Aula 04 - Agentes Públicos

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Tópicos Especiais de Direito Administrativo
Prof. Msc. Carlos José de Castro Costa
Tópicos Especiais de Direito Administrativo
Agentes Públicos
O objetivo de nossa aula de hoje é analisar: 
Doutrina;
Jurisprudência; e
Arts. 37 a 41 da CF/88 
Agentes Públicos
O termo agentes público é gênero de diversas espécies.
Quando se fala em agentes públicos fala-se em uma infinidade de pessoas.
Desde as mais altas autoridades da República até aqueles que exercem as atividades mais simples na Administração Pública.
Agentes Públicos são todas as pessoas físicas que participam de maneira permanente, temporária ou acidental, da atividade do Estado, seja por atos jurídicos, seja por atos de ordem técnica e material.
Ex.: um desastre fez com que uma pessoa tivesse que pilotar uma ambulância. Será considerada agente público.
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Agentes Públicos
A Lei de Improbidade traz o conceito de agente público:
Art. 2º, Lei nº 8.429/92
Reputa-se agente público todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remuneração, por eleição, nomeação, designação, contratação ou qualquer outra forma de investidura ou vínculo, mandato, cargo, emprego ou função nas entidades mencionadas no artigo anterior.
Desempenha uma função pública é considerado agente público.
Os arts. 37 e 38 da CF/88 fazem referência aos agentes públicos e dispõe acerca de:
Emprego público, que pode ser:
Permanente/comum
Temporário/transitório
Função pública, que pode ser:
de confiança
temporários
Cargo público, que pode ser:
Efetivo
Comissionado
Vitalício
Efetivo
Estatutário
CLT
Regime Administrativo Especial
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Agentes Públicos
Quando se fala em cargo, emprego ou função pública são estruturas diferenciadas.
Atenção: Todo cargo tem uma função, mas nem toda função tem um cargo.
Ex.: se a pessoa assume uma função temporária, por exemplo contrato temporário por uma situação de emergência, não está ocupando cargo público, mas uma função pública.
Ex.: quando a pessoa ocupa um cargo, esse cargo tem uma função pública.
Agentes de Direito
Há os agentes públicos que desempenham cargo, emprego ou função conforme determina o ordenamento jurídico.
Ex.: exige concurso público, o candidato foi aprovado e ingressou.
Ex.: exige eleição, o candidato foi eleito e ingressou.
Ex.: exige designação com aprovação pelo Tribunal de Contas e obteve.
Foram cumpridas todas as exigências legais.
O agente de direito é aquele regularmente investido: cumpre todos os requisitos exigidos.
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Agentes Públicos
Há situações, porém, em que o indivíduo não cumpriu os requisitos exigidos para poder se vincular a um cargo, função ou emprego público.
Mas está desempenhando uma atividade pública.
Pode ser chamado de agente público?
Pode! Mas não será chamado de agente de direito, pois não foi investido regularmente.
Agentes de Fato (funcionário aparente)
Está ligado ao princípio da impessoalidade, à teoria do órgão ou da imputação volitiva e a Teoria da Aparência.
Ex.: cidadão postula uma certidão acerca do andamento de um processo. A pessoa do outro lado do balcão, dá a certidão. Posteriormente, verifica-se que aquela pessoa que assinou a certidão não foi regularmente investida, pois fraudou o concurso público. 
Não há uma vinculação (investidura) regular.
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Agentes Públicos
Agentes de Fato (funcionário aparente)
Os agentes de fato são divididos em:
Agentes Necessários: 
Decorre de situações emergenciais.
Ex.: no período de chuvas, há um deslizamento de terras e os moradores ajudam os bombeiros no resgate de pessoas. O particular precisa entrar em uma residência e, junto com o bombeiro, quebram a porta para entrar. A conduta é imputada ao Estado, pois há uma relação com a função pública.
Agentes Putativos
No caso do agente do TJ que deu a certidão quando sua investidura não era regular, configura o agente putativo.
Presume-se que o agente público tenha investidura regular.
REGRA:
Os atos praticados pelos agentes de fato são imputados ao Poder Público (Teoria da Aparência)
Obs.: Se vier na prova a expressão “usurpador de função”, o ato será inexistente.
Usurpar configura tornar seu o que é do outro, é se fazer passar por alguém.
Ex.: sujeito que põe um crachá do INSS para conseguir fraudulentamente a senha de alguém.
Agentes de fato
Obs.: Não se aplica a Teoria do Fato Consumado.
Ex.: sujeito está no cargo há 15 anos, é descoberta a irregularidade e a pessoa alega que está cargo de forma permanente, devendo aplicar a teoria do fato consumado e deveria ser mantido.
O STF entende que não se aplica a Teoria do Fato Consumado para situações de irregularidade na investidura, destarte, independentemente do prazo deixará o cargo. Não se admite alegação de decadência em 05 anos.
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Agentes Públicos
Espécies de Agentes Públicos
Obs.: o CESPE utiliza as duas terminologias, assim, na prova teremos que saber que Agente Administrativo ou Servidor ou Militar é a mesma coisa; Agentes honoríficos, delegados, credenciados são a mesma coisa que particulares em colaboração.
	Doutrina Tradicional	Doutrina Moderna
	Agentes Políticos	Agentes Políticos
	Agentes Administrativos
	Servidores
Militares
	Agentes Honoríficos
Agentes Delegados
Agentes Credenciados	Particulares em Colaboração
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Agentes Públicos
Espécies de Agentes Públicos
a) Agentes Políticos
São os componentes do Governo nos primeiros escalões.
Incumbe traçar as diretrizes a serem alcançadas pelo Poder Público.
Desempenham os destinos fundamentais do Estado, criam as estratégias políticas para que o Estado atinja seus fins.
Exercem atribuições constitucionais
Têm funções governamentais e parlamentares
São eles:
Chefes do Executivo (Presidente da República, Governadores e Prefeitos), Ministros de Estado, Secretários Estaduais e Municipais;
Membros do Poder Legislativo;
Além dos Magistrados, membros do Ministério Público e membros dos Tribunais de Contas.
ATENÇÃO:
Ministro do STF, Juiz, Promotor, Ministro do Tribunal de Contas, Conselheiro do Tribunal de Contas são agentes políticos (STF).
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Agentes Públicos
Espécies de Agentes Públicos
b) Agentes Administrativos (doutrina moderna: Servidores Públicos e Agentes Militares)
Se vinculam com o Estado ou Autarquias, além de Empresas Públicas e Sociedades de Economia Mista, por relações profissionais, sujeitos à hierarquia funcional.
Possui como característica central a hierarquia funcional.
São chamados de servidores públicos em sentido amplo:
A grande massa de prestadores de serviços à Administração direta e indireta do Estado nas seguintes modalidades previstas na CF/88:
Servidores Públicos concursados/efetivos (art. 37, II – servidores em sentido estrito);
Servidores Públicos que exercem cargos ou emprego de comissão (art. 37, V – servidores em sentido estrito);
Servidores temporários, contratados “por tempo determinado para atender a necessidade temporária de excepcional interesse público” (art. 37, IX – exercem uma função público, sob regime especial – servidores em sentido estrito);
Empregados públicos (regidos pela CLT e ocupantes de emprego público);
Militares (art. 42 e 142).
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Agentes Públicos
Espécies de Agentes Públicos
c) Particulares em Colaboração
c.1) Agentes Honoríficos
Desempenham serviços públicos relevantes de forma transitória.
Decorre da condição cívica, sua honorabilidade ou de sua notória capacidade profissional.
Não há vínculo empregatício ou estatutário. Normalmente, sem remuneração.
Ex.: Jurado do Tribunal do Júri, Mesário da Justiça Eleitoral, Comissário de Menores etc.
c.2) Agentes Delegados
São chamados de delegados, porque recebem uma delegação do Estado.
Recebem a incumbência da execução de determinada atividade, obra ou serviço de utilidade público.
Realizam a atividade em nome próprio.
Ex.: concessionáriose permissionários de serviços públicos; notários e oficiais de registro de cartórios (art. 236, CF/88); leiloeiros, tradutores, intérpretes públicos.
c.3) Agentes Credenciados
Recebem da Administração a incumbência de representá-la em determinado ato ou prática específica.
Ex.: missões econômicas, políticas etc. Recebem um “crachá” para atuar em nome do Estado.
Ex.: das 09 pessoas no mundo que conseguiram decifrar o código genético do COVID-19, dois são brasileiros; estes representaram o Brasil em um Congresso Mundial ao lado do Ministro da Saúde.
Obs.: Maria Sylvia Zanella Di Pietro classifica os Agentes Credenciados como Gestores de Negócios, pois espontaneamente, assumem determinada função pública em momento de emergência, como epidemia, incêndio, enchente.
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Agentes Públicos
Agentes Públicos na CF/88
É imprescindível o estudo dos artigos 37, 38, 39 e 41 da CF/88.
Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: 
LIMPE
Legalidade: o agente público só pode fazer o que a lei autoriza
Impessoalidade: a atuação do agente público deve ser voltada para atender o interesse da coletividade.
Moralidade: a conduta do agente público deve se pautar em princípios éticos.
Publicidade: impõe o dever de divulgação oficial dos atos administrativos.
Eficiência: visa a otimização dos serviços públicos.
Obs.: o Princípio da Eficiência foi inserido pela EC 19/98, portanto, não decorre do Poder Constituinte Originário.
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Agentes Públicos
Agentes Públicos na CF/88
Art. 37, I. Os cargos, empregos e funções públicas são acessíveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei;  
Quando dispõe “acessíveis aos brasileiros” não faz distinção entre natos e naturalizados.
REGRA: cargos, empregos e funções públicas podem ser ocupadas por brasileiros (natos e naturalizados) e estrangeiros.
EXCEÇÃO:
Alguns cargos especiais exigem que sejam preenchidos por brasileiro nato (art. 12, CF, §3º):
Presidente da República, Vice-Presidente da República, Presidente da Câmara dos Deputados, Presidente do Senado, Ministros do STF, Carreira Diplomática, Oficial das Forças Armadas e Ministro de Estado da Defesa.
Quanto ao estrangeiro:
Não está excluído, está limitado.
Ex.: o art. 207, §1º dispõe que é facultado às universidades admitir professores, técnicos e cientistas estrangeiros na forma da lei.
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Agentes Públicos
Agentes Públicos na CF/88
Art. 37. II - a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração; 
Investidura significa vinculação.
Concurso Público:
O inciso II só menciona cargo e emprego, não prevê função.
Assim, para função não há previsão de realização de concurso público.
De Provas ou de Provas e Títulos:
A prova sempre tem que existir. Se não exige prova, não se trata de concurso público.
Será chamado de processo seletivo.
Ex.: IBGE, não é concurso, porque vão ocupar funções públicas temporárias.
Ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração:
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Agentes Públicos
Cargo comissionado ou cargo de confiança versus função de confiança
Ambas as funções são de direção, chefia e assessoramento,
Cargo comissionado:
Não exige concurso
Pode ser ocupado por Indivíduos sem qualquer relação permanente com o Estado.
Função de confiança:
Só pode ser exercida por servidores públicos de carreira. 
Deve pertencer aos quadros de pessoal da Administração Pública.
Ex.: função de chefia na procuradoria do município só pode ser exercida por um procurador concursado. A livre nomeação para funções de confiança depende de vinculação prévia com o serviço público.
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Agentes Públicos na CF/88
Art. 37. III – o prazo de validade do concurso público será de até dois anos, prorrogável uma vez, por igual período.
O prazo de validade começa a contar com a homologação.
A CF/88 traz um parâmetro, cabe ao edital estabelecer o prazo, de acordo com aquilo que está na CF/88.
Art. 37. IV – durante o prazo improrrogável previsto no edital de convocação, aquele aprovado em concurso público e provas ou de provas e títulos será convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira;
Ex.: aberto o concurso do TJ/RJ 2020. Imagine que em novembro/2020 seja homologado e comecem a contar os 2 anos. Passados 2 anos inicia-se o prazo improrrogável.
Se vier outro concurso, os aprovados no concurso de 2020 terão prioridade sobre os candidatos aprovados no novo concurso.
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Agentes Públicos
Questão
(CESPE/2019/Analista Ministerial) No que concerne aos agentes públicos, assinale a opção correta.
Um particular que exerce função pública, mesmo que sem remuneração e sem vínculo empregatício atua como agente público.
Os agentes políticos restringem-se aos integrantes do Poder Legislativo da União, dos estados e dos municípios, eleitos periodicamente para mandatos temporários.
Considera-se agente público somente aquele que ocupa cargo ou emprego público.
Servidor público temporário não possui vínculo com a administração pública, mas exerce função relevante para ela.
O conceito de agente público é rígido, na medida em que obedece a rol taxativo previsto em lei específica.
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Questão
(CESPE/2019/Assistente Judiciário/TJ-AM) Emprego público é aquele exercido por vínculo estatutário na administração pública por empregados temporários ou interinos.
( ) CERTO
( ) ERRADO
Emprego Público é celetista
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Questão
(CESPE/2018/Polícia Federal/Papiloscopista) Pedro, após ter sido investido em cargo público de determinado órgão sem a necessária aprovação em concurso público, praticou inúmeros atos administrativos internos e externos. Tendo como referência essa situação hipotética, julgue o item que segue.
Pedro é considerado agente putativo e, ainda que não tenha sido investido legalmente, deverá receber remuneração pelo serviço prestado no órgão público.
( ) CERTO
( ) ERRADO
Se a investidura não foi regular, Pedro é um agente de fato. A questão não narra nenhuma situação emergencial, portanto, é um agente putativo. 
Nesse caso, os atos praticados são válidos, serão atribuídos ao Estado.
Aplica-se o princípio da impessoalidade, quem praticou o ato não foi Pedro, mas o Estado.
Portanto, deverá receber a remuneração (STF), se trabalhou, tem que receber, sob pena de enriquecimento ilícito pelo Estado.
Não desanimeis...