Crimes de Peculato na Administração Pública

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Título XI
Dos Crimes contra a Administração Pública
 
Capítulo I
Dos Crimes Praticados por Funcionário Público contra a Administração em Geral
 
Art. 312, CP
Nomen iuris: PECULATO
 
“Apropriar-se o funcionário público de dinheiro, valor ou qualquer outro
bem móvel, público ou particular, de que tem a posse em razão do cargo,
ou desviá-lo, em proveito próprio ou alheio:
Pena - reclusão, de dois a doze anos, e multa.
 
§ 1º - Aplica-se a mesma pena, se o funcionário público, embora não
tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que
seja subtraído, em proveito próprio ou alheio, valendo-se de facilidade que
lhe proporciona a qualidade de funcionário.
 
Peculato culposo
§ 2º - Se o funcionário concorre culposamente para o crime de outrem:
Pena - detenção, de três meses a um ano.
 
§ 3º - No caso do parágrafo anterior, a reparação do dano, se precede à
sentença irrecorrível, extingue a punibilidade; se lhe é posterior, reduz de
metade a pena imposta”.
 
 
PECULATO - TIPO ("CAPUT")
 
Modalidade típica. Trata-se de um tipo especial de apropriação indébita cometida por
funcionário público ratione officii (em razão do ofício). É o delito do sujeito que
arbitrariamente faz sua ou desvia, em proveito próprio ou de terceiro, a coisa móvel que
possui em razão do cargo, seja ela pertencente ao Estado ou a particular, ou esteja sob
sua guarda ou vigilância.
 
Objetos jurídicos: a Administração Pública. Secundária e eventualmente, protege-se
também o patrimônio do particular, quando o objeto material lhe pertence.
 
Sujeito ativo: crime próprio, o peculato somente pode ser cometido por funcionário
público (CP, art. 327 e parágrafos).
Agravante genérica da violação de dever funcional (CP, art. 61, II, "g"). Não incide,
tratando-se de elementar do tipo (CP, art. 61, caput). Não se agrava a pena quando a
circunstância constitui elementar do crime. Nesse sentido: STJ, REsp 2971, 6ª Turma,
DJU, 29 abr. 1991, p. 5280.
 
“PENAL. PECULATO. VIOLAÇÃO DE DEVER FUNCIONAL.
TRATANDO-SE DE PECULATO, NÃO INCIDE A AGRAVANTE RELATIVA À VIOLAÇÃO
DE DEVER FUNCIONAL. SEGUNDO A REGRA EXCEPTIVA CONSTANTE DA PARTE
FINAL DO CAPUT DO ART. 61, DO CODIGO PENAL, EM DECORRENCIA DO
PRINCÍPIO NO BIS IN IDEM, NÃO SE AGRAVA A PENA QUANDO A
CIRCUNSTÂNCIA CONSTITUI ELEMENTAR DO CRIME. RECURSO CONHECIDO EM
PARTE E, NESSA PARTE, PROVIDO.
(REsp 2.971/MG, Rel. Ministro PAULO COSTA LEITE, SEXTA TURMA, julgado em
02/04/1991, DJ 29/04/1991, p. 5280)”
 
Concurso de pessoas: A qualidade funcional ativa exigida, configurando elementar do
tipo, comunica-se, em caso de concurso, aos demais participantes, ainda que
particulares, desde que haja ingressado na esfera de seu conhecimento.
 
Sujeito passivo: Sujeito passivo constante é o Estado. Quanto ao eventual, convém
distinguir. Se o objeto material for de natureza pública, sujeito passivo será o Estado ou
outra entidade de direito público (Estado-Membro, Município, entidade paraestatal etc.).
Cuidando-se de bem particular, o proprietário ou possuidor será o sujeito passivo.
 
Entidade paraestatal: Sendo desmembramento da Administração Pública, quando
patrimonialmente lesada pelos seus funcionários, surge como sujeito passivo de peculato
(art. 327, § 1º - Equipara-se a funcionário público quem exerce cargo, emprego ou
função em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de serviço
contratada ou conveniada para a execução de atividade típica da Administração Pública).
 
Sociedade de economia mista: Quando o fato é cometido por funcionário comum, que
não exerce atividade de comando, não há peculato, subsistindo a apropriação indébita.
Há, entretanto, peculato quando o sujeito exerce função de direção etc., nos termos do §
2º do art. 327: “A pena será aumentada da terça parte quando os autores dos crimes
previstos neste Capítulo forem ocupantes de cargos em comissão ou de função de
direção ou assessoramento de órgão da administração direta, sociedade de economia
mista, empresa pública ou fundação instituída pelo poder público”.
De ver-se, contudo, que existe peculato, qualquer que seja a posição do funcionário na
sociedade, se ele recebe delegação para a execução de serviço público.
 
Objeto material: É a coisa sobre a qual recai a conduta do funcionário público: dinheiro,
valor ou qualquer outro bem móvel, de natureza pública ou privada. Bem particular.
 
Energia elétrica: Pode ser objeto material de peculato, como ocorre no furto (art. 155, §
3º), uma vez que constitui "bem móvel", a que faz referência o tipo incriminador.
 
Peculato de uso: Não é crime.
 
Acerca do tema: TJSP – RT, 506/326: “Peculato é a apropriação ou desvio, em proveito
próprio ou alheio, de dinheiro, valor ou qualquer outro bem móvel, público ou particular,
de que o funcionário tem a posse em razão de seu cargo. Coisa muito diversa é o uso de
mão de obra ou de serviços da Administração Pública, conduta não abrangida pelo
disposto no art. 312 ou em seu § 1.º do CP”
 
TJSP – RT, 541/342: “O peculato de uso é impunível criminalmente, somente suscetível
de sanções administrativas.
 
TJSP – RT, 749/669: “Não se caracteriza o crime de peculato, em face da atipicidade da
conduta, se o agente utiliza mão de obra pública, veículos e equipamentos pertencentes
à Administração Pública, uma vez que o tipo legal previsto no art. 312 do CP e seus
parágrafos tem como pressuposto a apropriação ou desvio de coisa móvel, inexistindo,
também, a figura do peculato de uso”;
 
E, TJSP – RT, 505/305.
 
Ainda sobre o assunto:
 
TJSP, ACrim 110.743, JTJ, 140:261: “O desvio de mão-de-obra pública não configura o
delito do artigo 312 do Código Penal, que tem como pressuposto a apropriação ou o
desvio de coisa corpórea. Quanto ao uso indireto do veículo, a lei não prevê o peculato
de uso. (Lex JTJ 140/261, Rel. Des. REYNALDO AYROSA)” e TJRS, ACrim 694.035.676,
RJTJRS, 170:65.
 
 
Tratando-se de Prefeito Municipal, é crime (v. Dec.-Lei n. 201, de 27-2-1967, art. 1º, II):
“São crimes de responsabilidade dos Prefeitos Municipal, sujeitos ao julgamento do
Poder Judiciário, independentemente do pronunciamento da Câmara dos Vereadores: II -
utilizar-se, indevidamente, em proveito próprio ou alheio, de bens, rendas ou serviços
públicos”
 
Prestação de serviço: Não é "coisa", não integrando a figura típica. Assim, não constitui
peculato o fato de o funcionário público utilizar-se de outrem, também funcionário
público, para a realização de atividade em proveito próprio (o chamado "peculato de
uso"). Nesse sentido: RT, 506:326, 541:342 e 438:366; RF, 225:333; RJTJSP, 64:354.
Tratando-se, entretanto, de Prefeito Municipal, o fato configura delito (Dec.-Lei n. 201,
de 27-2-1967, art. 1º, II).
 
Condutas típicas:
 
1ª) apropriação
2ª) desvio.
 
Peculato-apropriação: Há inversão do título da posse, dispondo o sujeito da coisa como
se fosse dono (retendo-a, alienando-a etc).
 
Peculato-desvio: O funcionário, embora sem o animus rem sibi habendi, i.e., e, sem
ânimo de apossamento definitivo, emprega o objeto material em fim diverso de sua
destinação específica, em proveito próprio ou alheio.
 
Posse: A expressão deve ser tomada em sentido amplo, abrangendo a detenção. Assim,
o texto penal é aplicável à posse indireta (disponibilidade jurídica sem apreensão
material).
 
Posse lícita:
É exigida: RT, 517:298; RJTJSP, 73:345. Se a apropriação decorrer de erro, neste caso,
poderá haver o delito do art. 313 do Código Penal. Se o sujeito não tinha a posse do
objeto material será aplicável, se for o caso, o disposto no art. 312, § 1º, do Código
Penal (peculato-furto), ou haverá outro delito.
 
Se o desvio ocorre em proveito da própria Administração Pública inexiste peculato. Nesse
caso, o fato pode configurar o delito do art. 315 do Código Penal.
 
Momento consumativo: Na modalidade peculato-apropriação, ocorre no instante em que
o sujeito age como se fosse dono do objeto material (retendo-o, alienando-o etc.). Nesse
sentido: RT, 553:465; RTJ, 97:452; JTACrimSP,67:519.
No peculato-desvio, o momento consumativo ocorre com o ato do desvio, sendo
irrelevante se consegue ou não o proveito próprio ou alheio. Nesse sentido: RT, 395:81;
RJTJSP, 11:505.
 
Qualificação. Crime material. A consumação não está sujeita a prazos e a tomada de
contas. A tomada de contas constitui um ato regulamentar que a Administração realiza
quando se torna necessário, não vinculando a consumação do crime.
Vantagem conseguida pelo funcionário. Não é exigida para a consumação.
Reconhecimento do crime pelo Tribunal de Contas. Não é exigido; o reconhecimento
pericial do crime não é indispensável (RT, 445:443 e 466:382; RF, 263:329 e 270:277).
 
Dano material. Sem ele não há o crime.
 
Agente inocentado pelo Poder Legislativo. Irrelevância (RT, 702:377).
A prestação de caução ou fiança, feita pelo funcionário público, não impede o delito, já
que a fiança e a caução se destinam a assegurar a indenização do dano causado. Essas
garantias podem reparar o dano, mas não impedem o delito. Nesse sentido: RT,
523:476; RTJ, 91:664.
 
Reparação do dano ou restituição do objeto material. Não exclui o crime (RTJ, 84:1054;
RT, 527:323, 547:325, 605:399, 499:426 e 659:253; RF, 233:260 e 272:335; RJTJSP,
58:383 e 65:357); porém, conforme as circunstâncias, pode reduzir a pena em
quantidade variável (CP, art. 16) ou atenuá-la genericamente (RTJ, 84:1067 e RT,
641:311). Há posição inversa, proibindo a incidência do art. 16 do Código Penal (RT,
736:679 e 762:596). Cremos, contudo, que o referido art. 16 em momento algum exclui
de sua incidência o delito de peculato.
 
Compensação: Não se exclui o delito pela compensação do dinheiro desviado com
créditos reais ou supostos do sujeito junto à Administração Pública.
 
Tentativa é admissível.
 
Elementos subjetivos do tipo: O primeiro é o dolo. Exige-se o animus rem sibi habendi,
i.e., a intenção definitiva de não restituir o objeto material e de obter um proveito,
próprio ou de terceiro, de natureza moral ou patrimonial. No sentido geral do texto: RT,
556:318 e 582:294; RJTJSP, 72:342. Além do dolo, o tipo requer um fim especial de
agir, o elemento subjetivo contido na expressão "em proveito próprio ou alheio". Esse
elemento é exigido nas duas modalidades (peculato-apropriação e peculato-desvio). No
sentido do texto: RT, 490:293.
 
Ânimo de locupletação definitiva - Há duas posições:
1ª) não é exigido: RT, 412:99 e 608:319;
2ª) é exigido: RT, 556:318, 441:373 e 582:294; RJTJSP, 72:343.
 
Intenção de restituição do objeto material - É irrelevante: RT, 608:319, 641:312 e
659:253-4; TFR, ACrim 3.990, DJU, 6 jun. 1980, p. 4150.
 
PECULATO-FURTO (§ 1º)
 
Conduta típica. Consiste no furto cometido pelo funcionário público, valendo-se de sua
condição perante a Administração Pública. É chamado "peculato impróprio".
 
Modalidades da conduta:
1ª) o sujeito realiza a subtração; ou
2ª) voluntária e conscientemente, concorre para que outro subtraia o objeto material.
 
Posse: O funcionário não tem a posse ou a detenção do bem. Se tivesse, responderia
pelo delito definido no caput da disposição. Embora não tenha a posse do dinheiro, valor
ou bem, possui facilidade, dada a sua condição na Administração Pública, de subtrair ou
permitir que outrem subtraia o objeto material.
 
Ausência da facilidade de subtração do objeto material. Conduz ao crime de furto (RF,
215:299 e 230:270).
 
Concorrência: Cometem o delito o funcionário e o terceiro, aplicando-se a regra do art.
30 do Código Penal (comunicabilidade da elementar referente à qualidade de funcionário
público).
 
Se o funcionário arromba uma porta e, penetrando na repartição vizinha, subtrai bens
públicos, responde por furto qualificado e não peculato-furto. Isso porque não se valeu
da facilidade proporcionada pela condição de agente do poder público.
 
Momento consumativo: Ocorre, quer cometido pelo funcionário, quer por terceiro, nos
mesmos moldes do furto.
 
Tentativa: É admissível nos mesmos termos do furto. Nesse sentido: RT, 527:401; RTJ,
112:1339; JTJ, 152:298.
 
Elementos subjetivos do tipo: O primeiro é o dolo, vontade livre e consciente dirigida à
subtração ou a concorrer com a conduta do terceiro, que subtrai o objeto material.
Exige-se, além do dolo, outro, concernente à intenção de obtenção de proveito próprio
ou alheio. O dolo deve abranger a consciência de valer-se o sujeito da facilidade que lhe
atribui a qualidade de funcionário público para subtrair o objeto material, dada a
possibilidade de entrar e permanecer nas repartições etc.
 
PECULATO CULPOSO (§ 2º)
 
Conduta típica. O funcionário, por negligência, imprudência ou imperícia, concorre para a
prática de crime de outrem, seja também funcionário ou simples particular.
 
Crime do terceiro: Pode ser peculato-tipo (caput), peculato-furto (§ 1º) ou outro delito
que tenha por objeto material os descritos no art. 312 (furto, roubo etc.). Contra, no
sentido de que o outro crime só pode ser peculato próprio (caput) ou peculato-furto (§
1º): RJTJSP, 72:326; RF, 235:281.
 
Hipóteses típicas: Entendemos que no peculato culposo podem ocorrer as seguintes
situações:
1ª) um funcionário, por culpa, concorre para que outro funcionário cometa peculato
(caput ou § 1º);
2ª) um funcionário, por culpa, concorre para que outro funcionário ou um particular
cometam o fato;
3ª) um funcionário, por culpa, concorre para que um particular cometa o fato (furto
etc.).
 
Posse ou detenção: É imprescindível que o sujeito tenha a posse ou a detenção do
objeto material diante da atividade por ele realizada na Administração Pública.
 
Terceiro funcionário público: Se o terceiro, também funcionário público, vale-se da
facilidade de acesso que tem junto à repartição pública, concorrendo a conduta culposa
de outro, este responde por peculato culposo; aquele, pelo delito do art. 312, § 1º.
 
Nexo de causalidade: O crime se aperfeiçoa com a conduta dolosa de outrem, havendo
necessidade da existência de nexo causal entre os delitos, de maneira que o primeiro
tenha permitido a prática do segundo. Nesse sentido: RF, 223:358.
 
Consumação e tentativa: A consumação ocorre no instante em que outro crime atinge o
seu momento consumativo. Culposa a modalidade, não admite tentativa.
 
Reparação do dano (§ 3º): Ocorrendo antes da sentença irrecorrível, extingue-se a
punibilidade, prejudicado o disposto no art. 16 do Código Penal (arrependimento
posterior); se lhe é posterior, reduz-se de metade a pena imposta (§ 3º). Assim, a
natureza jurídica do dispositivo é bipartida: na primeira parte, causa extintiva de
punibilidade; na segunda causa de diminuição de pena.
 
Aplicação: O § 3º só é aplicável ao peculato culposo. Pode efetuar-se mediante
restituição do objeto material ou pela indenização do valor correspondente. Pode ser
promovida pelo sujeito ativo do peculato ou por terceiro em seu nome.
 
A extinção da punibilidade não se estende ao terceiro que se aproveitou da conduta
culposa do funcionário; aproveita somente ao autor do peculato culposo.
Se o autor do peculato, em qualquer de suas formas, for ocupante de cargo em
comissão, função de direção ou de assessoramento, de aplicar-se o aumento de pena
previsto no art. 327, § 2º, do Código Penal.
 
Concurso de crimes
a) se empregado como meio de execução, é absorvido pelo peculato (RT, 513:357);
b) há concurso formal (RTJ, 91:814).
 
Art. 313, CP
Nomen iuris: PECULATO MEDIANTE ERRO DE OUTREM
 
Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exercício
do cargo, recebeu por erro de outrem:
Pena - reclusão, de um a quatro anos, e multa.
 
Denominação: "Peculato-estelionato".
 
Objeto jurídico. A Administração Pública.
 
Sujeito ativo. Delito próprio, só pode ser cometido por funcionário público. Nada impede,
entretanto, que um particular participe do fato, respondendo pelo crime.
 
Sujeitos passivos. Há dois. Em primeiro lugar, o Estado. De forma secundária, a vítima
da fraude. O lesado, não sendo também vítima da fraude, surge como prejudicado.Conduta típica. Consiste em o funcionário público apropriar-se de dinheiro ou qualquer
outra utilidade mediante aproveitamento ou manutenção do erro de outrem. Deve-se
ressaltar que o dispositivo típico prevê uma única modalidade (um único núcleo), razão
pela qual é classificado como crime de ação única.
 
Entrega do objeto material em razão do cargo do funcionário. É imprescindível que a
entrega do bem tenha sido feita ao sujeito em razão do cargo que desempenha junto à
Administração Pública e que o erro tenha relação com o seu exercício. Nesse sentido:
RJTJSP, 7:554; RF, 160:367.
 
Erro: Deve ser espontâneo e não provocado pelo funcionário. Caso haja provocação
deste, o crime a ser considerado é o estelionato.
 
Incidência do erro - Pode versar sobre:
1º) a coisa que é entregue ao funcionário;
2º) a pessoa a quem se faz a entrega;
3º) a obrigação que dá origem à entrega.
 
Elemento subjetivo do tipo. É o dolo, vontade livre e consciente de apropriar-se do
objeto material. Deve abranger a consciência do erro de outrem e de que o objeto
material vem ao seu poder em face da atividade pública exercida.
 
Momento consumativo. Ocorre quando o funcionário público se apropria do objeto
material, agindo como se fosse dono (retendo-o, alienando-o etc).
 
Tentativa. É admissível.
 
Tipo agravado: Tratando-se de funcionário ocupante de cargo em comissão, função de
direção ou de assessoramento em determinadas entidades, de aplicar-se a causa de
aumento de pena prevista no art. 327, § 2º, do Código Penal.
 
 
PERGUNTA: o que se entende por “peculato-tipo”?
RESPOSTA: Modalidade típica. Trata-se de um tipo especial de apropriação indébita
cometida por funcionário público ratione officii. É o delito do sujeito que arbitrariamente
faz sua ou desvia, em proveito próprio ou de terceiro, a coisa móvel que possui em razão
do cargo, seja ela pertencente ao Estado ou a particular, ou esteja sob sua guarda ou
vigilância.
 
Pena: reclusão, de um a quatro anos, e multa.
 
Ação Penal: pública incondicionada
 
 
Art. 313-A, CP
Nomen iuris: INSERÇÃO DE DADOS FALSOS EM SISTEMA DE INFORMAÇÕES
 
 
Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionário autorizado, a inserção de
dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos
sistemas informatizados ou bancos de dados da Administração Pública
com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para
causar dano: (Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000)
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Incluído pela Lei
nº 9.983, de 2000)
 
Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000. Trata-se de uma modalidade de crime de peculato
em que o agente, funcionário público autorizado, inseri ou facilita dados falsos, bem
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9983.htm#art313a
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9983.htm#art313a
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9983.htm#art313a
como altera ou exclui indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou
banco de dados da Administração Pública como um todo, com o fim de obter vantagem
indevida.
Pode-se praticar essa modalidade de crime tanto para si mesmo ou para terceiro ou
simplesmente para causar dano, gerando um prejuízo para a administração pública.
 
 
Art. 313-B, CP
Nomen Iuris: MODIFICAÇÃO OU ALTERAÇÃO NÃO AUTORIZADA DE SISTEMA DE
INFORMAÇÕES
 
Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionário, sistema de informações ou
programa de informática sem autorização ou solicitação de autoridade
competente: (Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000)
Pena - detenção, de 3 (três) meses a 2 (dois) anos, e multa. (Incluído
pela Lei nº 9.983, de 2000)
 
Parágrafo único. As penas são aumentadas de um terço até a metade se
da modificação ou alteração resulta dano para a Administração Pública ou
para o administrado.(Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000) 
 
 
Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000. Trata-se da modificação ou alteração praticada pelo
funcionário público, no sistema de informações ou programa de informática, sem
autorização ou solicitação de autoridade competente. Nota-se uma proteção aos
sistemas informatizados tão amplamente presentes em nosso meio e igualmente
importante para a vida moderna.
Também há uma proteção maior, com o aumento da pena (art. 313 – B, par. único) se da
modificação ou alteração resulta dano para a Administração Pública.
 
Pena:
Peculato doloso (caput e §1°): reclusão, de 02 a 12 anos, e multa;
Peculato culposo (§2°): detenção de 03 meses a 01 ano.
 
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9983.htm#art313b
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9983.htm#art313b
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9983.htm#art313b
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L9983.htm#art313b
Ação Penal: pública incondicionada, em todas as modalidades
 
 
 
Art. 316, CP
Nomen iuris: CONCUSSÃO e EXCESSO DE EXAÇÃO (§1º e 2º)
 
Art. 316. Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda
que fora da função ou antes de assumi-la, mas em razão dela, vantagem
indevida:
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
 
§ 1º Se o funcionário exige tributo ou contribuição social que sabe ou
deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrança meio
vexatório ou gravoso, que a lei não autoriza:
Pena - reclusão, de 3 (três) a 8 (oito) anos, e multa.
 
§ 2º Se o funcionário desvia, em proveito próprio ou de outrem, o que
recebeu indevidamente para recolher aos cofres públicos:
Pena - reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
 
O pacote anticrime, Lei nº 13.964/19, alterou a pena máximo do artigo 316, do Código
Penal, para 12 (doze) anos. Anteriormente, a pena máxima era de 08 (oito) anos,
logo, trata-se de lei penal mais gravosa, que, somente pode ser aplicada aos casos
que ocorrerem após sua vigência. 
 
Obs.: A aula sobre excesso de exação está no módulo 2.
 
 
CONCUSSÃO ("CAPUT")
 
Objeto Jurídico: A espécie visa a proteger o normal desenvolvimento dos encargos
funcionais, por parte da Administração Pública e na conservação e tutela do decoro
desta. De forma secundária, protege-se também o patrimônio do particular contra a
forma especial de extorsão cometida pelo funcionário, que se vale, para a prática do
delito, da função que desempenha, empregando-a como meio de coação para a obtenção
de seus fins.
 
Sujeito ativo: Em face de a concussão ser delito próprio, só pode ser o funcionário
público, mesmo que ainda não tenha assumido o cargo, mas desde que aja em virtude
dele. Admite-se, entretanto, participação ou co-autoria de pessoa não qualificada
funcionalmente. Nesse sentido: RF, 256:345; RJTJSP, 32:236; RTJ, 71:354; RT, 487:286
e 704:329; JTJ, 138:495. Nesse sentido: STJ, RHC 5.779, DJU, 1º dez. 1997, p. 62818.
É o caso, v. g., da forma indireta de exigência da vantagem, em que o funcionário
público se vale de um particular. Este é partícipe ou co-autor do crime. Nesse sentido:
JTJ, 152:322.
 
Jurado: Pode cometer o delito.
 
Sujeito passivo: O Estado. No plano secundário, aparece também como sujeito passivo o
particular vítima da exigência ou outro funcionário.
 
Conduta típica: Consiste em o funcionário público exigir do sujeito passivo uma
vantagem indevida, direta ou indiretamente, em razão do exercício da função.
 
Exigência direta e indireta: Na primeira espécie, o sujeito expressamente a formula ao
sujeito passivo (a viso aperto ou facie ad faciem). Na segunda, o autor do fato se vale de
interposta pessoa para chegar ao conhecimento da vítima a sua pretensão ou formula a
exigência de maneira velada, capciosa ou maliciosa (forma implícita de execução).
 
Ameaça e temor: Não é necessário que o executor da exigência prenuncie ao sujeito
passivo a prática de um mal determinado. Basta que a vítima sinta o temor que o
exercício da autoridade inspira, influindo sobre ela o metus publicae potestatis.
 
Distinção entre concussão ("exigir") e corrupção passiva ("solicitar"): Na concussão, em
que o verbo típico é "exigir", há imposição da vontade dofuncionário público sobre o
terceiro, que se encontra sob pressão, não tendo como resistir. Na corrupção passiva, em
que a conduta central é "solicitar" (art. 317), existe acordo de vontade entre as partes
(TJSP, ACrim 236.816, 2ª Câm. Crim., rel. Des. Canguçu de Almeida, RT, 755:605).
 
Simples insinuação de obtenção de vantagem indevida: Desde que não contenha
exigência implícita, não configura o delito. Pode, entretanto, constituir o crime do art.
317 do CP (corrupção passiva). Nesse sentido: TJSP, ACrim 118.322, rel. Des. Canguçu
de Almeida, RT, 685:307.
 
Exercício da função: Para que o receio seja sentido pela vítima, não é preciso que o
autor, no momento da conduta, esteja no exercício efetivo da função.
Como permite o tipo, é possível que se encontre licenciado ou mesmo que ainda não
tenha assumido o cargo ou investido na atividade específica, exigindo-se, em todos os
casos, que proceda em face da função pública. Nesse sentido: RF, 172:488. Não havendo
função ou inexistindo relação de causalidade entre ela e o fato inexiste concussão,
podendo surgir outro delito, como a extorsão. Imprescindível, para a subsistência da
concussão, que o fato seja cometido em razão da função, prevalecendo-se o sujeito da
autoridade que possui.
 
Vantagem: Deve ser indevida, i. e., ilícita ou ilegal, não autorizada por lei. A ilicitude é
conferida por norma extrapenal, ou seja, a ilegalidade independe do Direito Penal.
 
Espécies de vantagem: Pode ser patrimonial ou econômica, presente ou futura,
beneficiando o próprio agente ou terceiro.
Se a vantagem beneficia a própria Administração Pública, não há concussão, podendo
ocorrer o delito de excesso de exação (CP, art. 316, § 1º). Se não há exigência, mas
mera solicitação inexiste concussão, podendo haver corrupção passiva (CP, art. 317).
Nesse sentido: TJSP, ACrim 90.912, RT, 388:200.
 
Crime do particular: Se o particular oferece vantagem indevida ao funcionário para que
faça ou deixe de fazer alguma coisa (no sentido de fato), havendo nexo causal com o
exercício da função pública, o crime, por parte do particular, será o de corrupção ativa
(CP, art. 333).
Corrupção ativa e concussão. Os sujeitos não podem, ao mesmo tempo e em face do
mesmo fato, responder por esses dois delitos (RTJ, 93:1023; RT, 529:398).
 
Vantagem indevida: Se a vantagem é devida, o fato se ressente de tipicidade a título de
concussão, podendo haver outro delito, como o abuso de autoridade etc.
 
Elementos subjetivos do tipo: O primeiro é o dolo, vontade livre e consciente dirigida à
exigência, devendo abarcar os outros dados típicos. Além dele, exige-se outro, previsto
na expressão "para si ou para outrem".
 
Momento consumativo: Ocorre com a exigência (oral, escrita, por interposta pessoa, por
gestos etc.), no instante em que esta chega ao conhecimento do sujeito passivo. Não se
exige, para a consumação do delito, a consecução do fim visado pelo agente, qual seja a
obtenção da indevida vantagem.
 
Concussão exaurida: A concussão é delito formal ou de consumação antecipada. Integra
os seus elementos típicos com a realização da conduta de exigência, independentemente
da obtenção da indevida vantagem. Se conseguida, fala-se em concussão exaurida,
circunstância que não altera o título do delito nem a pena abstrata. Influi, contudo, na
pena concreta.
 
Vantagem devolvida: Não descaracteriza o delito (RT, 479:299).
 
Ausência de prejuízo: Não exclui o delito (RT, 431:297).
 
Intervenção de terceiro posterior à consumação: Entendeu-se responsável pelo delito o
terceiro que, agindo como partícipe após o momento consumativo, intervém para
auxiliar o sujeito na obtenção da vantagem (RF, 189:302).
A orientação não pode ser considerada pacífica, uma vez que não existe participação
posterior ao momento consumativo. A intervenção de terceiro, após a consumação, ou é
indiferente penal ou delito autônomo (p. ex.: receptação). Nunca, porém, participação
ou co-autoria no delito já consumado, a não ser que o agente tenha prometido a
intervenção antes da consumação.
 
Conduta provocada: Ocorre o "crime de flagrante provocado", inexistindo delito e se
aplicando a Súmula 145 do Supremo Tribunal Federal.
 
Tentativa:
1º) cuidando-se de conduta unissubsistente, i. e., de ato único, é inadmissível. Ou o
sujeito exige ou não;
2º) tratando-se, contudo, de conduta plurissubsistente (crime plurissubsistente), a
tentativa é admissível.
 
Tipo agravado: Tratando-se de sujeito ativo ocupante de função de direção ou de
assessoramento ou de cargo de direção, de aplicar-se a causa de aumento prevista no
art. 327, § 2º, do Código Penal.
 
Crime contra a ordem tributária: Tratando-se de crime funcional contra a ordem
tributária, de aplicar-se o art. 3º, II, da Lei n. 8.137, de 27 de dezembro de 1990, que
descreve o fato de exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora
da função ou antes de iniciar o seu exercício, mas em razão dela, vantagem indevida,
impondo a pena de reclusão de um a quatro anos, e multa.
 
Agravante do abuso de poder (CP, art. 61, II, "g"): Não é aplicável (RT, 555:327).
 
 Ação Penal: pública incondicionada
 
 
 
 
Exercício 1:
O artigo 312, caput, do Código Penal brasileiro assim define o crime de peculato: “Apropriar-se o
funcionário público de dinheiro, valor ou qualquer outro bem móvel, público ou particular, de que tem a
posse em razão do cargo, ou desviá-lo, em proveito próprio ou alheio: Pena...” Com relação ao referido
crime, assinale a alternativa INCORRETA:
 
A)
A descrição contida no tipo delimita, com clareza, o objeto material do delito.
 
B)
O tipo descreve duas modalidades de peculato: o peculato-apropriação e o peculato-desvio.
C)
Trata-se de crime comum e formal.
D)
Trata-se de crime próprio e material.
E)
O conceito de funcionário público é ampliativo, conforme artigo 327,CP.
Comentários:
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Exercício 2:
O crime de “modificação ou alteração não autorizada de sistema de informações” tem a pena
aumentada (CP, art. 313-B, parágrafo único)
A)
de um sexto a um terço, se praticado no período noturno ou fora do expediente regular.
B)
de um terço, se houver violência contra coisa ou pessoa.
C)
de um terço até a metade, se da modificação ou alteração resulta dano para a Administração
Pública ou para o administrado.
D)
de até a metade, se praticado em concurso de pessoas.
E)
de um a dois terços, caso haja vultoso prejuízo para a Administração Pública.
Comentários:
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Exercício 3:
Aponte a alternativa que contém três crimes praticados por particular contra a Administração Pública.
 
A)
Peculato, concussão e advocacia administrativa.
B)
Desacato, corrupção ativa e desobediência.
C)
Peculato, desacato e corrupção passiva.
D)
Concussão, corrupção ativa e advocacia administrativa.
E)
Nenhuma das anteriores.
Comentários:
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Exercício 4:
Considere as afirmações com relação ao peculato:
I – quanto ao sujeito ativo, trata-se de crime próprio, porque o tipo exige uma
especial qualidade do agente;
II – no que tange o concurso de pessoas, a qualidade funcional ativa exigida,
configurando elementar do tipo, comunica-se, em caso de concurso, aos demais
participantes, ainda que particulares, desde que haja ingressado na esfera de seu
conhecimento;
III – a energia elétrica pode ser objeto material de peculato, como ocorre no furto.
Diante das as assertivas, é certo afirmar:
A)
somente a I é correta
B)
somente a II é correta
C)
somente a III é correta
D)
todas são corretas
E)
todas são incorretas
Comentários:
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Exercício 5:
Qual é a ação penal no peculato culposo?
Para consulta:
“§ 2º - Se o funcionário concorre culposamente para o crime de outrem:”
A)
Pública Condicionada à Representação
B)
Pública Condicionada à Requisição do Ministro da JustiçaC)
Pública Incondicionada
D)
Privada Personalíssima
E)
Privada Propriamente Dita
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Exercício 6:
Qual é a pena do peculato mediante erro de outrem (art. 313, CP) ?
Para consulta:
“Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exercício do
cargo, recebeu por erro de outrem:”
A)
Reclusão, de 01 a 04 anos, e multa
B)
Reclusão, de 01 a 04 anos, ou multa
C)
Reclusão, de 01 a 04 anos
D)
Reclusão, de 02 a 06 anos, e multa
E)
Reclusão, de 02 a 06 anos.
Comentários:
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Exercício 7:
Aponte a alternativa que identifica o nomen iuris do art. 313,CP.
Para consulta:
“Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exercício do cargo, recebeu
por erro de outrem:”
A)
Peculato culposo
B)
Peculato malversação
C)
Peculato desvio
D)
Peculato mediante o erro de outrem
E)
Peculato apropriação
Comentários:
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Exercício 8:
Qual é a natureza jurídica da primeira parte do §3° do artigo 312, CP ?
Para consulta:
“§ 3º - No caso do parágrafo anterior, a reparação do dano, se precede à
sentença irrecorrível, extingue a punibilidade; se lhe é posterior, reduz de
metade a pena imposta.”
A)
Causa de diminuição de pena
B)
Circunstância atenuante
C)
Causa excludente da punibilidade
D)
Causa extintiva da punibilidade
E)
Circunstância qualificadora
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Exercício 9:
O funcionário público que se apropria de dinheiro, valor ou qualquer outro bem móvel,
público ou particular, de quem tem a posse em razão do cargo, ou que desviá-lo, em
proveito próprio ou alheio, responderá pelo delito de
A)
emprego irregular de verbas ou rendas públicas
B)
peculato
C)
apropriação indébita
D)
prevaricação
E)
corrupção passiva
Comentários:
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Exercício 10:
Comete o crime previsto no art. 313-A do Código Penal (inserção de dados falsos em
sistema de informações), pelo acréscimo dado pela Lei nº 9.983, de 14 de julho de 2000, o
funcionário:
A)
autorizado que inserir ou facilitar a inserção de dados falsos, alterar ou excluir
indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou banco de dados da
Administração Pública somente se para causar dano a terceiros.
B)
não autorizado que inserir ou facilitar a inserção de dados falsos, alterar ou excluir
indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou banco de dados da
Administração Pública, somente se com o fim de obter vantagem indevida para si.
C)
autorizado que inserir ou facilitar a inserção de dados falsos, alterar ou excluir
indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou banco de dados da
Administração Pública para obter vantagem indevida somente se a vantagem era pra si
próprio.
D)
autorizado que inserir ou facilitar a inserção de dados falsos, alterar ou excluir
indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou banco de dados da
Administração Pública, com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou
para causar dano.
E)
que modificar ou alterar sistema de informações ou programa de informática sem
autorização ou solicitação de autoridade competente.
Comentários:
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Exercício 11:
Em um momento de infortúnio, determinado funcionário público exigiu, para outrem,
diretamente, fora da função, mas em razão dela, vantagem indevida.
Segundo o Decreto-Lei nº 2.848/1.940, Código Penal, a conduta descrita configura o crime
de:
A)
corrupção passiva.
B)
concussão
C)
prevaricação
D)
peculato.
E)
excesso de exação
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