Aula Direito Empresarial

Prévia do material em texto

DIREITO EMPRESARIAL
Prof. Bianca Arruda
CONCEITO DA PALAVRA DIREITO
A palavra direito vem do latin directum, que corresponde à 
ideia de regra, direção, sem desvio. 
O direito constitui a arte do bem e do justo ius est ars boni et 
aequi (Celso). 
Não há, preliminarmente, entendimento pacífico e uniforme 
quanto à exata conceituação do vocábulo “direito”. Dessa 
forma, mister se faz relacionar alguns entendimento acerca 
do tema. 
Para o Prof° Miguel Reale, o “Direito é lei e ordem”, isto é, um 
conjunto de regras obrigatórias que garante a convivência 
social graças ao estabelecimento de limites à ação de cada 
um de seus membros. Assim sendo, quem age de 
conformidade com essas regras, comporta-se direito, quem 
não o faz,age torto”.
De acordo com Paulo Dourado de Gusmão, “de modo muito 
amplo, pode-se dizer que a palavra direito tem três sentidos: 
primeiro, regra de conduta obrigatória (direito objetivo); 
segundo, sistema de conhecimentos jurídicos (ciência do 
direito); terceiro, faculdade ou poderes que tem ou pode ter 
uma pessoa, ou seja, o que pode uma pessoa exigir de outra 
(direito subjetivo).
É o escólio de Tércio Sampaio Ferraz Junior, para quem “a 
palavra direito, em português, guardou, porém tanto o sentido 
do jus como aquilo que é consagrado pela Justiça (em termos 
de virtude moral) quanto o de derectum como um exame da 
retidão da balança, por meio do ato da Justiça (em termo do 
aparelho judicial). Isso pode ser observado pelo fato de que 
hoje se utiliza o termo tanto para significar o ordenamento 
vigente – o direito brasileiro, o direito civil -, como também a 
possibilidade concedida pelo ordenamento de agir e fazer 
valer uma situação – direito de alguém”. 
Toda ciência é composta por um corpo conceitual e 
respectivo sistema metodológico. Ao contrário das ciências 
naturais, o Direito não tem a necessidade de aferição da sua 
verdade (ou melhor, validade, eis que relativa e mutável), por 
meio de experimentos laboratoriais e equipamentos, 
permitindo-se a esse propósito indicar como principais 
métodos empregados no Direito a analogia, a dialética, a 
dedução e a indução. (pg 68 introdução ao direito).
METODOLOGIA DO DIREITO
O Direito Empresarial é um ramo do Direito Privado que 
disciplina as atividades das empresas e dos empresários 
comerciais, considerando estes últimos como sendo a 
atividade econômica daqueles que atuam na circulação ou 
produção de bens e a prestação de serviços, assim como os 
atos considerados comerciais, ainda que não diretamente 
relacionados às atividades das empresas (Gladston Mamede, 
2007).
Referido ramo do Direito abrange a teoria geral da empresa, 
sociedades empresárias, títulos de crédito, contratos 
mercantis, propriedade intelectual, relação jurídica de 
consumo, relação concorrencial, locação empresarial, 
falência e recuperação de empresas.
Nosso primeiro e único Código Comercial foi criado pela Lei 
nº 556, de 1850, tendo sua Parte Primeira revogada pela Lei 
nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Código Civil – CC), ou 
seja, apenas resta em vigor até hoje a Parte Segunda, que 
trata do comércio marítimo (artigo 2.045 do CC).
O QUE É O DIREITO EMPRESARIAL?
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm
Isso porque, o CC trouxe mudanças em vários pontos do 
ordenamento jurídico relativo a atos civis em território 
brasileiro. O diploma tem por característica a unificação do 
direito privado brasileiro, uma vez que abrange, além de 
matéria de ordem civil propriamente dita, matéria de direito 
comercial.
O QUE É O DIREITO EMPRESARIAL?
O QUE DIZEM OS DOUTRINADORES?
Conforme nos ensina Rubens Edmundo Requião (2007):
“O Direito Empresarial é, portanto, o conjunto de normas 
jurídicas que regulam as transações econômicas privadas 
empresariais que visam à produção e à circulação de bens e 
serviços por meio de atos exercidos profissional e 
habitualmente, com o objetivo de lucro”.
Em seu entendimento, Miguel Reale (2007):
“O Direito Comercial é, pois, um dos ramos do Direito 
Privado, sendo um desdobramento ou especificação 
do Direito Civil. Perdeu, todavia, a sua característica de 
direito classista, para passar a reger, objetivamente, 
determinado campo da experiência jurídica privada.
Desse modo, o seu objeto passou a ser a atividade negocial 
enquanto destinada a fins de natureza econômica, sendo 
essa atividade habitual e dirigida à produção de resultados 
patrimoniais.
Hoje em dia, por conseguinte, prevalece a tese de que não é 
o ato de comércio como tal que constitui o objeto do Direito 
Comercial, mas algo mais amplo: a atividade econômica 
habitualmente destinada à circulação das riquezas, mediante 
bens ou serviços, o ato de comércio inclusive, implicando 
uma estrutura de natureza empresarial”.
https://segredosdeconcurso.com.br/resumo-de-direito-civil/
Ainda para referido doutrinador, o Direito Comercial, 
entendido como especificação do Direito Civil, repousa sobre 
esses elementos basilares:
✓ Autonomia da vontade expressa, dinamicamente, 
numa atividade negocial, com propósito de lucro.
✓ Estrutura empresarial.
✓ Garantia e certeza da circulação e do crédito.
O Direito Empresarial possui um conjunto sistematizado de 
princípios e normas que lhe dão identidade, bem como 
institutos exclusivos como a recuperação de empresas e a 
falência, o que faz com que se diferencie de outros ramos do 
Direito.
1. PESSOA JURÍDICA
Pessoa jurídica é o sujeito de direito a quem o ordenamento 
jurídico atribui personalidade jurídica, podendo praticar atos 
jurídicos, desde que não proibidos por lei e/ou pelo seu ato 
constitutivo, estabelecendo obrigações entre os sócios e 
tendo como principal resultado a criação de um sujeito de 
direito dotado de personalidade jurídica.
CONCEITO E NATUREZA JURÍDICA DAS 
SOCIEDADES
2. EFEITO DA PERSONALIZAÇÃO 
Um dos efeitos da personalização decorre do princípio da 
autonomia patrimonial, vez que, adquirida a personalidade 
jurídica pela pessoa jurídica, haverá separação entre os 
bens, direitos e obrigações dessa e dos sócios. .
3. PERSONALIDADE JURÍDICA
Também é importante dizer que, embora o art. 44 do CC (veja 
o tópico “Legislação ao final do texto”) inclua as sociedades 
como pessoas jurídicas, existem sociedades que não 
possuem personalidade jurídica, qual seja: as sociedades em 
comum e as sociedades em conta de participação. 
CONCEITO E NATUREZA JURÍDICA DAS 
SOCIEDADES
4. TEORIA DA EMPRESA
Esclarecidos tais pontos, cabe iniciar o estudo acerca da 
teoria da empresa. Por meio dessa, considera-se como 
empresarial a atividade econômica organizada para a 
produção ou a circulação de bens e serviços, excluídas as 
decorrentes de profissão de cunho intelectual, de natureza 
científica, literária e artística. 
5. SOCIEDADE
Sociedade, por sua vez, é o vínculo constituído pela 
manifestação de vontade de duas ou mais pessoas que 
assumem a obrigação de contribuir com seus esforços e 
recursos para exercer uma atividade econômica e atingir 
fins comuns, sendo dotada de personalidade jurídica, 
conforme prescreve o art. 981 do CC (veja o tópico 
“Legislação ao final do texto”). Em outras palavras, sociedade 
consiste na manifestação de vontade entre duas ou mais 
pessoas, podendo ser física ou jurídica, sendo certo que para 
a aquisição da personalidade jurídica deve haver o 
arquivamento de seus atos constitutivos no órgão de registro 
competente. 
CONCEITO E NATUREZA JURÍDICA DAS 
SOCIEDADES
6. CONSTITUIÇÃO DE UMA SOCIEDADE
Importante dizer que, para a constituição da sociedade, é 
necessário o atendimento de alguns requisitos:
➢Celebração entre agentes capazes: salienta-se que a 
sociedade poderá ter a participação de um incapaz para dar 
continuidade à empresa, todavia, esse deverá ser 
devidamente representado ou assistido, bem como será 
proibido de exercer a administração, nos termos do art. 974 
do CC (vejao tópico “Legislação ao final do texto”);
➢Objeto lícito, possível, determinado ou determinável: é 
vedado ser objeto da empresa algo contrário aos bons 
costumes ou à ordem pública;
➢Forma legal: forma prescrita ou não defesa em lei.
CONCEITO E NATUREZA JURÍDICA DAS 
SOCIEDADES
LEGISLAÇÃO
CÓDIGO CIVIL
Art. 44. São pessoas jurídicas de direito 
privado:
I - as associações; 
II - as sociedades; 
III - as fundações. 
IV - as organizações religiosas; 
V - os partidos políticos. 
VI - as empresas individuais de 
responsabilidade limitada.
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que 
reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou 
serviços, para o exercício de atividade econômica e a partilha, 
entre si, dos resultados.
Parágrafo único. A atividade pode restringir-se à realização de 
um ou mais negócios determinados
LEGISLAÇÃO
Art. 974. Poderá o incapaz, por meio de representante ou 
devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida 
por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de 
herança. 
§ 1º Nos casos deste artigo, precederá autorização judicial, 
após exame das circunstâncias e dos riscos da empresa, bem 
como da conveniência em continuá-la, podendo a autorização 
ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou 
representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuízo 
dos direitos adquiridos por terceiros. 
§ 2º Não ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que 
o incapaz já possuía, ao tempo da sucessão ou da interdição, 
desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos 
constar do alvará que conceder a autorização.
LEGISLAÇÃO
§ 3º O Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das 
Juntas Comerciais deverá registrar contratos ou alterações 
contratuais de sociedade que envolva sócio incapaz, desde 
que atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: 
I – o sócio incapaz não pode exercer a administração da 
sociedade; 
II – o capital social deve ser totalmente integralizado; 
III – o sócio relativamente incapaz deve ser assistido e o 
absolutamente incapaz deve ser representado por seus 
representantes legais. 
TEORIA DA EMPRESA - RESUMO
EMPRESA
EXERCÍCIO 
PROFISSIONAL DE 
ATIVIDADE ECONÔMICA
ORGANIZADA COM 
FINS LUCRATIVOS 
COMÉRCIO
INDÚSTRIA
SERVIÇO
RURAL
F
O
R
M
A
EMPRESÁRIO
INDIVIDUAL
EMPRESA 
INDIVIDUAL
SOCIEDADE
EMPRESÁRIA
TEORIA DA EMPRESA - RESUMO
Cabe uma última observação, que é a de se notar que, no 
conceito de empresário previsto no Código Civil, o legislador não 
associou o exercício ao registro da atividade no Registro Público 
de Empresas Mercantis, o que significa dizer que o registro não 
é elemento caracterizador da atividade, e sim uma obrigação do 
empresário (Art. 967 CC), o que permitirá a sua classificação em 
empresário regular – quando exercer a atividade sem registro. 
Isso indica a natureza meramente declaratória do registro da 
empresa.
Ao longo do tempo, fora do mundo jurídico, criou-se o mito de 
que o conceito de empresa estava vinculado ao seu registro, 
mas agora percebe-se tratar-se apenas de uma obrigação 
empresarial, e como tal, tem quem a cumpra, tem quem não –
exercício do livre-arbítrio.
EXCEÇÕES AO CONCEITO DE EMPRESA
NÃO SE CONSIDERA EMPRESA
Parágrafo único do 
Art. 966 do Código Civil 
PROFISSIONAIS
LIBERAIS
ARTISTAS
AUTORES
MÚSICOS
PRODUTOR 
RURAL
REQUISITOS PARA O EXERCÍCIO DA 
ATIVIDADE EMPRESARIAL
De acordo com o Código Civil, o exercício da atividade 
empresarial exige três requisitos básicos:
❑ Capacidade Civil
❑ Livre Administração de bens 
❑ Estar impedido na forma da lei
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresário os que 
estiverem em pleno gozo da capacidade civil e não forem 
legalmente impedidos. 
Da leitura do Art. 972 citada acima, tem-se a impressão de 
apenas dois requisitos: capacidade civil e não impedimento, 
porém é de se observar que o legislador não exige apenas a 
capacidade civil, e sim o pleno gozo dessa capacidade, o que 
implica estar na livre administração de seus bens.
Abordaremos todas as formas possíveis de exercício de 
atividade empresarial, individualmente ou em sociedade, 
como pessoa física ou pessoa jurídica, regular e irregular. 
Então, é necessário compreender que empresa pode ser 
pessoa física ou jurídica, considerando a variedade de formas 
possíveis para que as pessoas possam se estabelecer 
empresarialmente:
EMPRESA
PESSOA FÍSICA
PESSOA JURÍDICA
FORMAS DE EXERCÍCIO EM ATIVIDADE 
EMPRESARIAL 
As formas das atividades empresariais são:
❑ Empresário Individual
❑ MEI – Microempreendedor Individual
❑ EIRELI – empresa individual de responsabilidade limitada
❑ Sociedades
As sociedades, por sua vez, são classificadas em sociedades 
empresárias e sociedade não empresária. As sociedades 
empresárias se subdividem em sete tipos, a saber:
❑ Sociedade em Comum
❑ Sociedade em Conta de Participação
❑ Sociedade em Nome Coletivo
❑ Sociedade em Comandita Simples
❑ Sociedade Limitada
❑ Sociedade Anônima ou Companhia
❑ Sociedade em Comandita por Ações
Já a sociedade não empresarial se subdivide em Sociedade 
Simples e Cooperativas.
Para fins meramente didáticos, trataremos todas essas 
formas de exercício de atividade da seguinte forma:
a) Exercício individual de atividade empresarial
b) Sociedades não empresariais
c) Sociedades empresarias irregulares 
d) Sociedades empresariais regulares
Ainda sobre sociedades, cabe lembrar que essas sociedades, 
ao se registrarem, serão classificadas como pessoas 
jurídicas, porém temos que entender que as pessoas 
jurídicas, segundo o direito pátrio, podem ser de direito 
público ou de direito privado, assim classificadas:
PESSOA 
JURÍDICA
DE DIREITO 
PÚBLICO
DE DIREITO 
PRIVADO
• União
• Estados/DF
• Municípios
• Autarquias
• Fundações Públicas
Estatais:
• Empresa Pública
• Sociedade de Economia Mista
Não Estatais/Empresariais:
• Sociedade em nome coletivo
• Sociedade em comandita simples
• Sociedade limitada
• Sociedade em comandita por ações
• Sociedade anônima ou companhia
Não Estatais/Não Empresariais:
• Sociedade Simples
• Cooperativa
Cabe lembrar que o objeto de estudo do Direito Civil e do 
Empresarial diz respeito tão somente a pessoas jurídicas de 
Direito Privado, sendo que as de Direito Público são 
reguladas pelo Direito Administrativo. 
É muito importante distinguirmos, entre as pessoas jurídicas 
de direito privado, as pessoas jurídicas com fins lucrativos e 
as pessoas jurídicas sem fins lucrativos, haja vista que as 
pessoas jurídicas sem fins lucrativos são objeto de estudo 
exclusivo do Direito Civil, restando ao Direito Empresarial o 
estudo das pessoas jurídicas com fins lucrativos, como 
demonstrado a seguir:
PESSOA JURÍDICA DE
DIREITO PRIVADO
COM FINS
LUCRATIVOS
ASSOCIAÇÃO
FUNDAÇÃO
EMPRESARIAIS
NÃO
EMPRESARIAIS
SEM FINS
LUCRATIVOS
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
CLASSIFICAÇÃO
As sociedades podem ser classificadas por inúmeros critérios:
✓ Quanto à existência de personalidade jurídica:
(I) Sociedades não personificadas: sociedades em comum 
e em conta de participação. Essas sociedades não 
possuem personalidade jurídica.
(II) Sociedades personificadas: todas as demais 
sociedades. Possuem personalidade jurídica que decorre 
de sua constituição por documento registrado na Junta 
Comercial ou no Cartório.
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
CLASSIFICAÇÃO
As sociedades podem ser classificadas por inúmeros critérios:
✓ Quanto à espécie ou a atividade desenvolvida:
I. Sociedades simples: a sociedade que exercer a sua 
atividade SEM profissionalismo, ou SEM organizar os 
fatores de produção. Seus atos constitutivos são 
registrados no Cartório.
II. Sociedades empresárias: a sociedade que explorar a 
sua atividade com profissionalismo, fins lucrativos e de 
modo organizado. Seus atos constitutivos são registrados 
na Junta Comercial.
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
CLASSIFICAÇÃOAs sociedades podem ser classificadas por inúmeros critérios:
✓ Quanto ao tipo e a forma societária elas podem ser:
(I) Sociedades em nome coletivo
(II) Em comandita simples
(III) Limitada
(IV) Sociedade anônima
(V) Em comandita por ações 
(VI) Cooperativas
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
CLASSIFICAÇÃO
As sociedades podem ser classificadas por inúmeros critérios:
✓ Quanto a autorização para funcionamento:
Existem sociedades que dependem de autorização do poder 
executivo federal para funcionar, como as sociedades 
estrangeiras, as instituições financeiras em geral, as 
sociedades de seguro, etc.
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
✓ Quanto a nacionalidade:
(I) Sociedades Nacionais: São as organizadas em 
conformidade com a lei brasileira em tem no Brasil a sua 
sede e administração sendo irrelevante a nacionalidade 
dos sócios.
(II) Sociedades Estrangeiras: São todas as sociedades que 
NÃO possuem no país a sua sede e administração e NÃO 
são organizadas de acordo com a lei brasileira. É 
necessário a expedição de um decreto de autorização do 
Poder Executivo.
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
✓ Quanto a atividade desenvolvida:
(I) Sociedade de Pessoas: as qualidades pessoais de cada 
sócio são de extrema importância para a formação do 
vínculo social. Trata-se de uma sociedade intuitu
personae, ou seja, os atributos individuais de cada sócio 
são mais importantes para a formação da sociedade do 
que as suas contribuições materiais. 
(II) Sociedade de Capital: São todas as sociedades que 
NÃO possuem no país a sua sede e administração e NÃO 
são organizadas de acordo com a lei brasileira. É 
necessário a expedição de um decreto de autorização do 
Poder Executivo.
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
Classificação: A classificação quanto a forma de constituição 
e dissolução (se a sociedade é contratual ou institucional) é 
relevante para a resolução de certas questões societárias, 
como:
Alienação de participação societária a terceiro: 
(a) Sociedade de Pessoas: não seria possível em razão da 
importância das qualidades pessoais do sócio para a 
formação do vínculo social; 
(b) Sociedade de Capital: será livre a alienação da 
participação societária, pois os atributos pessoais do 
terceiro adquirente NÃO são relevantes para a 
manutenção do vínculo existente entre os sócios
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
Sucessão do sócio falecido – se pode acarretar ou não a 
dissolução parcial da sociedade: 
(I) Sociedade de Pessoas: se a morte do sócio acarretar a 
transferência de seus bens aos seus sucessores, os 
sócios sobreviventes poderão requerer a dissolução 
parcial da sociedade não permitindo o ingresso dos 
sucessores na sociedade. 
(II) Sociedade de Capital: NÃO será possível impedir o 
ingresso pelos sócios sobreviventes dos sucessores na 
sociedade.
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
Classificação: As sociedades podem ser classificadas por 
inúmeros critérios:
✓ Quanto a forma de constituição e dissolução:
(I) Sociedades Contratuais: São constituídas por contrato 
social.
(II) Sociedades Institucionais: São as sociedades regidas 
pela Lei das Sociedades Anônimas e as cooperativas.
✓ Quanto a quantidade dos sócios as sociedades 
empresárias podem ser:
(I) Pluripessoais: Possuem dois ou mais sócios.
(II) Unipessoais: Possui apenas um sócio, como no caso da 
sociedade individual de responsabilidade limitada 
(EIRELI).
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
Classificação: As sociedades podem ser classificadas por 
inúmeros critérios:
✓ Quanto ao grau de responsabilidade dos sócios pelas 
dívidas sociais:
(I) Responsabilidade Ilimitada: Os sócios respondem 
ilimitadamente pelas obrigações da sociedade, ou seja, 
os sócios respondem com seus bens pessoais pelas 
dívidas sociais até a integral satisfação dos credores da 
sociedade. Ex: Sociedade em nome coletivo (artigos 
1.039 a 1.044 do Código Civil).
(II) Responsabilidade Limitada: A responsabilidade dos 
sócios pelas obrigações da sociedade é LIMITADA ao 
valor de suas quotas ou ao valor do capital social. Ex: 
sociedades anônimas e limitadas (artigos 1.052 a 1.087 
do Código Civil).
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
Classificação: As sociedades podem ser classificadas por 
inúmeros critérios:
✓ Quanto ao grau de responsabilidade dos sócios pelas 
dívidas sociais:
III. Responsabilidade Mista: São sociedades em que os 
sócios respondem tanto limitada quanto ilimitadamente. 
Ex: comandita simples e comandita por ações, em que os 
sócios comanditados respondem ilimitadamente e os 
sócios comanditários respondem limitadamente.
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
✓ Quanto ao momento em que os sócios podem ser 
cobrados pelas dívidas sociais:
I. Responsabilidade Direta: quando os credores da 
sociedade podem buscar a satisfação de seus créditos 
diretamente nos bens que integram o patrimônio pessoal 
dos sócios, enquanto não exauridos os bens que 
integram o patrimônio da sociedade.
II. Responsabilidade Subsidiária (Regra Geral): quando 
os credores da sociedade NÃO podem buscar a 
satisfação de seus créditos junto ao patrimônio dos 
sócios, enquanto não exauridos os bens que integram o 
patrimônio da sociedade. 
CLASSIFICAÇÃO DAS 
SOCIEDADES
✓ Se os sócios respondem conjunta ou separadamente:
I. Responsabilidade Solidária: quando os credores da 
sociedade, após exaurido o patrimônio social, podem 
buscar a satisfação integral de seus créditos nos bens 
que integram o patrimônio de um determinado sócio, 
independentemente do percentual de sua participação 
societária.
II. Responsabilidade Não Solidária: Os sócios somente 
responderão pelas dívidas da sociedade observado o 
percentual de suas respectivas participações societárias.