como fontes estatais temos: as 
leis e a jurisprudência, e como fontes não estatais: o costume jurídico e a doutrina (NUNES, 
2017).
Além disso, hodiernamente, é necessário inserir como fonte, classificadas como 
estatais os princípios, especialmente aqueles existentes no plano constitucional. 
1.1.1 Das fontes estatais
Fontes principais são caracterizadas como lei em sentido geral e amplo, ou seja, não 
deixando espaço para o juiz julgar com base em qualquer outra fonte. A lei é a expressão 
máxima do direito. Somente em casos de expressa omissão legal é que o juiz poderá 
decidir com base nas fontes acessórias, quais seja, os bons costumes, as analogias, e os 
princípios gerais de direito (NUNES, 2017). 
Fontes do direito são os processos dos quais as regras jurídicas se positivam com 
legítima força obrigatória, isto é, com vigência e eficácia no contexto de uma estrutura 
normativa. O direito resulta de um complexo de fatores que a Filosofia e a Sociologia 
estudam, mas se manifesta, como ordenação vigente e eficaz, por meio de estruturas 
normativas, que são o processo legislativo, os usos e costumes jurídicos, a atividade 
jurisdicional e o ato negocial. Para que exista fonte do direito, é preciso que haja um poder 
capaz de especificar o conteúdo, para exigir o seu cumprimento, não sendo indispensável 
que ele mesmo aplique a sanção (MAZZILLI, 2015).
Toda fonte do direito implica uma estrutura normativa de poder, haja vista que a 
gênese de qualquer regra de direito, só ocorre em virtude da interferência de um centro de 
poder, o qual, diante de um complexo de fatos e valores, opta por dada solução normativa 
com características de objetividade (MAZZILLI, 2015).
35UNIDADE II Fontes do Direito
À luz desse conceito, quatro são as fontes de direito, porque quatro são as formas de 
poder: o processo legislativo, expressão do Poder Legislativo; a jurisdição, que corresponde 
ao Poder Judiciário; os usos e costumes jurídicos, que exprimem o poder social, ou seja, 
o poder decisório anônimo do povo; e, finalmente, a fonte negocial, expressão do poder 
negocial ou da autonomia da vontade.
Nota-se que o direito se realiza através de um conjunto sistemático de regras que 
determinam atos e abstenções, sob pena de se imputar ao transgressor consequências ou 
sanções punitivas (NADER, 2014).
Legislação é um tipo de fonte material, é o conjunto das normas jurídicas emanadas 
do Estado, através de seus vários órgãos, dentre os quais se realça, com relevo, nesse 
tema, o Poder Legislativo. Essas normas jurídicas têm uma série de características, sendo 
algumas próprias. Por ora, é importante destacar que o conjunto da legislação se dá pela 
junção de todas as normas jurídicas escritas, publicadas oficialmente pelo Estado através 
de seus órgãos (NADER, 2014).
Como “legislação” é um conceito que advém do vocábulo “lei”, muitas vezes tais 
expressões são tomadas como sinônimas, definindo-se, então, legislação como um conjunto 
de leis. Na verdade, é preciso que se faça um esclarecimento acerca do uso do termo “lei”.
O vocábulo “lei” apresenta uma série de significados diversos. Pode ser utilizado 
para expressar as leis divinas, os mandamentos de Deus, as leis da natureza ou, a lei 
firmada pelas ciências, como fruto da descoberta científica.
A lei jurídica propriamente, de sua parte, aponta também para alguns sentidos, que 
são análogos. A lei é tanto a norma constitucional quanto uma lei ordinária, por exemplo, o 
Código Civil, ou até uma cláusula contratual, que se diz ser “lei entre as partes” (SALDANHA, 
2005).
De fato, a terminologia adequada a ser utilizada é a que dispõe o gênero como 
norma jurídica e as espécies como: norma jurídica escrita e norma jurídica não escrita, 
sendo que a Constituição, a lei complementar, a lei ordinária, a medida provisória, são 
espécies de norma jurídica escrita, e o costume jurídico é o caso da norma jurídica não 
escrita.
Logo, as normas estatais escritas são: Constituição Federal; Leis complementares; 
Leis ordinárias; Medidas provisórias; Leis delegadas; Decretos legislativos; Resoluções; 
Decretos regulamentares; outras normas, tais como portarias, circulares, ordens de serviço 
etc. As não escritas são: costumes jurídicos (SALDANHA, 2005). 
36UNIDADE II Fontes do Direito
1.1.2 Das fontes não estatais
As fontes não estatais, por sua vez, abrangem o direito consuetudinário (costume 
jurídico), o direito científico (doutrina) e as convenções em geral ou negócios jurídicos. Essas 
normas jurídicas (leis, decretos, costumes, sentenças, contratos) não são, como se vê, 
produtoras do direito, mas consistem no próprio direito objetivo, que brota de circunstâncias 
políticas, históricas, geográficas, econômicas, axiológicas e sociais (fontes materiais) que se 
completam com um ato volitivo do Poder Legislativo, Executivo, Judiciário. (fontes formais) 
(BOLESINA, 2015). 
As fontes formais são os canais por onde se manifestam as fontes materiais. As 
fontes formais não são normas, são formas de expressão do direito positivo. São apenas 
meios que traduzem as normas (leis, costumes, súmulas etc.) em palavras para facilitar seu 
conhecimento pelo jurista e sua aplicação pelo órgão competente. As fontes formais seriam 
então os processos ou meios pelos quais as normas jurídicas se positivam com legítima 
força obrigatória, ou seja, com vigência e eficácia (NUNES, 2017)
1.2 FONTES MATERIAIS 
Fontes materiais ou reais são não só fatores sociais, que abrangem os históricos, 
os religiosos, os naturais (clima, solo, raça, natureza geográfica do território, constituição 
anatômica e psicológica do homem), os demográficos, os higiênicos, os políticos, os 
econômicos e os morais (honestidade, decoro, decência, fidelidade, respeito ao próximo), 
mas também os valores de cada época (ordem, segurança, paz social, justiça), dos quais 
fluem as normas jurídico-positivas (SALDANHA, 2005).
As fontes materiais vão nos dizer deonde o direito surge. Qual a “matéria-prima” 
do Direito. São as relações sociais, os diferentes conflitos, as diferentes tendências, as 
diferentes linhas de pensamento.
Embora as fontes materiais sejam muito importantes para compreendermos o 
fenômeno jurídico, elas não são objeto de estudo direto da ciência do Direito: elas são 
o objeto de estudo de outras ciências, como a história, a sociologia, a antropologia, a 
economia, a política, e assim por diante. Por isso, o positivismo jurídico clássico, de Kelsen, 
com sua “Teoria Pura do Direito” defendia que o Direito não deveria se preocupar com suas 
fontes materiais. Mas, cuidado, hoje não é mais assim: se nós não entendermos o que está 
por trás do Direito, às suas fontes materiais, nós jamais compreenderemos o Direito em si 
(SALDANHA, 2005).
37UNIDADE II Fontes do Direito
1.3 ESPÉCIES DE FONTES DO DIREITO
1.3.1 Lei
Primeiramente, e já com o intuito de apresentar as normas dentro da estrutura, é 
preciso entender que a legislação, é o conjunto das normas jurídicas escritas e, também, 
conhecida como “ordenamento jurídico” (NADER, 2014).
Esse ordenamento jurídico, no que tange a sua “realidade”, é um conjunto enorme 
de normas e princípios jurídicos legislados. São, na verdade, milhares de normas, desde 
as constitucionais até as portarias. Elas apontam para uma complexidade praticamente 
inapreensível ao nível de concretude. Isto porque comportam todas as matérias com as 
quais lida o Direito, todas as esferas de abrangência relativas às esferas do Poder Público 
de que emanam (Poder Público Federal, Estadual, Municipal, Autarquias, Repartições etc.) 
e aos destinatários (todos os cidadãos, só os empregados, só os empregados bancários, 
só os funcionários públicos federais etc.).
Em relação ao tempo de vigência, o ordenamento jurídico comporta desde normas 
editadas no século XIX, como o Código Comercial brasileiro, que é de 1850, até aquelas 
editadas hoje. Enfim, o conjunto das normas que compõem, de fato, o ordenamento jurídico 
é de um tamanho e de uma complexidade que dificultam muito sua apreensão in concreto 
(NADER, 2014).
Por isso, o pensamento jurídico dogmático constrói fórmulas e modelos, capazes de 
lidar com essa complexidade, visando à sua compreensão e, claro, aplicação. Na questão 
38UNIDADE II Fontes do Direito
do ordenamento jurídico um critério importante para seu entendimento é o relacionado a 
sua estrutura (NADER, 2014). 
A estrutura do ordenamento jurídico organizado é hierárquica. Por hierarquia legal, 
entende-se que algumas normas são superiores a outras, isto é, algumas normas para 
serem válidas têm de respeitar o conteúdo, formal e material, da norma jurídica superior. 
Assim, por exemplo, se diz que uma lei ordinária é inconstitucional, quando contrária à 
Constituição; que um decreto regulamentar é ilegal, quando contraria a lei que lhe é superior, 
nesse caso o decreto regulamentar é, também, simultaneamente, inconstitucional, porque 
contrariou, pelo menos, a hierarquia (NUNES, 2017).
Essa estrutura hierárquica, através da qual as normas jurídicas legisladas se 
inter-relacionam, umas se sobrepondo a outras, faz nascer aquilo que se chama “estrutura 
piramidal” que comporta o “sistema jurídico”. Vê-se, desse modo, que no ápice do sistema 
“piramidal” está a Constituição Federal. 
Note-se que as normas e os princípios constitucionais estão no topo do sistema, 
porém dentro dele e não fora. Dessa maneira, eles constituem o ponto de partida do 
ordenamento jurídico inteiro, mas são já o primeiro momento efetivo, isto é, as normas e 
os princípios constitucionais formam um conjunto de regras que estão em plena vigência 
“dentro” do sistema desde a sua edição, e que no caso da Constituição brasileira atual 
estão em vigor desde 5-10-1988 (NUNES, 2017).
 A Constituição espalha no sistema toda sua influência, é o chamado princípio 
da constitucionalidade, que obriga a que todas as outras normas de hierarquia inferior 
estejam conforme seus fundamentos, sob pena de se tornarem inconstitucionais e deixarem 
de pertencer ao ordenamento jurídico (BOLESINA, 2015)
A seguir, na hierarquia do sistema jurídico estão as leis complementares, as leis 
ordinárias, as leis delegadas, os decretos legislativos, resoluções e as medidas provisórias, 
todos no mesmo patamar hierárquico. Com a edição da Constituição Federal de 1988 
inaugurou-se um novo modelo lógico-jurídico, no qual as leis complementares deixaram de 
ter a sobrevalência hierárquica sobre as leis ordinárias (AYRES, 2006). 
A questão, inclusive, é bastante simples e implica apenas e tão somente o 
entendimento de uma questão lógica: a da hierarquia e desenvolvimento da noção de 
sistema, no caso, sistema jurídico. Até a edição da Carta Magna atual, a lei complementar 
tinha prevalência hierárquica sobre a lei ordinária. É que no modelo de sistema jurídico 
anterior, algumas leis ordinárias tinham seu comando hierárquico superior determinado por 
leis complementares que lhes impunham certas condições de validade (BOLESINA, 2015). 
39UNIDADE II Fontes do Direito
Era o caso, por exemplo, do Código Tributário Nacional (lei complementar) e sua 
relação com outras leis ordinárias tributárias. Acontece que, a partir de 5 de outubro de 
1988, quando entrou em vigor a nova Carta Constitucional, como dito, isso acabou: não 
existe mais hierarquia entre lei complementar e lei ordinária, isto é, a lei complementar não 
determina as condições de validade da lei ordinária. Todavia, conforme demonstraremos, 
apesar de não ser condicionante em função da forma, ao menos uma Lei Complementar, 
a Lei n. 95, exerce controle no modo de produção das demais leis, por se tratar de norma 
geral dirigida ao próprio legislador (NUNES, 2017). 
Continuando ainda a abordagem da questão da hierarquia, constata-se: é verdade 
que o legislador constitucional deu mais, podemos dizer, “peso” normativo à lei complementar, 
reservando para ela temas legislativos de relevo. No entanto, isso não significa que a lei 
complementar esteja situada em patamar mais elevado no sistema. As leis complementares 
têm como função tratar de certas matérias que a Constituição entende devam ser reguladas 
por normas, cuja aprovação exige controle mais rígido dos parlamentares ( NADER, 2014). 
Por isso, o quórum legislativo exigido para sua aprovação é especial, é o da maioria 
absoluta (CF, art. 69: “As leis complementares serão aprovadas por maioria absoluta”). E as 
matérias para as quais é feita essa exigência de votação aparecem taxativamente no texto 
constitucional. 
Por exemplo, o art. 93, que trata do Estatuto da Magistratura; o art. 131, que 
disciplina a Advocacia Geral da União; o art. 192, que cuida do sistema financeiro nacional 
etc. Portanto, o que diferencia a lei complementar da ordinária é a matéria específica e o 
quórum qualificado de aprovação para as leis complementares e não a hierarquia, que, 
repita-se, não existe entre elas (AYRES, 2006).
Surge, também, uma dúvida, às vezes apontada pela doutrina, em relação ao tema 
da hierarquia, por conta da existência de uma específica Lei Complementar, a de n. 95, 
de 26-2199824, que dispõe sobre a elaboração e consolidação das leis. E, em função do 
conteúdo dessa norma, argumenta-se que ela teria que ser hierarquicamente superior às 
leis ordinárias, para que estas a pudessem obedecer (BOBBIO,2010).
 Esse argumento, no entanto, é inconsistente. Em primeiro lugar, se isso fosse 
verdade, ao menos um tipo de norma não precisaria obedecê-la: exatamente as demais leis 
complementares, que estão no mesmo patamar, mas não é isso que se espera, conforme 
veremos. 
Em segundo lugar, não é o conteúdo da norma que define sua hierarquia, mas sua 
posição jurídico-política aceita historicamente pelos operadores do direito e em geral por toda 
40UNIDADE II Fontes do Direito
a sociedade. A citada Lei Complementar n. 95 é norma de organização. Diz como opróprio 
legislador deve produzir um texto de lei, separando-o por capítulos, artigos, parágrafos etc. 
De fato, haverá conflitos, como já há, entre essa norma complementar e outras normas do 
sistema, na medida em que o legislador não a siga à risca (NADER, 2014).
 No entanto, a solução do conflito, se puder ser dada, não se fará pela via da 
hierarquia, mas sim pela da solução interpretativa sistêmica. O intérprete terá de verificar 
se o sistema, dando qualificação especial de conteúdo à lei complementar, traz solução 
capaz de adequar os dois tipos de norma. Não se trata de um problema de hierarquia, mas 
de diálogo. 
1.3.2 Doutrina 
Podemos dizer que doutrina é o resultado do estudo que pensadores, juristas e 
filósofos do Direito. A doutrina, que já foi até obrigatória em alguns ordenamentos como 
por exemplo, as Ordenações Afonsinas, na Espanha, no século XIV, tem ainda fundamental 
importância tanto na elaboração da norma jurídica quanto em sua interpretação e aplicação 
pelos tribunais.
Em nossa época, quando, como vimos, a especialização se torna fundamental e a 
velocidade das transformações está exacerbada, a doutrina assume papel extremamente 
relevante para o Direito (NADER, 2014)
Já não é possível que o legislador, o administrador, ou o juiz, mesmo especialista, 
consiga dar conta do universo de situações existentes, tanto no mundo das normas quanto 
no da realidade social. A doutrina nesse processo torna-se essencial para aclarar pontos, 
estabelecer novos parâmetros, descobrir caminhos ainda não pesquisados, apresentar 
soluções justas, enfim interpretar as normas, pesquisar os fatos e propor alternativas, com 
vistas a auxiliar a construção sempre necessária e constante do Estado de Direito, com o 
aperfeiçoamento do sistema jurídico (NUNES, 2017).
Por fim, a doutrina exerce papel fundamental, como auxiliar para entendimento do 
sistema jurídico em seus múltiplos e complexos aspectos. A questão da doutrina como fonte 
do direito não é pacífica. Há aqueles que entendem que ela não pode ser fonte, porque 
apenas descreve a autêntica fonte do direito, que são as normas jurídicas, ou porque 
forma esquemas e modelos que explicam o ordenamento jurídico por construções teóricas; 
ou, ainda, porque, quando muito, ela inspira o legislador para e na produção das normas 
jurídicas (NADER, 2014).
41UNIDADE II Fontes do Direito
Apesar das objeções, e especialmente tendo em vista o que já dissemos a respeito 
da formação do pensamento jurídico dogmático pela e na escola de Direito, não temos 
dúvida em afirmar que a doutrina é fonte do direito.
Aliás, a fundamentação para a aceitação da doutrina como fonte surge da própria 
definição que unanimemente se dá para a doutrina: é o conjunto das investigações científicas 
e dos ensinamentos dos juristas, dos pensadores do Direito. Ora, o pensamento jurídico 
dogmático nada mais é do que o conjunto de suas doutrinas, e corresponde ao lócus, onde 
o estudioso e pesquisador do Direito vai aprendê-lo e procurar respostas aos problemas 
encontrados. O estudioso ou pesquisador aqui é colocado no sentido mais amplo possível: 
estudantes universitários e profissionais do Direito em geral, tais como advogados, juízes, 
promotores públicos, procuradores etc.
Na verdade, fruto de sua formação na Ciência Dogmática do Direito, o pesquisador 
utiliza-se da linguagem científica doutrinária o tempo todo, ainda que disso não se aperceba. 
Por mais que acredite e se esforce por acreditar que está diante de uma norma jurídica 
“pura”, que tem caracteres e linguagem próprios, independentemente da sua linguagem 
científica, ele, de fato, nunca tem diante de si uma norma jurídica “pura”: é que sua forma 
de conhecer a norma jurídica está moldada pelos elementos trazidos da Hermenêutica 
Jurídica, e daí sua linguagem é instrumento de acesso à norma jurídica, que ele só conhece 
a partir da linguagem e “na” linguagem da qual se utiliza ( NUNES, 2017).
Por conta disso, podemos dizer que a doutrina tem, então, o sentido amplo de 
“qualquer doutrina”, quer seja dominante, aceita por consenso dos juristas, quer seja alguma 
particularizada, às vezes criada por conta de um problema específico.
Além disso, há outro aspecto relevante que é tratado separadamente da questão 
de fonte. É o relacionado ao uso da doutrina como argumento para sustentação de opiniões 
jurídicas, ou para tomada de decisões visando à resolução dos casos práticos, pelos 
advogados, procuradores de justiça, juízes etc. A jurisprudência é, também, usada nesse 
sentido de argumento e até a própria norma jurídica vai aparecer aí no e como argumento 
para a tomada de decisão (BOLESINA, 2015).
Na verdade, são argumentos retóricos, que no caso do uso da doutrina repousam 
sua sustentação no poder de autoridade (prestígio) de que ela goza. É por esse poder de 
autoridade, inclusive, que alguns juristas tornam-se conhecidos. Quando isso ocorre, a 
opinião desses doutrinadores torna-se respeitada, de tal forma que passam a ser ouvidos.
42UNIDADE II Fontes do Direito
Os pareceres surgem aí, então, como uma modalidade específica de doutrina. Os 
doutrinadores passam a opinar sobre as questões jurídicas, oferecendo sua opinião, que 
exerce clara influência no pensamento jurídico.
E, ainda que a opinião não seja acatada num caso prático real, por exemplo, numa 
decisão judicial, não se consegue ignorá-la: ela terá de ser no mínimo negada, como inválida, 
para o deslinde da questão. Por outro lado, a realidade demonstra que a opinião jurídica 
exerce de fato influência também nas decisões judiciais. Basta uma leitura de julgados, 
escolhidos ao acaso, para lá encontrarem em decisões fundamentadas nas opiniões dos 
doutrinadores. Claro que, em contrapartida, a jurisprudência, utilizada como suporte para a 
argumentação, aparece com grande poder de autoridade (BOLESINA, 2015).
Anote-se, também, que a influência da doutrina, assim como, da mesma forma, a 
da jurisprudências e faz sentir na elaboração das normas jurídicas. Suas teorias servem, 
por vezes, de base para a criação de normas, como, por exemplo, a Teoria do Risco do 
Negócio, adotada pelo Código de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90).
Essa teoria é a que deu suporte para que a legislação consumerista trouxesse para 
o sistema jurídico nacional a responsabilidade civil objetiva do fornecedor de produtos e 
serviços. Em outras oportunidades, os legisladores baseiam-se na doutrina para apresentar 
projetos, que se transformam em leis (MAZZILLI, 2015). 
E noutras, ainda, são os próprios doutrinadores que elaboram os projetos a serem 
apresentados por legisladores para aprovação. Como exemplo, cite-se o próprio Código de 
Defesa do Consumidor. 
1.3.3 Jurisprudência
A jurisprudência é a fonte mais geral e extensa, indica soluções adequadas às 
necessidades sociais, evita que uma questão doutrinária fique eternamente aberta e dê 
margem a novas demandas, e portanto diminui os litígios, reduz ao mínimo os inconvenientes 
da incerteza do Direito, por que de antemão faz saber qual será o resultado das controvérsias 
(MAZZILLI, 2015).
A jurisprudência é uma fonte infra-estatal, junto com o contrato coletivo de trabalho 
e a doutrina. É a maneira mais adequada de caracterizar a jurisprudência dentre as fontes 
formais e infra-estatais do direito. Em contraposição, tem-se os doutrinadores que entendem 
que a jurisprudência não pode ser fonte do Direito do Trabalho. Pois entendo que ela não 
se configura como norma obrigatória, mas apenas indica o caminho predominante em que 
os tribunais entendem de aplicar a lei, suprindo, inclusive, eventuais lacunas desta última. 
43UNIDADE II Fontes do Direito
O que diz respeito à justa causa, a interpretação que se dá a cada caso constitui valiosa 
forma de auxílio na análise do tema, pois a lei não esclarece como é que se verifica a falta 
grave praticada pelo empregado (MAZZILLI, 2015).
Para a teoria Clássica, a jurisdiçãoé ato de mera aplicação do direito, o juiz é 
escravo da lei, dela não se podendo afastar. Cabe-lhe aplicá-la tal como está redigida; o 
magistrado é uma “máquina de subsumir”. Dessa teoria resulta que o juiz não pode ser 
elevado a órgão ordenador da ordem social e a jurisprudência, por sua vez, não pode ser 
identificada como fonte do direito. O juiz é mero intermediário que faz a passagem do texto 
legal para o caso concreto, não será considerado como investido de um poder político e, em 
consequência, seria inadequado falar-se em Poder Judiciário, sendo mais próprio entender 
a atividade judiciária como função de serviço (NADER, 2014).
Para a teoria moderna a jurisdição é valorizada como fonte do direito, o juiz é dotado 
de um poder criativo, para alguns, fundamentado na lei, sendo exemplo a equidade na qual 
se encontra, sem dúvida, uma transferência do poder de legislar do Legislativo para o 
Judiciário. No pensamento jurídico anglo-saxão, da Escola da Jurisprudência Sociológica e 
do Realismo Jurídico, à função judicial é atribuída a uma dimensão eminentemente prática, 
participando mais diretamente o juiz da edificação do direito positivo (NADER, 2014).
Portanto, o papel da jurisprudência é atualizar o entendimento da lei, abrir 
horizontes, dando-lhe uma interpretação atual que atenda às necessidades do momento 
dos fatos. A feição da jurisprudência é dinâmica. Sendo assim, os julgados não exercem 
força vinculativa, exceto a situação das súmulas vinculantes (NUNES, 2017). 
Embora não caiba aos tribunais ditar normas, operou-se paulatinamente no país 
um deslocamento da visão judicial, com a expedição de súmulas de jurisprudência dos 
tribunais, em especial do precursor que foi o Supremo Tribunal Federal. 
A súmula, é um enunciado que resume uma tendência de julgamento sobre 
determinada matéria, decidida contínua e reiteradamente pelo tribunal. Essas súmulas, 
mormente as dos tribunais federais superiores, convertem-se em verdadeiras fontes formais 
de Direito. 
Contudo, não se trata de norma impositiva e não deve o operador do Direito curvar-
se à súmula, se entender que é hora de mudar. Nem mesmo os membros do tribunal que 
expediu a súmula estão a ela vinculados, embora seja ampla a importância desse instituto 
(NUNES, 2017). 
44UNIDADE II Fontes do Direito
As súmulas vinculantes têm por principal escopo efetivamente diminuir os acúmulos 
de processos nos tribunais, permitindo que questões idênticas sigam a mesma orientação 
judicial, dada por referida vinculação, por todos os juízes e tribunais. 
 Súmula Vinculante, é o enunciado da decisão reiterada do Supremo Tribunal 
Federal, que possui efeito de vincular todos os órgãos do Poder Judiciário e da Administração 
Pública direta e indireta federal, estadual e municipal. A súmula vinculante está prevista 
no artigo 103-A da Constituição Federal deve ser aprovada por 2/3 dos membros do STF 
(NUNES, 2017). 
 Muito se critica a súmula vinculante, pois é entendida como um engessamento do 
Judiciário, além do que, nem sempre estarão no mesmo sentido todos os julgados que se 
entendem idênticos e repetitivos (SALDANHA, 2005). 
 Se, por um lado, a súmula vinculante permite o julgamento rápido e simultâneo 
de centenas de processos, por outro, corre-se o risco de se petrificar o poder interpretativo 
da jurisprudência, principalmente dos juízes de primeiro grau, primeiros receptores das 
modificações sociais. 
A função do juiz não é dar o Direito, não é criar o Direito, mas sim interpretá-
lo. Essas interpretações podem trazer benefícios para a compreensão do ordenamento 
jurídico, sendo, portanto, fonte do Direito. 
1.3.4 Costumes
Apesar do costume ser a expressão mais legítima e autêntica do Direito, pois pro-
duto voluntário das relações de vida, não atende mais aos anseios de segurança jurídica. 
O Direito codificado favorece mais a certeza do Direito do que as normas costumeiras. É 
justamente esta circunstância que dá à lei uma superioridade sobre o costume, notadamen-
te nos Estados de grande base territorial, em que há diversidade de usos e costumes.
 Se os costumes possuem, de um lado, a vantagem de ser um Direito que traduz 
presumivelmente as aspirações do povo, sem qualquer compromisso de natureza política, 
de outro lado, além da incerteza jurídica que geram, muitas vezes as suas normas vêm 
impregnadas de sentido moral e religioso (BOBBIO, 2010). 
São dotados de uma certa força jurídica, pela qual sempre que uma prática social 
se repetisse com assiduidade criaria, nos membros da sociedade, a convicção de seu valor 
jurídico e obrigatoriedade. Fundamentando-se no pensamento Kantiano, é possível afirmar 
que não basta a repetição de uma prática, para que esta alcance o estado de norma jurídica. 
45UNIDADE II Fontes do Direito
Às vezes o que é obrigatório não é praticado e o que é praticado não é Direito (BOLESINA, 
2015)
Para que o costume alcance força jurídica é necessário, em primeiro plano, que 
esteja previsto no ordenamento jurídico como forma de expressão do Direito. Uma vez 
incluído no elenco das fontes formais, é indispensável que reúna dois elementos: material 
e psicológico. O primeiro, também denominado objetivo. Consiste na repetição constante e 
uniforme de uma prática social (NUNES, 2017). 
O costume pressupõe, assim, a pluralidade de atos, um longo tempo, uma única 
fórmula, faltando um destes elementos a norma social não apresentará valor jurídico. Quanto 
ao tempo necessário de duração da prática social e o número de atos, a generalidade dos 
sistemas não predetermina.
 Entende-se que o quantitativo de atos e de tempo deva ser o suficiente para gerar, 
na consciência popular, a convicção da obrigatoriedade da prática social. Ao aplicador do 
Direito competirá, fundamentalmente, verificar se a norma seguida chegou a criar raízes 
no pensamento social. O elemento psicológico, subjetivo ou interno, a opinio iuris seu 
necessitatis dos romanos, é o pensamento, a convicção de que a prática social reiterada, 
constante e uniforme, é necessária e obrigatória. É a certeza de que a norma adotada 
espontaneamente pela sociedade possui valor jurídico (NUNES, 2017).
As espécies de costumes se definem pela forma com que o costume se apresenta 
em relação à lei. A doutrina distingue as seguintes: secundum legem, praeter legem e contra 
legem. 
a) Costume “Secundum Legem: Há divergência doutrinária quanto ao significado 
desta espécie. Para alguns ela se caracteriza quando a prática social corresponde à lei. 
Não seria uma prática social ganhando efetividade jurídica, mas a lei introduzindo novos 
padrões de comportamento à vida social e que são acatados efetivamente. 
É também denominado costume interpretativo, pois, expressando o sentido da lei, 
a prática social espontaneamente consagra um tipo de aplicação das normas. Há autores 
que não admitem esta espécie, sob o fundamento de que não se trata de norma gerada 
voluntariamente pela sociedade, mas uma prática decorrente da lei. Esse costume se 
caracterizaria, na opinião de outros autores, quando a própria lei remete seus destinatários 
aos costumes, determinando o seu cumprimento. Sob este entendimento, é inegável que 
a norma costumeira atua efetivamente como fonte formal, apesar de sua aplicação ser 
ordenada por lei (NADER, 2014).
46UNIDADE II Fontes do Direito
b) Costume “Praeter Legem”: É o que se aplica supletivamente, na hipótese de 
lacuna da lei. Esta espécie é admitida pela generalidade das legislações. O Código Civil 
Suíço, de 1912, pelo art. 1º prevê esta espécie: “A lei rege todas as matérias às quais se 
referem a letra ou o espírito de uma de suas disposições”. 
Na falta de uma disposição legal aplicável, deverá o juiz decidir de acordo com 
o Direito costumeiro e, onde também este faltar, como havia ele de estabelecer se fosse 
legislador. Inspirar-se-á para isso na doutrina e jurisprudência mais autorizadas. Em nosso 
país, o costume assumeo mesmo caráter, pelo que dispõe o art. 4º da Lei de Introdução às 
normas do Direito Brasileiro: “Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com 
a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito.” O Direito argentino, pelo art. 17 
do Código Civil, só admite a aplicação da norma costumeira quando as leis a determinarem: 
“o uso, o costume ou prática não podem criar direitos, senão quando as leis se referirem a 
eles. (BOBBIO, 2010)”
 c) Costume “Contra Legem” É a chamada consuetudo abrogatoria, que se 
caracteriza pelo fato de a prática social contrariar as normas de Direito escrito. Apesar de 
haver divergência doutrinária quanto à sua validade, é pensamento predominante que a lei 
só pode ser revogada por outra. O mérito da presente questão se confunde com o problema 
da validade das leis em desuso.
1.3.5 Princípios gerais de direito
Os princípios são, dentre as formulações de todo sistema ético-jurídico, os mais 
importantes a serem considerados não só pelo aplicador do Direito, mas também por 
todos aqueles que, de alguma forma, ao sistema jurídico se dirijam. Assim, estudantes, 
professores, cientistas, operadores do Direito, advogados, juízes, promotores públicos, têm 
de, em primeiro lugar, levar em consideração os princípios norteadores de todas as demais 
normas jurídicas existentes (AYRES, 2006). 
Os princípios situam-se no ponto mais alto de qualquer sistema jurídico, de forma 
genérica e abstrata, mas essa abstração não significa falta de aplicabilidade no plano 
da realidade. Como as normas jurídicas incidem no real e como elas devem respeitar os 
princípios, acabam por levá-los à concretude. E é nesse aspecto que reside a eficácia dos 
princípios, como toda e qualquer norma jurídica deve a eles respeitar, sua eficácia deve ser 
plena (SARMENTO, 2010).
Na vida do Direito os princípios são importantes em duas fases principais: na 
elaboração das leis e na aplicação do Direito, pelo preenchimento das lacunas da lei. Os 
princípios, guiam, fundamentam e limitam as normas positivas já sancionadas. 
47UNIDADE II Fontes do Direito
Quando se disciplina uma determinada ordem de interesse social, a autoridade 
competente não caminha sem um roteiro predelineado, sem planejamento, sem definição 
prévia de propósitos. O ponto de partida para a composição de um ato legislativo deve ser 
o da seleção dos valores e princípios que se quer consagrar, que se deseja infundir no 
ordenamento jurídico (VARELA, 1945). 
 São os princípios que dão consistência ao edifício do Direito, enquanto os valores 
dão-lhe sentido. A qualidade da lei depende, entre outros fatores, dos princípios escolhidos 
pelo legislador. O fundamental, tanto na vida como no Direito, são os princípios, porque 
deles tudo decorre. Se os princípios não forem justos, a obra legislativa não poderá 
ser justa. Ao caminhar dos princípios e valores para a elaboração do texto normativo, o 
legislador desenvolve o método dedutivo. As regras jurídicas constituem, assim, irradiações 
de princípios. Na segunda função dos princípios gerais de Direito, que é de preencher as 
lacunas legais, o aplicador do Direito deverá
Perquirir os princípios e valores que nortearam a formação do ato legislativo. A 
direção metodológica que segue é em sentido inverso: do exame das regras jurídicas, por 
indução, vai revelar os valores e os princípios que informaram o ato legislativo.
O Direito só estabelece um requisito, quanto ao que deve existir entre os princípios 
gerais e as normas particulares do Direito, que entre uns e outros não haja nenhuma 
desarmonia ou incoerência. Pelo que se observa, ao escolher uma fórmula tão abstrata e 
indefinida, o legislador, já ciente das divergências doutrinárias que a expressão apresentava, 
pretendeu oferecer ao aplicador do Direito um critério bem amplo, para a busca dos princípios 
aplicáveis aos casos concretos. 
a) Conceito de princípios: são ideias de fundamento, origem, começo, razão, 
condição e causa; b) Gerais: a ideia de distinção entre o gênero e a espécie e a oposição 
entre a pluralidade e a singularidade; c) Direito: caráter de juridicidade; o que está conforme 
a reta; o que dá a cada um o que lhe pertence. No vasto campo do Direito há uma gradação 
de amplitude entre os princípios, que varia desde os mais específicos aos absolutamente 
gerais, inspiradores de toda a árvore jurídica. Entendemos que, embora a fórmula indique 
princípios gerais, a expressão abrange tanto os efetivamente gerais quanto os específicos, 
destinados apenas a um ramo do Direito. 
De acordo com a classificação que a doutrina apresenta quanto às categorias de 
princípios, os de Direito são monovalentes, porque se aplicam apenas à Ciência do Direito; 
os princípios plurivalentes aplicam-se a vários campos de conhecimento e os univalentes 
são válidos em todas as áreas científicas, como o princípio de causa eficiente.
48UNIDADE II Fontes do Direito
1.3.6 Analogia 
A analogia é um recurso técnico que consiste em se aplicar, a uma hipótese 
não prevista pelo legislador, a solução por ele apresentada para uma outra hipótese 
fundamentalmente semelhante à não prevista. Destinada à aplicação do Direito, analogia 
não é fonte formal, porque não cria normas jurídicas, apenas conduz o intérprete ao seu 
encontro (NUNES, 2017).
 O trabalho que desenvolve é todo de investigação, no sentido de criatividade, não 
elabora, pois o mandamento jurídico preexiste. Estabelecendo esse recurso técnico para 
a integração do Direito, o legislador simplifica a ordem jurídica, dando-lhe organicidade. 
A aplicação da analogia legal decorre necessariamente da existência de lacunas da lei. É 
uma técnica a ser empregada somente quando a ordem jurídica não oferece uma regra 
específica para determinada matéria de fato (NUNES, 2017). 
Normalmente essas lacunas surgem em razão do desencontro cronológico entre o 
avanço social e a correspondente criação de novas regras disciplinadoras. O intervalo de 
tempo que permanece entre os dois momentos gera espaços vazios na lei. Outras vezes, 
aparecem em virtude do excesso de abstratividade da norma jurídica que, pretendendo 
alcançar elevado número de casos, deixa de contemplar diversas situações que, não se 
acomodando nos esquemas legais, passam a reclamar autonomia e tratamento próprio 
(NADER, 2014). 
Uma vez manifesta, a lacuna deverá ser preenchida, utilizando-se, em primeiro 
lugar, do procedimento analógico. Ainda aqui o juiz, ou o simples intérprete, se mantém 
cativo ao Direito Positivo, pois não poderá agir com liberdade na escolha da norma jurídica 
aplicável. A sua função será localizar, no sistema jurídico vigente, a hipótese prevista pelo 
legislador e que apresente semelhança fundamental, não apenas acidental, com o caso 
concreto. 
Na necessidade que o legislador possui de dar harmonia e coerência ao sistema 
jurídico, a analogia tem o seu fundamento. Com efeito, sem esse fator de integração do 
Direito, fatalmente as contradições viriam comprometer o sistema normativo. Vinculando o 
aplicador do Direito ao próprio sistema, fica excluída a possibilidade de tratamento diferente 
a situações basicamente semelhantes, impedindo-se a prática da injustiça. O Direito Natural, 
através de seus princípios basilares, também dá fundamento à analogia, pois preconiza 
igual tratamento para situações em que haja identidade de motivos ou razões.
Apesar de procedimentos distintos, a interpretação extensiva e a aplicação analógica 
da lei muitas vezes são confundidas. Na interpretação extensiva o caso é previsto pela 
lei diretamente, apenas com insuficiência verbal, já que a mens legis revela um alcance 
49UNIDADE II Fontes do Direito
maior para o enunciado. A má redação do texto é uma das causas que podem levar à 
não correspondência entre as palavras da lei e o seu espírito. Nesse caso não se pode 
falar em lacuna. Existe apenas uma impropriedade de linguagem. Para o procedimento 
analógico,a lacuna da lei é um pressuposto básico, o caso que se quer enquadrar na 
ordem jurídica não encontra solução nem na letra, nem no espírito da lei. O aplicador do 
Direito enceta pesquisa na legislação a fim de focalizar um paradigma, um caso semelhante 
ao não previsto (VIEGAS, 2019). 
Uma vez localizado, desde que a semelhança seja no essencial e haja identidade de 
motivos, a solução do paradigma será aplicada ao caso não previsto em lei. Na interpretação 
extensiva, amplia-se a significação das palavras até fazê-las coincidir com o espírito da lei; 
com a analogia não ocorre esse fato, pois o aplicador não luta contra a insuficiência de um 
dispositivo, mas com a ausência de dispositivo.
SAIBA MAIS
A primeira Constituição escrita do mundo foi a Americana, em 1787. Até hoje ela 
prevalece com pouquíssimas alterações. Em mais de 230 anos de existência foram 
aproximadamente 30 emendas, sendo que as primeiras trataram sobre a liberdade 
religiosa. A segunda foi a da França, em 1791, cuja causa foi a Revolução francesa de 
1789. Já a primeira constituição escrita brasileira foi a de 1824, Imperial.
Fonte: 11 Curiosidades do mundo jurídico. Disponível em: https://www.lfg.com.br/conteudos/curiosida-
des/geral/11-curiosidades-do-mundo-juridico. Acesso em: 25 nov. 2020.
REFLITA 
“Agora eu afirmo: o homem, em geral todo ser racional, existe como fim em si mesmo, 
não só como meio para qualquer uso desta ou daquela vontade.” 
Immanuel Kant. Fundamentos da metafísica dos costumes, 1997, p.78. 
50UNIDADE II Fontes do Direito
CONSIDERAÇÕES FINAIS
A palavra “fonte” possui vários significados. Pode ser entendida como uma nascente 
de água, como um texto original de uma obra, um princípio, a origem de algo ou causa de 
onde provêm efeitos físicos ou morais.
Assim, pode-se entender que os princípios e valores morais que atingem um dado 
povo é fonte do direito, partindo da consciência individual de cada pessoa, sendo que cada 
povo possui a sua cultura e seus costumes.
A lei é o preceito jurídico escrito, emanado do legislador e dotado de caráter geral 
e obrigatório. É, portanto, toda norma geral de conduta, que disciplina as relações de fato 
incidentes no Direito, cuja observância é imposta pelo poder estatal e é considerada como 
fonte de direito. 
A doutrina é o estudo realizado pelos cientistas do direito. Chamada de fonte inte-
lectual ou indireta, pois suas orientações hermenêuticas não são obrigatórias. A doutrina 
jurídica não se apresenta uniforme quanto ao estudo das fontes do Direito. A jurisprudência, 
são os precedentes judiciais, é o conjunto de decisões proferidas pelo Poder Judiciário 
sobre determinada matéria jurídica, e também são fontes do direito de natureza informal, 
pois a sua função não é gerar normas jurídicas, apenas interpretar o Direito à luz dos casos 
concreto. 
O costume é o conjunto de normas de conduta social, criadas espontaneamente 
pelo povo, através do uso reiterado, uniforme e que gera a certeza de obrigatoriedade, 
reconhecidas e impostas pelo Estado. Para que o costume alcance força jurídica é ne-
cessário, em primeiro plano, que esteja previsto no ordenamento jurídico como forma de 
expressão do Direito, incluindo no elenco das fontes formais. 
Princípios do direito são postulados que se encontram implícita ou explicitamente 
no sistema jurídico, contendo um conjunto de regras. Quando a lei for omissa, o juiz decidirá 
o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito.
E por fim, a analogia é fonte formal mediata do direito, utilizada com a finalidade 
de integração da lei, ou seja, a aplicação de dispositivos legais relativos a casos análogos, 
ante a ausência de normas que regulem o caso concretamente apresentado à apreciação 
jurisdicional. 
51UNIDADE II Fontes do Direito
MATERIAL COMPLEMENTAR
LIVRO 
Título: Introdução do Estudo do Direito
Autor: Alysson Leandro Mascaro
Editora: Atlas
Sinopse: Introdução ao Estudo do Direito, de Alysson Leandro 
Mascaro, Professor da USP, apresenta o direito em sua história, 
explicando suas estruturas, fundamentos, técnicas e determina-
ções sociais. Neste livro ao mesmo tempo didático e de aprofun-
damento teórico, Mascaro sistematiza a teoria geral das técnicas 
do direito a partir de uma perspectiva filosófica crítica, abrindo 
novos ângulos de entendimento para o estudante e o profissional 
do direito.
FILME/VÍDEO 
Título: FGF TV - AUDITÓRIO LIVRE - PALESTRA DIGNIDADE 
DA PESSOA HUMANA E DIREITOS FUNDAMENTAIS.
Ano: 2015.
Sinopse: A FGF, Faculdade Integrada da Grande Fortaleza, exibe 
o programa AUDITÓRIO LIVRE com a cobertura da palestra, 
Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais, proferida 
pelo Ministro do Supremo Tribunal Federal, Luís Roberto Barroso.
Link do vídeo: https://www.youtube.com/watch?v=W9eK9-1V5Sk
https://www.youtube.com/watch?v=W9eK9-1V5Sk
52
UNIDADE III
Sistema Jurídico 
Professora Mestre Letícia Carla Baptista Rosa 
Plano de Estudo:
1. Sistema Jurídico; 1.1 Conceito; 1.2 Normas Jurídicas; 1.2.1 Normas Éticas e Técnicas; 
1.2.2 Normas Morais; 1.3 Classificação das Normas Jurídicas; 1.3.1 Quanto á Hierarquia;
1.3.2 Quanto á Aplicabilidade; 1.3.3 Quanto á Obrigatoriedade; 1.3.4 Quanto á Esfera do 
Poder Público; 1.4 Validade áa Norma Jurídica; 1.5 A Vigência da Norma Jurídica ;
1.6 A Eficácia das Normas Jurídicas. 
Objetivos da Aprendizagem
• Conceituar e contextualizar o sistema jurídico brasileiro
• Compreender os tipos de classificações da norma jurídica
• Estabelecer a importância do sistema jurídico
53UNIDADE III Sistema Jurídico
INTRODUÇÃO
A mais alta das torres começa no solo. Nada melhor que um antigo provérbio chinês 
para expressar a importância de se entender os conceitos e os institutos básicos de todo o 
edifício jurídico. Obviamente, cada ramo do Direito, ao trazer suas peculiaridades sempre 
vai retornar a esses conceitos básicos, quando seu uso lhes for necessário. Assim, iniciar 
o Curso de Direito com uma cadeira ou disciplina dedicada à Introdução ao Direito ou à 
Ciência do Direito é importante para que se possa preparar o terreno para que os novos 
estudantes possam se familiarizar com as discussões, conceitos, institutos e linguagem 
jurídico. 
O conceito de sistema jurídico, muito discutido nas cadeiras introdutórias ao Direito, 
abordado das mais variadas formas pelos juristas de todo o mundo, traz uma complexidade 
de teorias e esquemas que se torna difícil identificar de alguma que não tenha coerência, 
mas, também, que não tenha falhas.
Tradicionalmente nas cadeiras universitárias que ensinam a teoria geral do Direito, 
discute-se sobre a características dos diversos tipos de normas que compõem determinado 
ordenamento jurídico, bem como é discutida e apresentada o direito como um grande 
conjunto de normas sistematizadas que interagem entre si e com o meio em que habitam, 
sem muitas vezes investigar se algumas das teorias apresentadas, ainda encontram-se 
atuais, pertinentes e adequadas, mesmo que em parte, para explicar fenômenos jurídicos 
também atuai.
Essa Unidade III, foi organizada em seis partes, sendo a primeira explicativa 
acerca do conceito do sistema jurídico, as normas jurídicas apresentadas nas modalidades 
éticas e morais. A classificação da norma jurídica, quanto a sua hierarquia, aplicabilidade, 
obrigatoriedade e esferas do poder público. E por fim, a validade da norma jurídica, sua 
vigência e eficácia. 
54UNIDADE III Sistema Jurídico
1. SISTEMA JURÍDICO
 
1.1 CONCEITO
O ordenamento jurídico é estudado como um sistema. Mas o que vem a ser um 
sistema? Sistema é uma construção científica composta por um conjunto de elementos. 
Estes se inter-relacionam mediante regras. Tais regras, que determinam as relações entre 
os elementos do sistema, formam sua estrutura (NUNES, 2017). 
Os elementos são as normas jurídicas, e a estrutura do sistema jurídico é formada 
pela hierarquia, pela coesão e pela unidade, semelhante porexemplo, a norma jurídica 
fundamental, como a Constituição Federal que determina a validade de todas as outras 
normas jurídicas de hierarquia inferior (NADER, 2014).
Pois bem, olhando-se para o ordenamento jurídico como um sistema, temos 
condições de perceber que ele é sempre normativo, e é invariavelmente um conjunto de 
normas que prescrevem regras de conduta (MAZZILLI, 2015).
Acontece que na construção de um sistema complexo, como é o do ordenamento 
jurídico, muitas vezes alguns de seus elementos diferem dos demais no ponto de vista 
da essência, mas são tão necessários quanto os outros. É o caso das normas jurídicas 
desprovidas de sanção (MAZZILLI, 2015).
Elas são diferentes das outras, porém constituem condição necessária para que 
o sistema todo possa funcionar. Não seria possível construir o sistema jurídico sem a 
utilização de normas formais que orientassem certos atos, definissem questões e fatos 
55UNIDADE III Sistema Jurídico
ainda não definidos, dessem nomes aos conceitos jurídicos criados; enfim, que, mesmo 
sem estabelecerem regra de conduta a ser cumprida pelos destinatários das normas no 
meio social, não estivessem presentes no sistema.
Nem todos os Códigos ou demais normas jurídicas são dispostas como o Código 
Penal por exemplo, em que a conduta proibida é descrita e logo a seguir aparece a sanção. 
Na maior parte das vezes encontrar a sanção exige um trabalho de interpretação.
Assim, por exemplo, o art. 39, III, do Código de Defesa do Consumidor diz que é 
“vedado ao fornecedor de produtos ou serviços: (...) enviar ou entregar ao consumidor, sem 
solicitação prévia, qualquer produto, ou fornecer qualquer serviço” (BOLESINA, 2015).
Pergunta-se: e se o fornecedor enviar, qual é a sanção? A resposta está no parágrafo 
único do mesmo artigo: o produto enviado ou o serviço feito equipara-se à amostra grátis, 
inexistindo obrigação de pagamento por parte do consumidor.
O mesmo ocorre com a proibição da publicidade enganosa ou abusiva do mesmo 
Código. O art. 37 define o que seja publicidade enganosa ou abusiva e proíbe sua prática. 
As sanções pelo descumprimento do art. 37 estão nos arts. 67, 68, 60 etc (AYRES, 2006).
Enfim, é preciso tomar cuidado antes de afirmar que tal ou qual norma não tem 
sanção, pois uma investigação bem feita do sistema pode fazê-la aparecer.
Por isso, deve-se dizer que o sistema jurídico tem como elementos normas jurídicas 
providas ou desprovidas de sanção. Ou, em outros termos, os elementos do sistema jurídico 
são normativos e não normativos e todos se relacionam entre si (NUNES, 2017).
Mas falta ainda um complemento, o fato de que uma norma jurídica não seja 
acompanhada imediatamente da sanção que lhe assegura o cumprimento não significa por 
si só que ela especificamente seja desprovida de sanção (NADER, 2014).
Não é regra necessária que a sanção acompanhe sempre a norma jurídica; a 
sanção pode, como de fato ocorre, estar em outra norma. Nas codificadas, por exemplo, às 
vezes existem capítulos próprios que tratam das sanções, ou artigos próprios, dentro dos 
capítulos, que delas se ocupam.
56UNIDADE III Sistema Jurídico
1.2 NORMAS JURÍDICAS
Na Teoria Geral do Direito o estudo da norma jurídica é de fundamental importância, 
porque se refere a elemento essencial do Direito objetivo. Ao dispor sobre fatos e consagrar 
valores, as normas jurídicas são o ponto culminante do processo de elaboração do Direito 
e a estação de partida operacional da Dogmática Jurídica, cuja função é sistematizar e 
descrever a ordem jurídica vigente (VIEGAS, 2019). 
 Conhecer o Direito é conhecer as normas jurídicas em seu encadeamento lógico e 
sistemático, as normas ou regras jurídicas estão para o Direito de um povo, assim como as 
células para um organismo vivo. Para promover a ordem social, o Direito Positivo deve ser 
prático, ou seja, revelar-se mediante normas orientadoras das condutas interindividuais. Não 
é suficiente, para se alcançar o equilíbrio na sociedade, que os homens estejam dispostos 
à prática da justiça; é necessário que se lhes indique a fórmula de justiça que satisfaça a 
sociedade em determinado momento histórico (VIEGAS,2018). 
A norma jurídica exerce justamente esse papel de ser o instrumento de definição da 
conduta exigida pelo Estado. Ela esclarece ao agente como e quando agir. O Direito Positivo, 
em todos os sistemas, compõe-se de normas jurídicas, que são padrões de conduta ou de 
organização social impostos pelo Estado, para que seja possível a convivência dos homens 
em sociedade (NUNES, 2017). 
São fórmulas de agir, determinações que fixam as pautas do comportamento 
interindividual. Pelas regras jurídicas o Estado dispõe também quanto à sua própria 
57UNIDADE III Sistema Jurídico
organização. Em síntese, norma jurídica é a conduta exigida ou o modelo imposto de 
organização social. As expressões norma e regra jurídicas são sinônimas, apesar de alguns 
doutrinadores reservarem a denominação regra para o setor da técnica e, outros, para o 
mundo natural. Distinção há entre norma jurídica e lei. Esta é apenas uma das formas de 
expressão das normas, que se manifestam também pelo Direito costumeiro e, em alguns 
países, pela jurisprudência (NUNES, 2017).
1.2.1 Normas éticas e técnicas 
A atividade humana, além de subordinar-se às leis da natureza e conduzir-se 
conforme as normas éticas, ditadas pelo Direito, Moral, Religião e Regras de Trato Social, 
tem necessidade de orientar-se pelas normas técnicas, ao desenvolver o seu trabalho e 
construir os objetos culturais (NUNES, 2017).
 Enquanto as normas éticas determinam o agir social e a sua vivência já constitui um 
fim, às normas técnicas indicam fórmulas do fazer e são apenas meios que irão capacitar 
o homem a atingir resultados. Estas normas, que alguns preferem denominá-las apenas 
por regras técnicas, não constituem deveres, mas possuem o caráter de imposição àqueles 
que desejarem obter determinados fins. São neutras em relação aos valores, pois tanto 
podem ser empregadas para o bem quanto para o mal (MAZZILLI, 2015). 
Foram definidas por São Tomás de Aquino como “certa ordenação da razão acerca 
de como, por quais meios, os atos humanos chegaram a seu fim devido”. Para que uma 
nova descoberta científica seja acompanhada por um correspondente avanço tecnológico, 
o homem tem de estudar as normas técnicas a serem utilizadas. Isto se dá em relação aos 
vários campos de investigação do conhecimento (MAZZILLI, 2015).
O saber teórico da medicina seria ineficaz se, paralelamente, não houvesse um 
conjunto de normas técnicas assentadas, capazes de, como meios, levarem a resultados 
práticos. A concepção científica de novos princípios do Direito não produziria resultados 
sem os contributos da técnica jurídica, que orienta a elaboração dos textos legislativos.
A deontologia é uma filosofia que faz parte da filosofia moral contemporânea e sua 
origem significa, em grego, ciência do dever e da obrigação. É uma teoria sobre as escolhas 
dos indivíduos, quais são moralmente necessárias e serve para nortear o que realmente 
deve ser feito. O termo foi criado pelo filósofo inglês Jeremy Bentham, no ano de 1834, para 
falar sobre o ramo da ética em que o objeto de estudo são os fundamentos do dever e das 
normas, deontologia é também conhecida como “Teoria do Dever” (BOLESINA, 2015). 
58UNIDADE III Sistema Jurídico
Immanuel Kant também deu sua contribuição para a deontologia, uma vez que a 
dividiu em dois conceitos: razão prática e liberdade. Para Kant, agir por dever é a maneira 
de dar à ação o seu valor moral; e por sua vez, a perfeição moral só pode ser atingida por 
uma livre vontade. A deontologia também pode ser o conjunto de princípios e regras de 
conduta ou deveres de uma determinada profissão, ou seja, cada profissional deve ter a 
sua deontologia própria para regular o exercício da profissão, de acordo com o Código de 
Ética de sua categoria (MAZZILLI, 2015). 
Paraos profissionais, são normas estabelecidas não pela moral e sim para a 
correção de suas intenções, ações, direitos, deveres e princípios. O primeiro Código de 
Deontologia foi feito na área da medicina, nos Estados Unidos. A deontologia da Policial 
Militar, por exemplo, é constituída pelos valores e deveres éticos, traduzidos em normas de 
conduta, que se impõem para que o exercício da profissão policial-militar atinja plenamente 
os ideais de realização do bem comum, mediante a preservação da ordem pública. 
1.2.2 Normas morais
A Moral favorece o Direito Positivo, emprestando-lhe valores. O Direito, contudo, 
não é de todo programado pela Moral. Esta não é, como já se afirmou, onipresente no 
território jurídico. Há matérias de indagação no Direito estranhas ao setor da Moral. Apesar 
desse coeficiente de competência própria, o Direito se revela sensível às mutações que 
ocorrem na Moral social, acompanhando essa evolução, a fim de adaptar-se às novas 
necessidades sociais (NUNES, 2017). 
Normas morais sugerem condutas, os princípios morais como a honestidade, 
a bondade, o respeito, a virtude, fazer o bem, etc, determinam o sentido moral de cada 
indivíduo. São valores universais que regem a conduta humana e as relações saudáveis e 
harmoniosas. A moral orienta o comportamento do homem diante das normas instituídas 
pela sociedade ou por determinado grupo social. Diferencia-se da ética no sentido de que 
esta tende a julgar o comportamento moral de cada indivíduo no seu meio. No entanto, 
ambas buscam o bem-estar social (NUNES, 2017).
A Moral e o Direito não podem ser distinguidos no que se refere à conduta a que 
suas normas obrigam os homens. Também é insuficiente a concepção, frequentemente 
seguida, de que a Moral prescreve uma conduta interna ao passo que o Direito uma conduta 
externa. Kelsen assim se expressa:
A virtude moral da coragem não consiste apenas no estado de alma de 
ausência de medo, mas também numa conduta exterior condicionada por 
aquele estado. E, quando uma ordem jurídica proíbe o homicídio, proíbe não 
apenas a produção da morte de um homem através da conduta exterior de 
59UNIDADE III Sistema Jurídico
um outro homem, mas também uma conduta interna, ou seja, a intenção de 
produzir um tal resultado. (KELSEN, 1999, p. 68) 
Portanto, as normas jurídicas e morais determinam condutas internas e externas, 
não podendo esse critério ser utilizado como parâmetro para uma distinção rigorosa. Kelsen 
(1999) afirma que uma conduta apenas pode ter valor moral quando não só o seu motivo 
determinante como também a própria conduta corresponda a uma norma moral e que a 
norma de uma Moral que apenas se refere aos motivos da conduta externa é imperfeita ou 
incompleta. In verbis: “Na apreciação moral o motivo não pode ser separado da conduta 
motivada (NADER, 2014).
Com referência à produção ou à aplicação de suas normas, as regras jurídicas, 
assim como as morais, são criadas pelo costume ou por meio de uma elaboração consciente 
(Ex: um profeta ou líder religioso). Assim, a Moral é, como o Direito, positiva, e “só uma 
Moral positiva tem interesse para uma Ética científica, tal como apenas o Direito positivo 
interessa a uma teoria científica do Direito”. Mesmo que uma ordem moral não possua 
órgãos centrais responsáveis pela aplicação de suas normas, esse critério de distinção não 
satisfaz, visto que uma ordem jurídica primitiva é completamente descentralizada (NADER, 
2014). 
Kelsen (1999) enfatiza o fato de que o Direito internacional geral é, por vezes, 
confundido com uma Moral internacional justamente por ser completamente descentralizada. 
A teoria relativista dos valores, adotada por Kelsen, não quer dizer que não haja 
qualquer valor ou Justiça, e sim que há apenas valor, Moral e Justiça relativos. Desse 
modo, a exigência de que o Direito deve ser moral, justo, só pode ser entendida no sentido 
de que o Direito positivo deve corresponder a um determinado sistema de Moral dentre os 
vários possíveis. Portanto, não fica excluída a possibilidade da pretensão que exija que o 
Direito positivo se harmonize com um sistema moral diferente (NADER, 2014). 
60UNIDADE III Sistema Jurídico
1.3 CLASSIFICAÇÃO DAS NORMAS JURÍDICAS
1.3.1 Quanto à hierarquia 
Sob este aspecto, dividem-se em: constitucionais, complementares, ordinárias, 
regulamentares e individualizadas. As normas guardam entre si uma hierarquia, uma 
ordem de subordinação entre as diversas categorias. No primeiro plano alinham-se às 
normas constitucionais, que são originais na Carta Magna ou decorrentes de emendas, 
que condicionam a validade de todas as outras normas e têm o poder de revogá-las.
 Assim, qualquer norma jurídica de categoria diversa, anterior ou posterior à 
constitucional, não terá validade caso contrarie as disposições desta. Na ordem jurídica 
brasileira há normas que se localizam em leis complementares à Constituição e se situam, 
hierarquicamente, entre as constitucionais e as ordinárias (KELSEN, 1938). 
A aprovação das normas complementares se dá, conforme o art. 69 da atual 
Constituição, por maioria absoluta. Em plano inferior estão as normas ordinárias, que 
se localizam nas leis, medidas provisórias, leis delegadas. Seguem-se as normas 
regulamentares, contidas nos decretos, e as individualizadas, denominação e espécie para 
a grande variedade dos negócios jurídicos: testamentos, sentenças judiciais, contratos etc. 
1.3.2 Quanto à aplicabilidade
 A aplicabilidade da norma pode ser dividida nas seguintes categorias: a) Normas 
jurídicas autoaplicáveis; b) Normas jurídicas dependentes de complementação; c) Normas 
jurídicas dependentes de regulamentação.
Denominam-se autoaplicáveis as normas que entram em vigor independentemente 
de qualquer outra norma posterior. Apresentam todos os requisitos necessários, entrando 
em vigor na data de sua publicação ou dentro dos prazos estabelecidos. A maior parte das 
normas jurídicas brasileira, se enquadra nessa categoria (BOLESINA, 2015)
Normas jurídicas dependentes de complementação são as que expressamente 
declaram sua necessidade de complementação por outra norma, assim se denominam, 
ainda, aquelas cujo complemento normativo decorra inequivocamente do sentido de 
suas disposições. Como exemplo, temos várias normas constitucionais que dispõem a 
regulamentação de uma série de assuntos por leis ordinárias e complementares. 
Assim, a participação dos trabalhadores nos lucros das empresas (art. 7º, XI: 
“São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria 
de sua condição social: (...) XI — participação nos lucros, ou resultados, desvinculada da 
remuneração, e, excepcionalmente, participação na gestão da empresa, conforme definido 
61UNIDADE III Sistema Jurídico
em lei”), a estruturação do sistema financeiro nacional (art. 192: “O sistema financeiro 
nacional, estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do País e a 
servir aos interesses da coletividade, será regulado em lei complementar, que disporá, 
inclusive, sobre: (...) o financiamento da seguridade social (art. 195: “A seguridade social 
será financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante 
recursos provenientes dos orçamentos da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos 
Municípios, e das seguintes contribuições sociais: (...)”, a defesa do consumidor (art. 5º, 
XXXII: “Todos são iguais perante a lei (...) garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros 
residentes no País (...) XXXII, o Estado promoverá, na forma da lei, a defesa do consumidor”; 
art. 48 do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias: “O Congresso Nacional, dentro 
de cento e vinte dias da promulgação da Constituição, elaborará código de defesa do 
consumidor”) ( NUNES, 2017)
As últimas, as dependentes de regulamentação, designam geralmente que órgãos 
do Poder Executivo definirão e detalharão sua aplicação e executoriedade.Elas surgem em 
forma de decreto regulamentar.
Por exemplo, o Decreto n. 99.684, de 8-11-1990, que regulamentou a Lei n. 8.036, 
de 11-51990, explicitando, detalhando, tratando de infrações e da fiscalização etc. do 
Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS), ou o Decreto n. 86.649, de 25-11-1981, 
que, ao regulamentar a Lei n. 6.899, de 8-4-1981, a qual determina a aplicação de correção 
monetária nos débitos oriundos de decisão judicial, estipulou como o cálculo matemático 
deveria ser feito (NUNES, 2017). 
1.3.3 Quanto à obrigatoriedade
A consequência natural da vigência da lei é a sua obrigatoriedade, que emite um 
caráter imperativo do Direito. Em face do significado da lei para o equilíbrio social, nos 
diversos sistemas jurídicos vigora o princípio de que nemo jus ignorare censetur, consagrado 
pelo nosso Direito no art. 3º da Lei de Introdução às normas do Direito Brasileiro, que 
dispõe: “Ninguém se escusa de cumprir a lei, alegando que não a conhece.” 
Tal preceito, na opinião de alguns doutrinadores, firma a presunção de que todos 
conhecem a lei, enquanto outros se identificam com a ficção jurídica. A doutrina moderna 
reconhece, esse princípio pela necessidade social, pois visa atender interesses da 
coletividade. 
62UNIDADE III Sistema Jurídico
A obrigatoriedade jurídica se faz sentir na vontade dos homens em forma intuitiva, 
evidente e inata. Em decorrência do aludido princípio, o erro de Direito não é relevante em 
relação aos atos jurídicos, salvo na hipótese em que for a sua única causa. 
Em matéria penal, a ignorância da lei é inescusável enquanto o erro inevitável 
sobre a ilicitude do fato apenas isenta de pena o agente, por força do que dispõe o art. 21 
do Código Penal (SALDANHA, 2005).
 Já a Lei de Contravenções Penais, pelo art. 8º prevê a não aplicação da pena quando 
a ignorância ou a errada compreensão da lei for escusável. Mas por que a lei obriga? Há 
várias teorias a respeito, entre as quais se apresentam: a) Teoria da Autoridade, formulada 
notadamente por Hobbes e Austin, que consideram a obrigatoriedade da lei uma simples 
decorrência da força. b) Teorias da Valoração, que subordinam a obrigatoriedade da lei ao 
seu conteúdo ético. c) Teorias Contratualistas, para quem a norma jurídica é obrigatória 
se e enquanto os que devem obedecê-la concorrerem para a sua formação. d) Teorias 
Neocontratualistas, que condicionam a obrigatoriedade à adesão ou reconhecimento dos 
que lhe são subordinados. e) Teoria Positivista, que sustenta a norma jurídica devendo ser 
considerada como o último elo de uma corrente, cujos precedentes constituem a ordem 
jurídica já existente em uma certa comunidade (SALDANHA, 2005). 
1.3.4 Quanto à esfera do poder público
As normas jurídicas podem ser federais, estaduais e municipais na medida em que 
sejam instituídas pela União, pelos Estados-Membros e pelos Municípios (NUNES, 2017).
1.4 VALIDADE DA NORMA JURÍDICA 
A questão da validade da norma jurídica tem sido motivo de profundas controvérsias 
na doutrina. Ela tanto pode referir-se ao aspecto técnico-jurídico ou formal quanto ao aspecto 
da legitimidade (NUNES, 2017).
No primeiro caso, fala-se de a norma jurídica ser válida quando criada segundo os 
critérios já estabelecidos no sistema jurídico: respeito à hierarquia, que tem como ponto 
hierárquico superior a Constituição Federal, aprovação e promulgação pela autoridade 
competente, respeito a prazos e quorum, conteúdo de acordo com as designações de 
competências para legislar (NUNES, 2017).
No outro, fala-se do fundamento axiológico, cuja incidência ética seria a condição 
que daria legitimidade à norma jurídica, tornando-a válida. Nessa unidade III, iremos abordar 
a questão da validade, no aspecto formal ou técnico-jurídico, situando-a nos âmbitos da 
vigência da norma jurídica no tempo e no espaço.
63UNIDADE III Sistema Jurídico
A norma válida, isto é, aprovada e promulgada segundo os ditames do sistema 
jurídico, vige no tempo e em certo território, ou seja, no espaço. (NADER, 2014)
A outra questão, a da legitimidade, em parte a abordaremos, na sequência, ao 
cuidarmos do problema da eficácia. Diz em parte porque entende-se que, em um sistema 
como o nosso, cujo ponto de partida de sua estrutura piramidal é a Constituição Federal, a 
questão básica da legitimidade há de ser investigada no aspecto do Poder em geral, no do 
Poder Constituinte em particular, bem como no aspecto da aplicação e cumprimento das 
normas constitucionais (VIEGAS, 2018)
A Constituição Federal, como marco inicial do sistema, há de ser legítima, 
instaurando o Estado Democrático de Direito, mas só isso não basta, a aplicação concreta 
de seus preceitos, o exercício dos poderes por ela outorgados, a plenitude das garantias 
fundamentais dos cidadãos por ela constituídos são pontos fundamentais, dentre outros, a 
serem investigados (VIEGAS, 2018).
Claro que a questão ética, além da questão do poder, a nós é cara, na medida em 
que ambos os temas se inter-relacionam com a Ciência do Direito. Contudo, a questão do 
poder legítimo, das normas constitucionais legítimas, do Estado de Direito Democrático tem 
de ser abordada em outros espaços, como o do Direito Constitucional e o da Teoria Geral 
do Estado, de forma que possibilite à Ciência do Direito como um todo, e nesse aspecto 
auxiliada e iluminada pela Filosofia do Direito, alcançar seu fundamento ético último, 
propiciado, também, pela ampliação da consciência de seus investigadores. (VIEGAS, 
2018)
1.5 A VIGÊNCIA DA NORMA JURÍDICA 
Para que a norma disciplinadora do convívio social ingresse no mundo jurídico e 
nele produza efeitos, indispensável é que apresente validade formal, isto é, que possua 
vigência. Esta significa que a norma social preenche os requisitos técnico-formais e 
imperativamente se impõe aos destinatários. A sua condição não se resume a vacatio legis, 
ou seja, ao decurso de tempo após a publicação. Assim, não basta a existência da norma 
emanada de um poder, pois é necessário que satisfaça a determinados pressupostos 
extrínsecos de validez. Se o processo de formação da lei foi irregular, não tendo havido, 
por exemplo, tramitação perante o Senado Federal, as normas reguladoras não obterão 
vigência. (VIEGAS, 2018)
As normas jurídicas têm “vida” própria, nascendo, existindo, alterando-se 
parcialmente e morrendo. A vigência temporal é uma qualidade da norma, relativa ao tempo 
64UNIDADE III Sistema Jurídico
de sua atuação, e está ligada à validade, mas com ela não se confunde, porque uma norma 
válida pode ser promulgada, porém não estar ainda em vigor.
A vigência implica que a norma jurídica seja obrigatória, e isso só se dá com a 
publicação oficial, a promulgação torna a lei existente, mas não ainda obrigatória. Assim, 
por exemplo, o Presidente da República pode promulgar uma lei no dia 20 de novembro 
de certo ano, e com isso ela se torna aprovada e existente, mas ainda falta-lhe a condição 
da publicidade, para que se torne obrigatória aos destinatários. Com a publicação oficial, 
supre-se a condição da publicidade e conclui-se o ciclo para que a norma jurídica entre em 
vigor. Uma vez posta em vigor, a norma jurídica passa a vigorar (SARMENTO, 2010).
Portanto, ela age do presente em direção ao futuro. Mas não se deve confundir 
a vigência com a eficácia, pois esta, como se verá no item a seguir, que atua tanto do 
presente em direção ao futuro como pode atingir o passado.
1.6 A EFICÁCIA DAS NORMAS JURÍDICAS 
As normas jurídicas não são geradas por acaso, mas visando a alcançar certos 
resultados sociais. Como processo de adaptação social que é, o Direito se apresenta como 
fórmula capaz de resolver problemas de convivência e de organização da sociedade. 
O atributo eficácia significa que a norma jurídica produz, realmente, os efeitos sociais 
planejados. Para que a eficácia se manifeste, indispensável é que seja observada 
socialmente. Eficácia pressupõe, destarte,efetividade. A lei que institui um programa 
nacional de combate a determinado mal e que, posta em execução, não resolve o problema, 
mostrando-se impotente para o fim a que se destinava, carece de eficácia. A rigor, tal lei não 
pode ser considerada Direito, pois este é processo de adaptação social; é instrumento que 
acolhe a pretensão social e a provê de meios adequados (NUNES, 2017).
Tradicionalmente, a doutrina jurídica liga a ideia de eficácia à de aplicação concreta 
da norma jurídica. A eficácia é, pois, a relação entre a ocorrência concreta, real, atual no 
mundo do ser e o que está prescrito pela norma jurídica, e que está no mundo do “dever-ser” 
(NUNES, 2017).
Entenda-se bem. Ocorrência concreta não significa só obediência à prestação 
imputada pela norma jurídica (proibição, obrigação ou permissão), mas, também, violação. 
Havendo cumprimento da prestação, fala-se que a norma é eficaz. Porém, havendo 
descumprimento, ela também o será, porquanto outro aspecto da norma, outra imputação, 
entra em funcionamento: a sanção (NADER, 2014)
65UNIDADE III Sistema Jurídico
Logo, eficácia tem relação com a ocorrência concreta do prescrito pela norma 
jurídica no duplo aspecto da prestação e da sanção.
Examine-se um exemplo: a lei manda que o comerciante emita nota fiscal e pague 
o ICMS quando vende seu produto. Feita a venda, emitida a nota e pago o imposto, a norma 
jurídica foi efetivamente cumprida. É plenamente eficaz. Mas, se o comerciante não emite 
a nota fiscal ou a emite e não paga o imposto, será autuado e pagará o ICMS acrescido de 
multa. A norma jurídica foi, então, também nesse caso efetivamente eficaz. E assim o será, 
que o comerciante pague o imposto com a multa espontaneamente, quer pague porque foi 
autuado e/ou processado (NADER, 2014).
Mas há normas que, mesmo vigentes, acabam não sendo aplicadas concretamente 
no plano da realidade social ou o são apenas em parte. Por exemplo, as normas que não 
são autoaplicáveis, porque dependem de complementação. Nesses casos pode-se falar 
em eficácia? A doutrina costuma tratar a questão ampliando e modificando o conceito de 
eficácia (NADER, 2014).
Para dar conta desse problema, define-se, então, eficácia como a possibilidade de 
produção de efeitos concretos; e “incidência” como o caso do efeito concreto já produzido. 
Quanto ao fato de certas normas não terem incidência, isto é, não serem concretamente 
aplicadas, identificar-se-ão como de eficácia jurídica completável, em especial porque 
produzem pelo menos o efeito de revogar normas anteriores. É efeito jurídico, que diz, 
e não social. Essas normas, que têm apenas eficácia jurídica, como as dependentes de 
complementação, são também classificadas como completáveis.
Resumindo, temos: eficácia é a possibilidade de produção de efeitos; incidência 
é a concreta produção dos efeitos criados na realidade social; norma de eficácia jurídica 
completável é a que gera apenas efeitos no ordenamento jurídico, como revogar norma 
anterior, sem incidir sobre a realidade (VIEGAS, 2018).
Há, também, uma posição doutrinária que chama de norma jurídica de eficácia 
limitada aquelas que são identificadas como “normas programáticas” na Constituição Federal. 
Essas normas programáticas, dizem, têm apenas eficácia jurídica, sendo classificadas como 
de eficácia limitada, porque estabelecem metas, objetivos ou programas para o Estado 
alcançar ou cumprir. Essa doutrina cita como exemplos de normas programáticas a que 
garante assistência social para todos os que necessitarem (art. 203 da CF), as que fixam 
como dever do Estado o ensino fundamental gratuito para todos (art. 208, I, da CF) etc. Mas 
essa posição doutrinária é ultrapassada (VIEGAS, 2018).
66UNIDADE III Sistema Jurídico
Não há mais que se falar na existência de normas programáticas, todo e qualquer 
princípio e norma constitucional, excetuando-se as dependentes de complementação, está 
em vigor, é eficaz e incide na realidade.
Se o Estado não as cumpre, trata-se de simples violação do regime constitucional, 
na realidade, a doutrina das normas programáticas responde por uma posição ideológica 
de manipulação e ocultação que não pode mais ser aceita pelo pensamento jurídico. Ela se 
presta a permitir que o Estado sempre adie o cumprimento de seus deveres instituídos na 
Constituição Federal (MAZZILLI, 2015).
Quando a retroatividade das normas jurídicas, dissemos anteriormente que a 
norma jurídica vige do presente em direção ao futuro, mas que a eficácia e especialmente 
a incidência concreta podem ir para o passado (MAZZILLI, 2015).
Eficácia ou incidência para o passado é o que se chama retroatividade, isto é, a 
possibilidade de a norma jurídica atingir situação pretérita, ter efeitos sobre o passado. 
Claro que, se as normas jurídicas pudessem ter eficácia e incidência de forma ilimitada 
sobre o passado, um dos alicerces básicos do sistema jurídico e do Estado de Direito 
Democrático, que é a segurança jurídica, ruiria.
Por isso, tanto a doutrina quanto a legislação não admitem que as normas jurídicas 
retroajam ilimitadamente. A norma pode retroagir, mas não atinge certas garantias. As 
normas jurídicas não podem retroagir atingindo o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e 
a coisa julgada (NUNES, 2017). 
No Brasil tal garantia é constitucional, conforme previsão expressa do inciso XXXVI 
do art. 5º da CF, e já estava prevista no art. 6º da Lei de Introdução (LINDB), que em seus 
três parágrafos define tais institutos jurídicos. Embora, por outro lado, em alguns casos do 
Direito Penal e Tributário a norma jurídica retroage sempre.
67UNIDADE III Sistema Jurídico
SAIBA MAIS
Atualmente, a Constituição Federal de 1988 expressamente revela a origem romano-
germânica do sistema jurídico pátrio, fortemente influenciado pelo positivismo. Em 
evidente incorporação do preceito básico do modelo civil law, que tem a lei como fonte 
primária do direito, dispõe o artigo 5º, inciso II, CF, que “ninguém será obrigado a fazer 
ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei. 
Fonte: MACIEL, Rodrigo Augusto Pinto. O sistema jurídico brasileiro e a influência do common law. 
Disponível em:https://url.gratis/TB0gr.Acesso em: 20 nov. 2019.
REFLITA 
“Um aluno, um professor, um livro e uma caneta podem mudar o mundo”. 
Malala Yousafzai (ONU, 2014)
https://url.gratis/TB0gr
68UNIDADE III Sistema Jurídico
CONSIDERAÇÕES FINAIS
O ordenamento jurídico como um sistema, será sempre normativo, e é 
invariavelmente um conjunto de normas que prescrevem regras de conduta.
O sistema jurídico tem como elementos normas jurídicas providas ou desprovidas 
de sanção, em outros termos, os elementos do sistema jurídico são normativos e não 
normativos e todos se relacionam entre si. 
Não é regra necessária que a sanção acompanhe sempre a norma jurídica, pois a 
sanção pode como ocorre muitas vezes, estar em outra norma. Nas normas codificadas às 
vezes existem capítulos próprios que tratam das sanções, ou artigos próprios, dentro dos 
capítulos, que delas se ocupam. O que é preciso compreender, é que nem sempre a regra 
geral será de que todo o sistema jurídico é composto por sanção caso haja descumprimento 
de determinada conduta prevista no ordenamento. 
Existem normas morais que sugerem condutas, e princípios morais que exigem 
um comportamento social de cada indivíduo harmônico e respeitoso, ou seja, são valores 
universais que regem a conduta humana. 
Qualquer norma jurídica de categoria diversa da Constituição Federal não terá 
validade se contrariar as suas disposições. Na ordem jurídica brasileira há normas que se 
localizam em leis complementares à Constituição e se situam, hierarquicamente, entre as 
constitucionais e as ordinárias, configurando a hierarquia soberana perante todas as outras 
normas do sistema jurídico. 
A aplicabilidade da norma se divide nas categorias de normas jurídicas autoaplicáveis; 
normas jurídicas dependentes decomplementação e normas jurídicas dependentes de 
regulamentação.
A vigência implica que a norma jurídica seja obrigatória, e isso só se dá com a 
publicação oficial, a promulgação torna a lei existente, mas não ainda obrigatória, logo, 
eficácia tem relação com a ocorrência concreta do prescrito pela norma jurídica e no duplo 
aspecto da prestação e da sanção, ou seja, da sua real vigência. 
69UNIDADE III Sistema Jurídico
MATERIAL COMPLEMENTAR
LIVRO 
Título: Introdução ao Estudo do Direito - Teoria Geral do Direito 
Autor: Gustavo Filipe Barbosa Garcia
Ano: 2015
Editora: Método
Sinopse: Esta obra tem o objetivo de apresentar, de forma 
didática e acessível, a matéria relativa à disciplina Introdução ao 
Estudo do Direito, também denominada Introdução à Ciência do 
Direito. Procurou-se analisar os temas sob o enfoque da Teoria 
Geral do Direito, apresentando ao leitor um panorama das 
diferentes questões relacionadas ao Direito e à Ciência Jurídica. 
Nesse sentido, o presente livro oferece uma verdadeira introdução 
àqueles que se iniciam ou se interessam pelo estudo jurídico-
científico, apresentando os seus conceitos básicos e essenciais, 
tão necessários para a sólida formação do profissional do Direito, 
permitindo-lhe, a partir disso, o devido aprofundamento em seus 
diversos ramos.
FILME/VÍDEO 
Título: O Controle da Constitucionalidade e o Conceito de Validade. 
Tércio Sampaio Ferraz Júnior.
Ano: 2018.
Sinopse: Foi uma palestra em que o professor Tércio de Sampaio 
Ferraz Júnior ministrou no II Congresso Internacional de Ciência 
Jurídica. 30 Anos da Constituição Cidadã: avanços, retrocessos 
e desafios de organização da Escola da Magistratura do Paraná, 
Núcleo de Londrina, e Faculdades Londrina, com os coordenadores 
Científicos os professores José Ricardo Alvarez Vianna e Zulmar 
Fachin.
Link do vídeo: https://www.youtube.com/watch?v=khRDo9YR5J0
https://www.youtube.com/watch?v=khRDo9YR5J0
70
Plano de Estudo:
1. Hermenêutica Jurídica; 1.1 Conceito; 1.2 Espécies de Interpretação; 1.2.1 Interpretação 
Gramatical; 1.2.2 Interpretação Lógica; 1.2.3 Interpretação Sistemática; 1.2.4 Interpretação 
Teleológica; 1.2.5 Interpretação Histórica; 1.2.6 Interpretação Declarativa; 1.2.7 Interpretação 
Restritiva; 1.2.8. Interpretação Extensiva; 1.3 Lacunas Nas Normas Jurídicas; 1.3.1 Formas 
De Integração Do Direito; 1.4 Antinomia Das Normas Jurídicas; 1.4.1 Critérios de solução 
da antinomia
Objetivos da Aprendizagem
• Conceituar e contextualizar a hermenêutica.
• Compreender as espécies de interpretação 
• Estabelecer a importância da hermenêutica jurídica. 
UNIDADE IV
Hermenêutica Jurídica
Professora Mestre Letícia Carla Baptista Rosa 
71UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
INTRODUÇÃO
Hermenêutica Jurídica é o ramo da Teoria da Geral do Direito, destinado ao estudo 
e ao desenvolvimento dos métodos e princípios da atividade de interpretação. A finalidade 
da Hermenêutica, enquanto domínio teórico, é proporcionar bases racionais e seguras para 
uma interpretação dos enunciados normativos. 
Para interpretar e aplicar com acerto o Direito, enquadrando adequadamente o fato 
à uma norma, é indispensável que o intérprete bem compreenda o preceito para determinar 
com precisão o seu conteúdo e alcance. Essa Unidade IV, tem como pressuposto singelo, 
contribuir, nutrir e alimentar os conhecimentos de você acadêmico que está iniciando na 
carreira jurídica, para formularem em uma arena legal, suas argumentações denunciativas, 
acusativas, defensivas, recursais e sentenciais que futuramente irão utilizar nas práticas 
jurídicas que certamente irão desenvolver. 
Como o magistrado deve interpretar as normas que regulam o caso concreto do 
qual ele está julgando? Quais as técnicas que devem ser utilizadas para configurar a her-
menêutica correta e justa? Essas entre outras questões serão respondidas ao longo desta 
unidade, tendo como tema central o estudo aplicado da hermenêutica jurídica, dos vários 
tipos de interpretações legais da norma, bem como das lacunas legais, antinomia e seus 
critérios de solução.
O objetivo é demonstrar que mais que uma teoria acabada, é uma atitude intelec-
tual de reconhecimento de que a compreensão do Direito é um processo múltiplo e plural, 
e implica principalmente em nova perspectiva hermenêutica.
72UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
1. HERMENÊUTICA JURÍDICA
1.1 CONCEITO
 A palavra hermenêutica provém do grego, Hermeneúein, interpretar, e deriva de 
Hermes, deus da mitologia grega, filho de Zeus e de Maia, considerado o intérprete da 
vontade divina. Habitando a Terra, era um deus próximo à Humanidade, o melhor amigo 
dos homens (ANDRADE, 1983). 
Todo conhecimento humano, desdobra-se em dois aspectos: os princípios e as 
aplicações. Os princípios provêm da ciência e as aplicações, da arte. No mundo do Direito, 
hermenêutica e interpretação constituem um dos muitos exemplos de relacionamento entre 
princípios e aplicações. Enquanto a hermenêutica é teórica e visa a estabelecer princípios, 
critérios, métodos, orientação geral, a interpretação é de cunho prático, aplicando tais 
diretrizes. Não se confundem, pois, os dois conceitos apesar de ser muito frequente o 
emprego indiscriminado de um e de outro (NADER, 2014).
A interpretação aproveita, portanto, os subsídios da hermenêutica. Está, 
conforme salienta Maximiliano, descobre e fixa os princípios que regem a interpretação. 
A hermenêutica estuda e sistematiza os critérios aplicáveis na interpretação das regras 
jurídicas. (ANDRADE, 1983).
O magistrado não pode julgar um processo sem antes interpretar as normas 
reguladoras da questão. Além de conhecer os fatos, precisa conhecer o Direito, ou seja, 
dominar a arte de revelar o sentido e o alcance das normas aplicáveis. O empresário, 
73UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
na gestão de seus negócios, não pode descurar do conhecimento do Direito. Orientado 
por seus assessores, descobre, em cada nova lei, a verdadeira mensagem do legislador. 
Também o cidadão necessita conhecer o Direito, para bem cumprir as suas obrigações e 
reivindicar os seus direitos. Para que o Direito conquiste a sociedade, fazendo desta o seu 
reino, é mister que apresente expressões claras e inteligíveis, a fim de que os indivíduos 
tomem conhecimento de suas normas e as acatem, preservando-se, assim, o seu domínio, 
que importa no triunfo da ordem, segurança e justiça. (NADER, 2014).
A efetividade do Direito depende, de um lado, do técnico que formula as leis, 
decretos e códigos e, de outro lado, da qualidade da interpretação realizada pelo aplicador 
das normas. Da simplicidade, clareza e concisão do Direito escrito, vai depender a boa 
interpretação, aquela que oferece uma diretriz segura, que orienta quanto às normas a 
serem vividas no plexo social, nos pretórios e onde mais é considerado (obras doutrinárias, 
salas de aula etc.). O êxito da interpretação depende de um bom trabalho de técnica 
legislativa (NUNES, 2017). 
O mensageiro-legislador, além de analisar os fatos sociais e equacioná-los mediante 
modelos de comportamento social, deve exteriorizar as regras mediante uma estrutura que, 
além de clara e objetiva, seja harmônica e coerente. A tarefa do intérprete é menos complexa 
quando os textos são bem elaborados. Se considerarmos, ainda, que a hermenêutica 
fornece princípios para a exegese dos negócios jurídicos (contratos, declarações unilaterais 
de vontade), vamos ter uma visão maior do significado e importância que representa para 
o mundo do Direito. (ANDRADE, 1983).
Para a formação do intérprete é exigível, além do conhecimento técnico específico, 
uma gama de condições pessoais, que deve ornar a sua personalidade e cultura. Quanto 
aos dotes de personalidade, sobressaem-se os de probidade, serenidade, equilíbrio e 
diligência. A probidade é a honestidade de propósitos, é a fidelidade do intérprete às suas 
convicções, operando sem deixar-se levar por ondas de interesses (NUNES, 2017).O cérebro do intérprete deve atuar livre, sem condicionamentos extra legem, para 
atingir o seu objetivo. A serenidade corresponde à tranquilidade espiritual, sem a qual não 
pode haver produção intelectual, pois o contrário, paixão, obscurece o espírito. O equilíbrio 
é a qualidade que garante a firmeza e coerência. O intérprete precisa ser diligente, não se 
acomodando diante das dificuldades de sua tarefa. Deve desenvolver todos os esforços, 
recorrer a todos os meios disponíveis, no sentido de revelar as expressões do Direito. Deve 
explorar todos os elementos de que dispõe, para dar cumprimento à sua tarefa. (NADER, 
2014).
74UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
Além destas qualidades, o intérprete deve possuir curiosidade científica, interesse 
sempre renovado em conhecer os problemas jurídicos e os fenômenos sociais. Precisa 
estar em permanente vigília, atento à evolução do Direito e dos fatos sociais. Deve ser um 
pesquisador, pois ninguém conhece o suficiente, em termos de ciência. Não se deve prender 
definitivamente a velhas concepções. O intérprete necessita de um espírito sempre aberto, 
preparado para ceder diante de novas evidências. O conhecimento do Direito é essencial, 
bem como o da organização social, com seus problemas e características (NUNES, 2017).
1.2 ESPÉCIES DE INTERPRETAÇÃO
1.2.1 Interpretação gramatical
Em se tratando de Direito escrito é pelo elemento gramatical que o intérprete toma 
o primeiro contato com a proposição normativa. Malgrado a palavra se revele, às vezes, um 
instrumento rude de manifestação do pensamento, pois nem sempre consegue traduzir as 
ideias, constitui a forma definitiva de apresentação do Direito, pelas vantagens que oferece 
do ponto de vista da segurança jurídica. Cumpre ao legislador aperfeiçoar os processos da 
técnica legislativa, objetivando sempre uma redação simples, clara e concisa. (ANDRADE, 
1983).
O elemento gramatical compõe-se da análise do valor semântico das palavras 
empregadas no texto, da sintaxe, da pontuação etc. No Direito antigo, o processo literal era 
mais importante do que hoje. Ocorria, às vezes, que os códigos eram escritos em línguas 
mortas, o que exigia esforço concentrado do intérprete, do ponto de vista gramatical. 
Modernamente, a crítica que se faz a esse elemento não visa, como é natural, à sua 
eliminação, mas à correção dos excessos que surgem com a sua aplicação (NUNES, 2017). 
Objetiva-se evitar o abuso daqueles que se apegam à literalidade do texto, com 
prejuízo à mens legis. O processo meramente literal, no dizer de Max Gmur, é “maliciosa 
perversão da lei”. Celso, o jurisconsulto romano, afirmou que “saber as leis é conhecer-lhes, 
não as palavras, mas a força eo poder”. Embora o valor relativo do elemento gramatical, 
“no foro e nos parlamentos, o gramaticalismo não é um fantasma; é deplorável realidade” 
(GMUR apud NADER, 2014).
Para mostrar a aberração do apego exagerado à literalidade da lei, Carlos Maximi-
liano asseverou que qualquer um poderia ser condenado à forca, desde que o julgassem por 
um trecho isolado de discurso, ou escrito de sua autoria. Ao condenar a interpretação que 
separa o elemento gramatical do lógico, Stammler sustenta a tese de que a interpretação 
é um só processo mental, pois o pensamento e o idioma formam uma unidade e quem se 
75UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
apoia numa palavra para esclarecer o pensamento que o exprime, se apega, na realidade, 
ao pensamento por ela expresso. (ANDRADE, 1983).
Em síntese feliz, Eduardo Espínola expõe que “a letra em si é inexpressiva; a 
palavra, como conjunto de letras ou combinações de sons, só tem sentido pela ideia que 
exprime, pelo pensamento que encerra, pela emoção que desperta” (NUNES, 2017). 
1.2.2 Interpretação lógica
Por ser estrutura linguística que pressupõe vontade e raciocínio, o texto legislativo 
exige os subsídios da lógica para a sua interpretação. Existe, portanto, a distinção, na 
hermenêutica, da lógica interna, que explora os elementos fornecidos pela lógica formal 
e se limita ao estudo do texto, e a lógica externa, que investiga as razões sociais que 
ditaram a formação dos comandos jurídicos. Modernamente se fala na lógica do razoável, 
doutrina desenvolvida por Recaséns Siches, que visa a combater o apego às fórmulas frias 
e matemáticas da lógica formal, em favor de critérios flexíveis, mais favoráveis à justiça 
(ANDRADE, 1983).
1.2.3 Interpretação sistemática
Não há, na ordem jurídica, nenhum dispositivo autônomo, autoaplicável. A norma 
jurídica somente pode ser interpretada e ganhar efetividade quando analisada no conjunto 
de normas pertinentes a determinada matéria. Quando um magistrado profere uma 
sentença, não aplica regras isoladas, projeta toda uma ordem jurídica ao caso concreto. 
O ordenamento jurídico compõe-se de todos os atos legislativos vigentes, bem como das 
normas costumeiras válidas, que mantêm entre si perfeita conexão (NUNES, 2017).
Entre as diferentes fontes normativas, não pode haver contradições. De igual modo, 
deve haver completa harmonia entre os dispositivos de uma lei, a fim de que haja unicidade 
no sistema jurídico, ou seja, uma única voz de comando. Para que a ordem jurídica seja um 
todo harmônico, é indispensável que a hierarquia entre as fontes formais seja preservada 
(NADER, 2014).
Se os dispositivos de uma lei se interdependem e se as diferentes fontes formais 
do Direito possuem conexão entre si, a interpretação não pode ter por objeto dispositivos 
ou textos isolados. O trabalho de exegese tem de ser feito considerando-se todo o acervo 
normativo ligado a um assunto (NUNES, 2017).
O elemento sistemático, que opera considerando os elementos gramatical e lógico, 
consiste na pesquisa do sentido e alcance das expressões normativas, considerando-as 
em relação a outras expressões contidas na ordem jurídica, mediante comparações. O 
76UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
intérprete, por este processo, distingue a regra da exceção, o geral do particular. A natureza 
da norma jurídica revela-se também pelo elemento sistemático. O estudo leva à conclusão 
se a norma jurídica é cogente ou dispositiva, principal ou acessória, comum ou especial 
(NUNES, 2017).
Pratica uma condenável imprudência o profissional que, sem visão do conjunto 
da lei e de outros dispositivos concernentes à matéria, interpreta artigos isolados. Tal 
procedimento é anticientífico, a interpretação pura e simples do art. 121 do Código Penal, 
por exemplo, conduziria a resultados absurdos, se não acompanhada da análise de outros 
dispositivos daquele diploma legal, que se correlacionam (NUNES, 2017).
Quem desenvolve interpretação isolada de dispositivos corre o risco de alcançar 
resultados falsos, apegando-se, por exemplo, a uma regra geral, quando existe uma 
específica. (ANDRADE, 1983).
1.2.4 Interpretação teleológica
Na moderna hermenêutica o elemento teleológico assume papel de primeira 
grandeza. Tudo o que o homem faz e elabora é em função de um fim a ser atingido. A lei 
é obra humana e assim contém uma ideia de fim a ser alcançado. Na fixação do conceito 
e alcance da lei, sobreleva de importância o estudo teleológico, isto é, o estudo dos fins 
colimados pela lei. Enquanto a occasio legis ocupa-se dos fatos históricos que projetaram a 
lei, o fator teleológico investiga os fins que a lei visa a atingir. Quando o legislador elabora 
uma lei, parte da ideia do fim a ser alcançado (SALDANHA, 2005). 
Os interesses sociais que pretende proteger, inspiram a formação dos documentos 
legislativos. Assim, é natural que no ato da interpretação se procure avivar os fins que 
motivaram a criação da lei, pois nessa descoberta estará a revelação da mens legis. Como 
se revela o elemento teleológico? Os fins da lei se revelam através dos diferentes elementos 
de interpretação.
A ideia do fim não é imutável. O fim não é aquele pensado pelo legislador, é o fim 
que está implícito na mensagem da lei (ROCHA,1998). 
Como esta deve acompanhar as necessidades sociais, cumpre ao intérprete revelar 
os novos fins que a lei tem por missão garantir. Esta evolução de finalidade não significa 
ação discricionária do intérprete. Este, no afã de compatibilizar o texto com as exigências 
atuais, apenas atualiza o que está implícito nos princípios legais. O intérprete não age 
contra legem, nem subjetivamente. De um lado tem as coordenadas da lei e, de outro, o 
77UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
novo quadro social e o seu trabalho se desenvolve no sentido de harmonizar os velhos 
princípios aos novos fatos (SALDANHA, 2005).
1.2.5 Interpretação histórica
Muitas vezes o conhecimento gramatical e lógico do texto legislativo não é suficiente 
à compreensão do espírito da lei, sendo necessário o recurso à pesquisa do elemento 
histórico. Como força viva que acompanha as mudanças sociais, o Direito se renova, 
ora aperfeiçoando os institutos vigentes, ora criando outros, para atender o desafio dos 
novos tempos. Em qualquer situação, o Direito se vincula à história e o jurista que almeja 
um conhecimento profundo da ordem jurídica, forçosamente deverá pesquisar as raízes 
históricas do Direito Positivo. A Escola Histórica do Direito, concebendo o fenômeno jurídico 
como um produto da história, enfatizou a importância do elemento histórico para o processo 
de interpretação (NADER, 2014).
O Direito atual, manifesto em leis, códigos e costumes, é um prolongamento do 
Direito antigo. A evolução da ciência jurídica nunca se fez mediante saltos, mas através 
de conquistas graduais, que acompanharam a evolução cultural registrada em cada 
época. Quase todos os institutos jurídicos atuais têm suas raízes no passado, ligando-se 
às legislações antigas. Entre as disciplinas jurídicas, a História do Direito tem por escopo 
o estudo do Direito sob a perspectiva histórica; dedica-se à investigação das origens do 
Direito de uma sociedade específica ou de todos os povos, com a preocupação de estudar 
o desenvolvimento das instituições e dos sistemas (ROCHA, 1998).
Como a finalidade da interpretação moderna não é desvendar a mens legislatoris, 
deve-se dar apenas relativa importância às discussões das comissões técnicas do 
Congresso e debates parlamentares. Quanto mais antigo for o trabalho preparatório, menos 
valor oferecerá, pois terá retratado fatos de uma sociedade mais distante.
1.2.6 Interpretação declarativa
 Nem sempre o legislador bem se utiliza dos vocábulos, ao compor os atos 
legislativos. Muitas vezes se expressa mal, utilizando com impropriedade os termos. 
Quando dosa as palavras com adequação aos significados que deseja imprimir na lei, 
falamos que a interpretação é declarativa. O intérprete chega à constatação de que as 
palavras expressam, com medida exata, o espírito da lei (NADER, 2014).
78UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
1.2.7 Interpretação restritiva
Quando ocorre, porém, que o legislador é infeliz ao redigir o ato normativo, dizendo 
mais do que queria dizer, a interpretação é restritiva, pois o intérprete elimina a amplitude das 
palavras. Exemplo: a lei diz descendente, quando na realidade queria dizer filho (NADER, 
2014).
1.2.8 Interpretação extensiva
É a hipótese contrária à anterior. O intérprete constata que o legislador utilizou-
se com impropriedade dos termos, dizendo menos do que queria afirmar. Ocorrendo tal 
hipótese, o intérprete alargará o campo de incidência da norma, em relação aos seus 
termos. O exemplo anterior é útil ainda: se o legislador, desejando referir-se a descendente, 
emprega o vocábulo filho. A interpretação sistemática do art. 535 do Código de Processo 
Civil levou a doutrina e o Superior Tribunal de Justiça à compreensão de que, naquela 
disposição, onde consta “na sentença ou no acórdão”, devem-se entender todos os tipos 
de decisões processuais (NUNES, 2017).
Quanto à fonte a interpretação do Direito pode ser autêntica, doutrinária e judicial. 
Também denominada legislativa, a interpretação autêntica é a que emana do próprio órgão 
competente para a edição do ato interpretado. Assim, se este emanou do Executivo, decreto 
ou medida provisória, interpretação autêntica será a que for objeto de um novo decreto ou 
medida provisória com esclarecimentos sobre o conteúdo do ato anterior (SALDANHA, 
2005). 
Em igual sentido se o ato interpretado for uma lei, quando então caberá ao 
Legislativo a exegese. A interpretação autêntica retroage ao início de vigência do texto 
interpretado. Especialmente por esse motivo, aplicação retroativa, cuidado especial deverá 
ter o aplicador da lei, para verificar se o ato de interpretação limitou-se a revelar o sentido 
do texto anterior (NUNES, 2017).
Na hipótese de terem ocorrido inovações estas não poderão ser aplicadas 
retroativamente a não ser nas condições já previstas em nosso ordenamento.16 A 
interpretação se diz doutrinária quando localizada em obras científicas, quase sempre 
tratados especializados, encontrando-se também em pareceres de jurisconsultos e lições 
de mestres do Direito. Já a interpretação judicial ou jurisprudencial é a de autoria de juízes 
e tribunais (NADER, 2014).
Na exegese da norma o juiz deve apenas traduzir o sentido e o alcance nela 
contidos, devendo dar aos textos interpretação atualizadora, porém, substituir o critério do 
legislador pelo seu próprio. Segundo o Ministro Sálvio de Figueiredo Teixeira, do Superior 
Tribunal de Justiça, “Se o juiz não pode tomar liberdades inadmissíveis com a lei, julgando 
contra legem, pode e deve, por outro lado, optar pela interpretação que mais atenda às 
aspirações da Justiça e do bem comum.
79UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
1.3 LACUNAS NAS NORMAS JURÍDICAS 
A lacuna se caracteriza não só quando a lei é completamente omissa em relação 
ao caso, mas igualmente quando o legislador deixa o assunto a critério do julgador. É 
possível de se manifestar ainda quando a lei, anomalamente, apresente duas disposições 
contraditórias, uma anulando a outra. De ocorrência mais difícil, esta espécie de lacuna 
decorre de defeito da lei e não por imprevisão do legislador (NUNES, 2017). 
Antes de concluir pela existência de antinomia entre duas normas e abandoná-las, 
o intérprete deve submetê-las a um rigoroso estudo, com base nos subsídios que a her-
menêutica jurídica oferece, pois muitas vezes o conflito é mais aparente do que real. Para 
Enneccerus ocorre ainda a lacuna “quando uma norma é inaplicável por alcançar casos ou 
acarretar consequências que o legislador não haveria ordenado se conhecesse aqueles ou 
suspeitasse estas”. Além de não caracterizar uma lacuna, pois a lei oferece à disposição, 
esta hipótese de não aplicação da regra é problemática, pois a correção do defeito pode ser 
alcançada, conforme o caso, com a diminuição do campo de incidência da lei, de acordo 
com os princípios hermenêuticos (NUNES, 2017).
A integração da lei não se confunde com as fontes formais, nem com os processos 
de interpretação do Direito. Os elementos de integração não constituem fontes formais 
porque não formulam diretamente a norma jurídica, apenas orientam o aplicador para 
localizá-las. A pesquisa dos meios de integração não é atividade de interpretação, porque 
não se ocupa em definir o sentido e o alcance das normas jurídicas. Uma vez assentada a 
disposição aplicável, aí sim se desenvolve o trabalho de exegese (ANDRADE, 1983).
80UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
1.3.1 Formas de integração do direito
A integração é um processo de preenchimento de lacunas, existentes na lei, por 
elementos que a própria legislação oferece ou por princípios jurídicos, mediante operação 
lógica e juízos de valor. A doutrina distingue a auto integração, que se opera pelo apro-
veitamento de elementos do próprio ordenamento, da heterointegração, que se faz com a 
aplicação de normas que não participam da legislação, como é a hipótese, por exemplo, do 
recurso às regras estrangeiras (NADER, 2014).
Consideradoo sistema jurídico pátrio, a integração se processa pela analogia e 
princípios gerais de Direito É um dado fornecido pela experiência que as leis, por mais bem 
planejadas, não logram disciplinar toda a grande variedade de acontecimentos sociais. 
A dinâmica da vida cria sempre novas situações, estabelece outros rumos e improvisa 
circunstâncias (NUNES, 2017). 
As falhas ou lacunas que os códigos apresentam não revelam, forçosamente, incú-
ria ou incompetência do legislador, nem atraso da ciência. Pode-se afirmar que as lacunas 
são imanentes às codificações. Ainda que se recorra ao processo de interpretação evolutiva 
do Direito vigente, muitas situações escapam inteiramente aos parâmetros legais. Somente 
quando os fatos se repetem assiduamente, tornam-se conhecidos e as leis não são modifi-
cadas para alcançá-los, é que se poderá inculpar o legislador ou os juristas (NADER, 2014).
1.4 ANTINOMIA DAS NORMAS JURÍDICAS
Entendia-se que o direito era um sistema coerente (ou consistente), ou seja, isento 
de contradições internas. Como parte do postulado de que o legislador é racional e de 
que o direito é um sistema, a hermenêutica tradicional não pode admitir que o autor da lei 
tenha vontades contraditórias sobre um mesmo objeto, pois, nesse caso, seria rompida 
a sistematicidade do direito, na medida em que a existência de comandos contraditórios 
impede a identificação de uma solução correta. 
Com isso, as teorias tradicionais são levadas a não admitir a existência de normas 
contraditórias dentro do ordenamento jurídico. Porém, mesmo as teorias tradicionais não 
chegam a defender a ficção de que o legislador nunca produz normas que contradizem 
outras regras do sistema. O que elas afirmam é que o sistema jurídico nunca pode conter 
duas regras que atribuam conseqüências contraditórias ao mesmo fato, o que é garantido 
mediante o estabelecimento de três critérios dogmáticos para a resolução das antinomias. 
Pelo critério hierárquico, as antinomias existentes entre uma norma hierarquicamente 
81UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
superior e uma inferior devem ser resolvidas excluindo-se do ordenamento a norma inferior: 
lex superior derrogat inferior (ANDRADE, 1983).
Dessa forma, será inválida uma lei que seja contrária à constituição ou um decreto 
contrário a uma lei. Pelo critério da especialidade, as disposições especiais têm prevalência 
sobre as disposições gerais. Embora toda lei deva ter a característica da generalidade (por 
se aplicar a um conjunto de fatos e não a um fato específico), essa generalidade é uma faca 
de dois gumes (NADER, 2014).
Por um lado, ela garante que os casos idênticos serão tratados da mesma forma, 
mas, por outro, ela trata igualmente casos que, pelas suas peculiaridades, mereceriam uma 
solução diversa. Tomemos, por exemplo, a regra geral que atribui uma determinada pena 
a toda pessoa que cometer homicídio, sendo essa norma aplicável a todos os casos em 
que uma pessoa mata outra. Todavia, é por todos sabido que há uma regra especial, que 
permite matar alguém em legítima defesa. 
Como devemos entender a relação entre essas duas regras? Se Marcos mata 
Pedro em legítima defesa, as duas regras são prima facie aplicáveis ao caso. Todavia, a 
permissão especial da legítima defesa tem prioridade sobre a proibição geral do homicídio, 
pois trata-se de uma exceção feita à regra geral, estabelecida com a finalidade de garantir 
um tratamento justo a essa hipótese. (ANDRADE, 1983).
Assim, toda vez que uma disposição puder ser entendida como uma exceção feita a 
uma regra geral, com o objetivo de tratar desigualmente as condutas desiguais, na medida 
da sua desigualdade, deverá ser aplicada ao caso a norma especial e não a geral. No 
Brasil, essa regra de interpretação não é apenas doutrinária, mas encontra-se positivada 
no art. 2o, §2o da Lei de Introdução ao Código Civil (LICC), que determina: “a lei nova, 
que estabeleça disposições gerais ou especiais a par das já existentes, não revoga nem 
modifica a lei anterior. (ANDRADE, 1983).
 O terceiro critério é o cronológico, que é aplicável apenas a normas de mesma 
hierarquia ou grau de especialidade. Nesses casos, considera-se que a norma posterior 
derroga a norma anterior: lex posterior derrogat priori. Dessa forma, se uma lei tem 
dispositivos incompatíveis com determinações de uma lei anterior, valerá o conteúdo da 
regra mais nova. Portanto, mesmo que uma lei não revogue expressamente uma norma 
anterior, a incompatibilidade entre elas acarretará a 90 invalidade dos dispositivos mais 
antigos. 
Também essa regra é prevista na LICC, que determina, no art. 2o, §1o, “a lei posterior 
revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatível 
82UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
ou quando regule inteiramente a matéria de que tratava a lei anterior”. De acordo com a 
hermenêutica tradicional, a aplicação dessas regras deve resolver todas as antinomias que 
porventura surjam no ordenamento, o que significa que toda antinomia é apenas aparente 
(SALDANHA, 2005).
Como, no momento em que surgem as regras contraditórias, já existe um critério 
preestabelecido para determinar qual das normas deve prevalecer, então nunca chega a 
haver no sistema uma contradição de regras vigentes. No exato instante em que entra 
em vigor uma lei nova, a lei anterior com ela incompatível perde vigência e, portanto, elas 
nunca são válidas ao mesmo tempo (NADER, 2014).
As leis que contradizem a Constituição não podem ser válidas e, portanto, quando 
um tribunal declara a sua inconstitucionalidade, ele afirma que ela nunca foi vigente no 
ordenamento jurídico. Ao descrever dessa forma o problema das incompatibilidades 
normativas, a teoria tradicional termina por sustentar que toda antinomia é aparente, pois 
a coexistência de regras antinômicas não chega a ocorrer realmente. Porém, foi preciso 
admitir que existem também antinomias reais, ou seja, normas cuja contradição não pode 
ser resolvida mediante a aplicação das três regras explicitadas. Nesse caso, se não houver 
nenhum critério hermenêutico relevante que possibilite a escolha de uma das normas, então 
o intérprete é forçado a admitir que ambas as regras têm igual valor, o que deve conduzi-lo 
a pronunciar-se como se nenhuma das regras antinômicas tivesse existido (NADER, 2014).
Portanto, se os critérios de resolução de antinomias forem insuficientes para a 
resolução de uma contradição normativa, a garantia da coesão intra-sistemática exigirá do 
intérprete a exclusão de ambas as normas colidentes, como se uma anulasse a outra. Nesse 
caso, surgiria uma lacuna (a chamada lacuna de colisão) que precisaria ser preenchida 
mediante os recursos clássicos de analogia e construção (SALDANHA, 2005).
1.4.1 Critérios de solução da antinomia
Os critérios solucionadores das antinomias jurídicas são pressupostos implícitos 
colocados na legislação pelo legislador para a manutenção da coerência tendencial do 
sistema, da necessidade social de uniformidade das decisões e também como uma via de 
saída para o aplicador e intérprete das normas. Os critérios ou também chamados de regras 
fundamentais para solução de antinomia são de três tipos: o cronológico, o hierárquico e o 
da especialidade (SALDANHA, 2005).
A necessidade social de uniformidade das decisões é tratada por João Baptista 
Machado (1998):
83UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
Se fôssemos a atender aqui aos critérios de justiça material do sistema, não 
poderíamos escapar à consideração de que as normas incompatíveis como 
que mutuamente se anulam, deixando uma lacuna em aberto: uma ‘lacuna de 
colisão’. Ora, para o preenchimento desta lacuna, teria necessariamente de 
recorrer-se a valorações altamente subjetivas (a subsistência da antinomia 
normativa vem afinal a traduzir uma antinomia de valores ou de princípios no 
sistema positivo), e é precisamente isso que se pretende evitar através dos 
referidos critériostradicionais de resolução das antinomias. Só pelo recurso 
a critérios deste tipo se poderá, como diz Bobbio, ‘garantir uma objetividade 
que baste para satisfazer a necessidade social de uniformidade das decisões. 
(MACHADO, 1998, p. 238 ).
Esta objetividade é mantenedora da segurança jurídica, assim aqueles que buscam 
a justiça estão, teoricamente, afastados de uma subjetividade extrema capaz de criar 
soluções para uma mesma antinomia a cada caso concreto (SALDANHA, 2005).
O cronológico tem a sua ideia expressa no brocardo jurídico: lex posterior derogat 
legi priori. Assim sendo a lei posterior derrogará a lei anterior dando ao sistema jurídico a 
sua característica dinâmica. O preceito do presente critério é, justamente, a possibilidade 
da transmutação das normas componentes do sistema, passando de velhas e não eficazes, 
para novas e realmente reguladoras, no sentido da visão social atual ou pelo menos 
mais contemporânea, quando o processo legislativo não obstaculiza por tempo demais. 
(ANDRADE, 1983).
O segundo dos critérios é o hierárquico, o seu comando é lex superiori derogat legi 
inferiori. O uso deste critério para solução de antinomia remeterá o aplicador ou intérprete 
ao uso da norma hierarquicamente superior, quando se tratar de normas de diferentes 
níveis. Maria Helena (2001) assim exemplifica: “a Constituição prevalece sobre uma lei. Daí 
falar-se em inconstitucionalidade da lei ou ilegitimidade de atos normativos diversos da lei, 
por a contrariarem”. A norma é inferior ou superior devido ao seu poder normativo (NADER, 
2014).
Lex specialis derogat legi generali descreve o critério da especialidade. A norma é 
considerada especial, em seu sentido de especificidade, quando possuir todos os elementos 
típicos da norma geral e ainda acrescentar outros, tanto de natureza objetiva ou subjetiva. 
Estes elementos acrescidos pela norma especial são denominados, pela doutrina, de espe-
cializantes. Estes elementos especializantes trazidos pela norma especial aprofundam na 
situação fática evidenciada pela norma geral. Bobbio (1999) chama este aprofundamento 
de diferenciação gradual:
A passagem da regra geral à regra especial corresponde a um processo na-
tural de diferenciação das categorias, e a uma descoberta gradual, por parte 
do legislador, dessa diferenciação. Verificada ou descoberta a diferenciação, 
a persistência na regra geral importaria no tratamento igual de pessoas que 
pertencem a categoria diferentes, e, portanto, numa injustiça. Nesse proces-
84UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
so de gradual especialização, operado através de lei especial, encontramos 
uma das regras fundamentais da justiça, que é a do suum cuique tribuere 
(das cada uma o que é seu). Entende-se, portanto, por que a lei especial 
deva prevalecer sobre a geral: ela representa um momento ineliminável do 
desenvolvimento de um ordenamento. Bloquear a lei especial frente à geral 
significaria paralisar esse desenvolvimento. (BOBBIO, 1999, p. 96).
Os critérios cronológico e hierárquico são de natureza formal, pois ignoram 
como método de solução a natureza material das normas antinômicas. Já o critério da 
especialidade levaria em consideração a natureza material das normas e por isso seria um 
critério interpretativo e não simplesmente formal (ANDRADE, 1983).
SAIBA MAIS
A palavra direito se origina do latim directum, que significa o que está conforme à regra. 
Vem dos romanos antigos e é a soma da palavra DIS (muito) + RECTUM (reto, justo, 
certo). Trata-se, na verdade, de um conjunto de regras obrigatórias que garante a convi-
vência social, que regula a conduta do homem na sociedade, que coloca um mínimo de 
regra ou de norma a ser seguida pela sociedade. (MADRIGAL, 2016) 
REFLITA 
Historicamente, o direito tem sido objeto de estudos de uma série de “escolas de 
pensamento” que o definem e o desenvolvem, a partir de determinado mirante 
epistemológico. De um modo geral, o direito formal burguês e o direito materializado do 
Estado social constituem os dois paradigmas jurídicos mais bem-sucedidos na moderna 
história do direito. De uma maneira sintética, pode-se dizer que a análise do direito sob 
as lentes da ciência divide-se em interna, que examina o fenômeno do direito a partir 
de suas normas jurídicas, e externa, que se ocupa em explicar o direito a partir da 
sociedade ou do social. (ROCHA,1998) 
85UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
CONSIDERAÇÕES FINAIS
Mediante explanação desenvolvida ao longo dessa Unidade IV, torna-se plausível a 
afirmação da inexistência de valores mais desejados que a justiça. Seja está em função da 
isonomia, seja em função da realidade social inserida em um contexto histórico.
Aqui, vale relembrar o conceito de Aristóteles, que considerava a justiça como 
um hábito. Essa justiça, reconhecida como valor humano, forma a estrutura valorativa do 
Direito Natural, ao qual curva-se o Direito Positivo, inobstante se reconheça que essa só se 
satisfaz quando devidamente equacionada com os demais valores jurídicos, principalmente 
com suas exigências éticas.
Significa dizer que a lei somente terá garantia do fiel cumprimento de sua vontade 
se estiver relacionada a um sistema de valores sendo que, tal percepção é possível em 
função da aplicação hermenêutica, a qual não se restringe a elementos textuais.
O Direito deve acompanhar as transformações e perceber os anseios da sociedade 
que está em constante desenvolvimento, o próprio ordenamento jurídico reconhece 
a necessidade da observância dos clamores sociais, como prevê o artigo 5º da Lei de 
Introdução ao Código Civil: “Na aplicação da lei, o juiz atenderá aos fins sociais a que ela 
se dirige e às exigências do bem comum, concluindo com isso a extrema necessidade de 
sempre ter a hermenêutica como um instrumento hábil para efetiva concretização da justiça 
nos casos concretos.
86UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
MATERIAL COMPLEMENTAR 
LIVRO 
Título: Introdução do Estudo do Direito
Autor: Paulo Nader
Editora: Forense
Sinopse: O marco dos trinta anos de promulgação da Constituição 
Federal de 1988 traz consigo a oportunidade de fazer um balanço da 
cultura constitucional que se desenvolveu desde então, bem como 
de avistar novas perspectivas. Mas é também ensejo para reavivar 
obras e rememorar pessoas que assinalaram suas contribuições 
na história do nosso Direito Público. A coleção Constitucionalismo 
Brasileiro, idealizada pelo IDP e editada pelo GEN | Forense, com 
o apoio da FGV Projetos, compõe-se de obras de referência, que 
trazem elementos fundamentais para a compreensão das origens 
e do processo de desenvolvimento da nossa cultura jurídica. Para 
além da doutrina, a coleção devolve fôlego ao registro histórico 
de personagens essenciais na construção do constitucionalismo 
brasileiro. De início, além desta, cinco obras serão republicadas, 
acompanhadas de estudos introdutórios de eminentes juristas: 
Curso de Direito Constitucional Brasileiro, de Afonso Arinos de 
Melo Franco, apresentado por Sergio Bermudes; Alguns Andaimes 
da Constituição, de Aliomar Baleeiro, com apresentação de Carlos 
Mário da Silva Velloso; A Democracia Coroada, de João Camillo de 
Oliveira Tôrres, apresentada por Manoel Gonçalves Ferreira Filho; 
Em torno da Constituição, de João Mangabeira, apresentada por 
Paulo Gustavo Gonet Branco; e História do Constitucionalismo 
Brasileiro, de Waldemar Martins Ferreira, com apresentação de 
Michel Temer. Esperamos que o público aprecie o esforço editorial 
desenvolvido. Gilmar Ferreira Mendes Doutor em Direito pela 
Universidade de Münster; Ministro do Supremo Tribunal Federal.
FILME/VÍDEO 
Título: Interpretação constitucional 
Ano: 2016
Sinopse: Aula Magna ministrada pelo Ministro Luís Roberto 
Barroso. 
Link do vídeo : https://www.youtube.com/watch?v=sFV574ddeA4
&list=PLHKsAbDmsCFhTlNSGVc6-nW7D2odPpzyx&index=2
https://www.youtube.com/watch?v=sFV574ddeA4&list=PLHKsAbDmsCFhTlNSGVc6-nW7D2odPpzyx&index=2
https://www.youtube.com/watch?v=sFV574ddeA4&list=PLHKsAbDmsCFhTlNSGVc6-nW7D2odPpzyx&index=287UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
REFERÊNCIAS 
ANDRADE, Agenor Pereira de. Manual de Direito Internacional Privado, 4a ed., São Paulo: Su-
gestões Literárias, 1983.
AYRES, Deborah Maria. A grande dicotomia: Direito Público e Direito Privado. Direito Administra-
tivo, 2006. Disponível em: https://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/2951/A-grande-dicotomia-Di-
reito-Publico-e-Direito-Privado. Acesso em: 18 out. 2019. 
BOBBIO, Norberto. Estado, governo e sociedade: para uma teoria geral da política. Rio de Ja-
neiro: Paz e Terra, 2010. 
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurídico. Tradução: Maria Celeste C. J. Santos. 10.ed. 
Brasília: Universidade de Brasília, 1999.
BOLESINA, Iuri; REIS, Jorge Renato dos. A dicotomia jurídica público-privado no direito civil 
constitucionalizado. III Mostra de Trabalhos Acadêmicos. Unisc. 2015.
KELSEN, Hans. Teoria Geral do Estado. São Paulo: Livraria Acadêmica & Saraiva, 1938. p.159.
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. Trad. João Baptista Machado. 6. ed. São Paulo: Martins 
Fontes, 1999.
MACHADO, João Baptista. Âmbito de eficácia e âmbito de competência das leis: limites das leis e 
conflitos de leis. Coimbra: Livraria Almedina, 1998.
MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juízo: meio ambiente, consumidor, 
patrimônio cultural, patrimônio público e outros interesses. 29. ed. São Paulo: Saraiva, 2015. 
NADER, Paulo. Introdução ao Estudo do Direito. 36 ed. Rio de janeiro: Forense, 2014. 
. NUNES, Rizzato. Manual de Introdução ao Estudo do Direito. 14 ed. São Paulo: Saraiva, 2017. 
REALE, Miguel. Lições Preliminares de Direito. 27. ed. São Paulo: Saraiva, 2009.
ROCHA, Leonel Severo. Epistemologia jurídica e democracia. São Leopoldo: Editora UNISINOS, 
1998.
SALDANHA, Nelson. O jardim e a praça: o privado e o público na vida social e histórica. Recife: 
Atlântica, 2005.
SARMENTO, Daniel. Interesses públicos vs. interesses privados na perspectiva da teoria e 
da filosofia constitucional. In: SARMENTO, Daniel (org.). Interesses públicos versus interesses 
privados: desconstruindo o princípio de supremacia do interesse público. Rio de Janeiro: Lumen 
Juris, 2010.
SARMENTO, Daniel. Interesses públicos vs. interesses privados na perspectiva da teoria e 
da filosofia constitucional. In: SARMENTO, Daniel (org.). Interesses públicos versus interesses 
privados: desconstruindo o princípio de supremacia do interesse público. Rio de Janeiro: Lumen 
Juris, 2010, p. 23-118.
VARELA, João de Matos Antune. Noções Fundamentais de Direito Civil. Coimbra Editora: 1945.
VARELA, João de Matos Antune. Noções Fundamentais de Direito Civil. Coimbra Editora: 1945, 
p. 11.
VIEGAS, Cláudia Mara de Almeida Rabelo. Norma jurídica. 2019. Disponível em: https://claudia-
maraviegas.jusbrasil.com.br/artigos/753016808/norma-juridica. Acesso em: 28 nov. 2020.
88UNIDADE IV Hermenêutica Jurídica
CONCLUSÃO
Prezado(a) aluno(a),
Neste material, busquei trazer para você os principais conceitos a respeito da 
disciplina de Teoria Geral do Direito. Para tanto abordamos as definições teóricas e, neste 
aspecto acreditamos que tenha ficado claro para você o quanto é importante para os 
operadores do Direito terem acesso a esses conceitos teóricos e sobretudo, sobre sua 
aplicabilidade à prática jurídica fazendo com que se torne um profissional pronto para essa 
atividade.
Destacamos a importância do acadêmico ter a noção das várias acepções do 
conceito de Direito, bem como, saber diferenciar o que é Direito Positivo de Direito Natural. 
Além de que os aspectos teóricos que trazem as espécies de Direito Positivo, separando-os 
em direito subjetivo e direito objetivo e entendo todas as formas de direito subjetivo que 
se apresenta e o porque é necessário o aplicador do Direito deve entender a divisão e o 
funcionamento dos ramos de Direito Público e Privado.
Tratamos também de um assunto que é imprescindível ao profissional do Direito, 
são as fontes do direito, na verdade de onde nasce as formações jurídicas que são 
apresentadas pelo nosso ordenamento e em quais formas elas se apresentam, tal como as 
leis, jurisprudências, princípios gerais do direito, costumes, doutrinas e analogia. 
Por fim, apresentamos a vocês um estudo organizado das normas jurídicas, 
trazendo sua importância perante todo o sistema jurídico. É a partir desse momento que 
passamos a estudar o objeto do Direito que são as normas jurídicas, podendo saber como 
elas se apresentam e principalmente suas diferenças e características específicas, bem 
como, suas formas de obrigatoriedade, prazo em que pode ser considerada existente no 
nosso ordenamento.
É por todo esse conteúdo que acreditamos que você já está preparado para seguir 
em frente desenvolvendo ainda mais suas habilidades para criar e se desenvolver como um 
profissional do Direito independente de qual carreira escolher.
Até uma próxima oportunidade. Muito Obrigado!
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