Contratos de Franchising - Sidnei Amendoeira Jr. (USP)

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CONTRATOS DE FRANCHISING 
 
 
 
 
Sidnei Amendoeira Jr. 
 
 
 
 
Faculdade de Direito da USP 
 
 
20/10/2020 
 
 
CONTRATO DE FRANQUIA 
A palavra franchising, traduzida para franquia em português, 
vem do francês medieval franc e quer significar outorga ou 
privilégio. 
 
Para o franqueador trata-se de uma possibilidade de 
expansão de seu negócio com baixo investimento que é 
realizado diretamente pelo franqueado e ampla divulgação 
de sua marca. 
Para o franqueado, é a oportunidade de utilizar métodos 
comprovados de operação, publicidade ampla e de alto 
impacto, marcas registradas reconhecidas, assistência 
técnica e gerencial contínua, reduzindo riscos ao montar 
seu próprio negócio. 
 
CONTRATO DE FRANQUIA 
Teria surgido na época da guerra civil norte americana 
quando a empresa Singer Sewing Machine criou uma rede 
de lojas (1850-1860) que atuavam sob sua bandeira/marca, 
revendendo os seus produtos, valendo-se de terceiros para 
tanto – essa primeira rede, vale dizer, não deu certo... 
 
Mas seu grande boom surge na década de 50 do século 
passado quando surgem grandes redes como McDonald´s, 
Burger King, KFC, Donkin Donuts etc. 
 
CONTRATO DE FRANQUIA 
 
CONTRATO DE FRANQUIA 
 
Serie Netflix - História Direto ao Assunto - episodio 1 (fast 
food) 
CONTRATO DE FRANQUIA 
 
Seria importante destacar a importância econômica que a 
franquia alcançou em nosso País: 
• 1.358.139 eram (1.299.145 em 2018) empregos diretos e 5 
MM de empregos indiretos; 
•R$186.755.000,00 (eram R$174.843 bilhões em 2018) de 
faturamento; 
• 2.918 (eram 2.877 em 2018 mas já foram 3073 em 2015) 
Redes; 
•160.958 (eram 153.704 em 2018) unidades próprias e 
franqueadas - sendo 55,2 unidades por rede. 
 
***Dados divulgados em janeiro de 2020 relativos ao desempenho do 
segmento em 2019 divulgados pela ABF Associação Brasileira de Franquias 
MAIORES REDES NO BRASIL: 
 
 
 
 
FRANCHISING BRASILEIRO NO MUNDO 
 
 
 
 
208 unidades/rede 
47 unidades/rede 
 
Em 2019 subiu 
para 55,2 
unidades/rede 
FRANCHISING NO BRASIL 
 
 
 
 
 
 
 
Vendas acumuladas nos últimos 12 meses 
 
 
 
 
2019 2018 
 
186,755 bilhões 
 
174,843 bilhões 
 
Crescimento: + 6,8% * 
 
PIB do Brasil: + 1,1%** 
 
* Fonte ABF 
 
** Fonte IBGE 
 
CONCEITO 
No último dia 26/12/2019 foi aprovada a nova Lei de Franquia 
nº 13.966/2019 (Lei de Franquia) que define o franchising, em 
seu artigo 1 º, como o sistema “pelo qual um franqueador 
autoriza por meio de contrato um franqueado a usar marcas e 
outros objetos de propriedade intelectual, sempre associados 
ao direito de produção ou distribuição exclusiva ou não 
exclusiva de produtos ou serviços e também ao direito de uso 
de métodos e sistemas de implantação e administração de 
negócio ou sistema operacional desenvolvido ou detido pelo 
franqueador, mediante remuneração direta ou indireta, sem 
caracterizar relação de consumo ou vínculo empregatício em 
relação ao franqueado ou a seus empregados, ainda que 
durante o período de treinamento”. 
 
CONCEITO 
Foi revogada, portanto, a antiga Lei 8.955/94 que definia o 
contrato de franquia, em seu artigo 2 º, como: 
 
 “o sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado o 
direito de uso de marca ou patente, associação ou direito 
de distribuição exclusiva ou semi-exclusiva de produtos 
ou serviços e, eventualmente, também ao direito de uso 
de tecnologia de implantação e administração de 
negócios ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos 
pelo franqueador, mediante remuneração direta ou 
indireta sem que, no entanto, fique caracterizado vínculo 
empregatício”. 
 
Franquia ou Franchising é o contrato empresarial através do 
qual a Franqueadora concede a um terceiro (o franqueado), 
o direito de: 
(i) utilizar sua marca em caráter não exclusivo; 
(ii) implementar, vender ou distribuir produtos e/ou 
serviços, sob um formato operacional e mercadológico 
previamente definido, geralmente em determinado território 
pré-determinado; e 
(iii) receber a tecnologia e o know how necessários e 
detidos pela franqueadora para viabilizar a administração 
de um negócio peculiarmente formatado. Tudo de forma 
continuada e com vistas a permitir a reprodução do conceito 
padrão e a expansão do negócio franqueado. 
CONCEITO 
CONTRATO DE FRANQUIA 
Este know-how operacional pode ser caracterizado por um 
trinômio tal qual delimitado por COMPARATO: engineering, 
management e marketing. 
 
O franqueador, portanto: 
(i) planeja a montagem do negócio franqueado; 
(ii) fornece um esquema completo de organização 
empresarial; e 
(iii) fornece todas as informações necessárias ao 
desenvolvimento das vendas dos produtos e serviços ao 
mercado consumidor 
 
ESPÉCIES 
Quanto ao seu objeto, os contratos de franquia dividem-se em: 
 
(i)franquias de produtos ou de distribuição: a Franqueadora (ou um 
terceiro por ela contratado) produz os produtos que serão recebidos 
pelos franqueados e revendidos ao mercado consumidor; 
 
(ii) franquias de serviço: a Franqueadora transfere aos seus 
franqueados o know how para que estes possam prestar serviços 
diretamente ao consumidor final; 
 
(iii) franquia mista envolvendo geralmente produtos e serviços; e 
 
(iv) franquias de produção ou industrial: a Franqueadora cede aos 
seus franqueados o know how para a produção dos produtos que serão 
comercializados pelos próprios franqueados ou por terceiros 
(franqueados ou não). 
 
 
ESPÉCIES 
 
•A lei nova de franquias deixa de tratar apenas das franquias 
empresarias e passa admitir as chamadas (art 1 º, § 2 º): 
(i) franquias públicas (empresa publica, sociedade de economia 
mista, controle direto ou indireto da União, Estados, DF e 
municípios); e 
(ii) sociais (sociedades sem fins lucrativos). 
ESPÉCIES 
Com relação ao formato, as franquias podem ser: 
(i) tradicionais (de primeira e segunda geração): mera cessão de 
licença de uso de marca não exclusiva, associada ao direito de 
comercializar produtos e serviços. Sem exclusividade e com 
pouquíssimo suporte; 
(ii) de negócio formatado (business format franchising): as 
chamadas franquias de terceira geração, ou seja, além da cessão da 
licença de uso de marca e do direito de distribuição de produtos e 
serviços, a Franqueadora cede ao Franqueado todo o know how 
necessário para a abertura, implementação e operação do negócio 
franqueado, permitindo sua operação diária, constante estruturação e 
supervisão de campo, remota ou local, para análise e fiscalização de 
todos os aspectos operacionais do negócio, permitindo, inclusive, sua 
padronização. 
(iii) fala-se atualmente em franquias de quarta (franqueados participam 
das decisões através de Conselhos e Comitês) e quinta (com garantia 
de recompra pelo Franqueador) gerações. 
 
ESPÉCIES 
Quanto ao tipo de concessão podemos ter franquias: 
(i) exclusivas ou não exclusivas (caso o franqueado tenha 
ou não um território para sua atuação exclusiva); 
(ii) por conversão (se o franqueado antes operava uma loja 
do segmento e a converteu em uma franquia de outra 
marca), em estado puro (iniciou sua operação realizando 
todo o investimento e treinamento dados pelo franqueador) 
ou associativas (nas quais a Franqueadora tem uma 
participação no capital social do Franqueado e vice-versa). 
 
Quanto à abrangência podemos pensar em: (i) master 
franquias; (ii) desenvolvedores de área; (iii) corners; e 
(iv) microfranquias. 
 
 
 
 
 
 
 
 
COF 
 
O artigo 2º da lei de franquias trata dos requisitos que devem 
constar de um documento que é particular aos contratos de 
franchising devendo precede-los, qual seja, a Circular de Oferta 
de Franquias (COF). 
 
Este documento é meramente informativo e deve ser 
previamente entregue aos candidatos a franqueados para análise, 
a fim de apontar asbases e peculiaridades do negócio, bem como 
informar os dados do sistema e da Franqueadora. 
 
Este artigo, de uma maneira ou de outra, fixa os elementos 
mínimos que devem estar presentes no próprio contrato de 
franquia a ser futuramente firmado e tratam das informações 
específicas que devem ser prestadas antes da celebração do 
contrato. 
A lei de franquia, ademais, em seus artigos 2º, § 1º e § 2º e 4º prevê 
expressamente que, se a COF não for entregue ao candidato a franqueado 
com, no mínimo, 10 dias de antecedência da assinatura do contrato ou 
de qualquer pré contrato de franquia ou, ainda, do pagamento de qualquer 
tipo de taxa pelo candidato a franqueado à franqueadora, poderá o 
franqueado: 
(i) arguir a anulabilidade ou nulidade do contrato de franquia e, ainda 
(ii) exigir da franqueadora a devolução de todos os valores que tiver 
pago ao franqueador ou a terceiro, a titulo de filiação ou royalties, 
corrigidos, sem prejuízo das sanções penais cabíveis (não menciona 
mais perdas e danos). 
Idêntica penalidade aplica se àquele que entregar a COF, mas vincular ali 
informações falsas, fazendo o candidato a franqueado incidir em erro. 
COF 
COF 
Itens obrigatoriamente constantes na COF (art. 2°): 
 
(i) breve histórico da Franqueadora e do negócio (inciso I); 
(ii) qualificação completa da Franqueadora e lista das 
empresas a que esteja ligado grupo econômico? (inciso II); 
(iii) balanço ou DRE da Franqueadora dos últimos 2 anos 
(inciso III); 
(iv) descrição de eventuais pendências judiciais da 
Franqueadora relativas à franquia que questionem o sistema 
ou que possam comprometer a operação da franquia no País - 
arbitragem? (inciso IV); 
 
(v) descrever a situação da marca que será licenciada 
perante o INPI (inciso XIV). 
Aliás, a nova lei deixa claro que a Franqueadora deve ser titular 
do registro ou do pedido de registro da marca, ou, pelo menos, 
ter sido autorizado a usá-la pelo titular (art. 1º, § 1º): por 
exemplo, por uma licença ou contrato de master franquia; 
 
(vi) perfil do franqueado ideal e necessidade de envolvimento 
pessoal no negócio (incisos VI e VII); 
 
(vii) relação completa de todos os franqueados atuais e dos 
que se desligaram nos últimos 24 meses (inciso X); 
COF 
COF 
(viii) devem restar claras quais as obrigações da Franqueadora 
perante o Franqueado no desenvolvimento do objeto do contrato a ser 
firmado. Assim, é fundamental mencionar: 
(a) Treinamento inicial; 
(b) Expertise na escolha de pontos comerciais; 
(c) Supervisão de campo e fiscalização após inauguração da unidade; 
(d) Suporte remoto e local para esclarecimento de dúvidas; 
(e) Eventos de rede como reuniões de franqueados, simpósios, 
palestras etc.; e 
(f) Treinamentos para fins de reciclagem do sócio operador da franquia 
e seus funcionários. 
 
 
COF 
(ix) nesta mesma linha devem, então, ser descritas as obrigações do 
Franqueado, de onde podemos destacar (inciso V): 
a) a necessidade de comercializar em sua unidade os produtos e 
serviços determinados pela Franqueadora com exclusividade; 
b) a obrigação de seguir todas as diretrizes impostas pela Franqueadora 
e a obrigação de que sejam a ela enviados todos os relatórios 
solicitados, o que permitirá o controle do número de matrículas 
efetivadas, de livros vendidos, além é claro do desenvolvimento daquela 
unidade específica; 
c) a necessidade de que os funcionários e operadores sejam treinados 
e estejam capacitados para desempenhar suas funções junto aos 
alunos; 
d) além é claro, da necessidade de que sejam pagas todas as Taxas 
devidas mensalmente. 
 
COF 
 
Deve a Franqueadora ainda: 
 
(x) descrever todos os investimentos que serão feitos pelo 
candidato (incisosVIII, alíneas“a” e “c”); 
 
(xi) deixar claro para o candidato as suas limitações, 
notadamente no que diz respeito ao território que lhe será 
concedido e o fato que não poderá concorrer no futuro com a 
Franqueadora e seus franqueados, bem como se haverá 
concorrência das unidades franqueadas entre si e destas 
com a Franqueadora (incisos XI e XXI) 
Deve a Franqueadora ainda: 
 
(xii) apresentar o modelo de contrato padrão e, se for o 
caso, também do pré contrato padrão de franquia com anexos 
(inciso XVI); 
(xiii) indicação da existência ou não de regras de 
transferência ou sucessão e, caso positivo, quais são elas 
(inciso XVII); 
(xiv) indicação das situações em que são aplicadas 
penalidades, multas ou indenizações e dos respectivos 
valores, estabelecidos no contrato de franquia (inciso XVIII); 
(xv) existência de conselho ou associação de franqueados 
(inciso XX) 
(xvi) especificação precisa do prazo contratual e das 
condições de renovação, se houver (inciso XXII); 
COF 
COF 
 
(xvii) Nos termos do art 2 º, IX, aliena “b” a Franqueadora deve informar ao 
Franqueado se há necessidade deste alugar dela equipamentos ou o 
ponto comercial. 
Uma das grandes novidades da nova lei de franquia reside no seu art. 3º ao 
prever que a Franqueadora pode sublocar ao franqueado o ponto comercial 
onde se acha instalada a franquia, observando se que 
(i) qualquer uma das partes terá legitimidade para propor a renovação do 
contrato de locação do imóvel; e 
(ii) O valor do aluguel a ser pago pelo franqueado poderá ser superior 
ao valor que o franqueador paga ao proprietário do imóvel (afastando o 
art. 21 da lei 8245/91) desde que essa possibilidade esteja expressa na 
COF e o valor pago a maior ao franqueador na sublocação não implique 
excessiva onerosidade ao franqueado. 
 
 
 
 
 
COF 
 
(xviii) Nos termos do art. 2 º, inciso VIII, aliena “b” e inciso IX, alienas “a”, 
“c” e “d” a Franqueadora deve informar ao Franqueado todos os valores e 
taxas que devem ser pagos tais como: taxa inicial de franquia, royalties, 
fundo de propaganda, taxa de renovação, taxa de transferência, software, 
seguro etc. 
 
 
 
 
REMUNERAÇÃO 
Para ingressar no Sistema, os franqueados pagam, geralmente, uma 
Taxa Inicial de Franquia (em média, de R$50.000,00 a R$70.000,00). 
REMUNERAÇÃO 
Ademais, mensalmente, cada Franqueado paga uma taxa de 
franquia (royalties) pela assistência contínua / supervisão de 
campo (remota ou in loco) e usufruto da marca e das inovações 
desenvolvidas pela rede enquanto perdurar o contrato de franquia. 3 
tipos: 
B- Percentual do 
faturamento bruto 
 (na média - 5%) 
A- Valor Fixo 
C-Percentual das 
compras (15-20% em 
média) 
REMUNERAÇÃO 
Taxa de Publicidade de Propaganda (Fundo) 
(art. 2º, IX, alínea “c”) 
O Fundo de Propaganda é arrecadado por todas as unidades em operação na 
rede (unidades próprias e franqueadas). É implementado como uma forma 
de divulgação institucional da marca e como forma de arrecadação para 
patrocinar eventos relativos à marca, institucionais e internos. É possível 
ainda que o Franqueado deva investir em propaganda local ou regional, 
usando marketing pré aprovado pela Franqueadora, para a captação da 
potencial clientela da área. Mesmos 3 tipos: 
A- Valor Fixo 
B- Percentual do 
faturamento bruto 
(1-2%) 
C- Percentual das 
compras (4-5%) 
REMUNERAÇÃO 
Taxa de Software 
O franqueado deve obter o software para a gestão da loja no dia a dia, junto a 
Fornecedores Homologados e pagar diretamente a eles pela sua instalação e 
manutenção. 
REMUNERAÇÃO 
O Franqueador tem o direito de celebrar acordos com fornecedores e 
distribuidores (Fornecedores Homologados), que irão fornecer produtos e 
serviços a todos os Franqueados, contemplando o pagamento de uma 
comissão, concessão de um desconto ou outra contrapartida ao 
Franqueador. 
A lei brasileira não regula esse assunto, portanto, não é ilegal. 
Em qualquer caso, entendemos que a COF deve ser clara no que se refere à 
possível cobrança Como visto acima o art. 1 º fala em remuneração direta e 
indireta. 
REBATE 
COF 
 
Por fim, deve a Franqueadora: 
 
(xix) informações clarase detalhadas quanto à obrigação do 
franqueado de adquirir quaisquer bens, serviços ou insumos 
necessários à implantação, operação ou administração de sua 
franquia apenas de fornecedores homologados incluindo 
relação completa desses fornecedores (inciso XII); 
(xx) exigência de compra mínima pelo franqueado (inciso 
XIX); e 
(xxi) descrever “a situação do franqueado, após a expiração 
do contrato de franquia, em relação a a) Know how ou 
segredo de indústria a que venha a ter acesso em função da 
franquia e b) implantação de atividade concorrente da 
atividade do franqueador”;(inciso XV) 
PRAZO 
Em tese os contratos de franquia podem ser celebrados por prazo 
determinado ou indeterminado, mas é raro que sejam por prazo 
indeterminado em função dos investimentos envolvidos na franquia. 
 
O prazo pode variar mas, de modo geral, são firmados por 5 anos 
(muito até por conta da ideia de contratos de locação por 5 anos para 
obtenção de renovatória), mas também são relativamente comuns 
contratos por 3 ou 10 anos. 
 
Existem contratos de franquia inicialmente por prazo determinado 
tornando-se contrato por prazo indeterminado quando há prorrogação 
tácita. 
 
 
PRAZO 
Diferentemente de leis como a representação comercial, concessão de 
venda ou locações, a lei de franquia não trata da denuncia e da 
renovação do contrato. A lei diz apenas que a COF deve explicar a 
politica de renovação, se houver. 
 
Nos contratos por prazo determinado, o contrato de franquia somente 
pode ser resilido por uma das partes se houver cláusula resolutiva 
expressa com prazo de pré aviso ou em caso de inadimplemento de 
uma das partes. Nos contrato por prazo indeterminado deve haver 
também notificação prévia. A questão é, quanto tempo antes? Usa-se 
como parâmetro a chamada Lei Ferrari de concessionárias de veículos 
de 180 dias. 
 
Não há em nosso sentir obrigatoriedade na renovação a não ser que a 
Franqueadora tenha instado pouco antes o franqueado a reinvestir no 
negócio. 
 
 
TERRITÓRIO 
Área previamente definida em que o franqueado poderá atuar. 
Geralmente é apontada em um mapa, por meio de raio contado a partir 
da unidade ou um polígono formado por descrição de ruas. Em cidades 
menores pode corresponder à própria cidade ou , ainda, um de seus 
bairros. Nos shoppings, em função de sua completa autonomia, como 
ainda em galerias, terminais de passageiros (via terrestre ou aéreos) e 
centros comerciais corresponde apenas a área interna do próprio local. 
Existem 3 tipos: territórios exclusivos ou não exclusivos e sem qualquer 
território (atuação livre). 
No exclusivo a Franqueadora compromete-se a não deixar que um 
franqueado atue no território de outro, como também a não atuar por si 
neste local ou ali estabelecer outras franquias. 
Deve ser informado se o território é preferencial ou não, ou seja, se o 
franqueado poderá abrir de forma preferencial com relação a terceiros 
outras unidades no local 
 
E-commerce? Multicanilidade omnichannel