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TEORIA GERAL DA EMPRESA Jeanine dos Santos Barreto Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária Objetivos de aprendizagem Ao final deste texto, você deve apresentar os seguintes aprendizados: � Definir o conceito de empresa (características, elementos e objetivos). � Diferenciar atividade empresarial e atividade não empresarial. � Relacionar os diferentes tipos de sociedades às atividades empresária e não empresária. Introdução A empresa é uma atividade econômica que visa à produção e ao incentivo à circulação de bens e serviços para o mercado. O empresário fica à frente do negócio, e o objetivo principal é o lucro. Quando vários empresários, denominados sócios, se unem para exercer uma atividade de empresa, se diz que está formada uma sociedade empresária. Apesar disso, quando profissionais se unem em sociedade para satisfazer seus clientes mediante a prestação de serviços de qualidade, diz-se que está formada uma socie- dade não empresária, pois, neste caso, normalmente os contratados é que exercerão as tarefas, enquanto os sócios serão responsáveis pela gestão. Neste capítulo, você vai estudar o conceito de empresa, as atividades empresária e não empresária e os tipos de sociedades decorrentes dessas atividades. O conceito de empresa A empresa pode ser definida como uma atividade econômica que tem o pro- pósito de fazer a produção e incentivar a circulação de bens e serviços para o mercado. Ela tem à frente a figura de um empresário, que tem a empresa Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1 como profissão. Depois da globalização, observa-se que a empresa perdeu as características que limitavam suas fronteiras e seu nacionalismo (DINIZ, 2011). A empresa é uma das forças mais poderosas da atualidade, unindo pessoas que trabalham para um mesmo empresário ou sociedade empresária, mas que exercem suas atividades dos mais diversos pontos do mundo. A globalização foi um processo, ocorrido no final do século XX, que permitiu o re- lacionamento internacional estimulado pela redução dos custos de transporte e comunicação entre os países. Isso facilitou a disseminação do conhecimento, o comércio e as transações financeiras, bem como a migração e a movimentação de pessoas. A globalização afeta vários setores da sociedade, em intensidades diferentes, de- pendendo do nível de desenvolvimento dos países envolvidos. Um dos principais impactos causados pela globalização, na área da comunicação, foi a disseminação da internet, que foi possível por meio de acordos firmados entre entidades privadas de telecomunicações e governos ao redor do mundo. O advento da internet permitiu a troca de informações entre a população de todo o planeta. Com relação à qualidade de vida das pessoas, a globalização permitiu facilitar o acesso a avanços tecnológicos, novos medicamentos, novas metodologias cirúrgicas, novos tipos de alimentos, etc. O mercado de trabalho também se modificou com a globalização, pois as pessoas podem ter empregos fora do seu país de origem de forma facilitada, e os produtos e serviços produzidos podem ser distribuídos para vários países. Uma empresa é uma unidade econômica, formada por elementos humanos, materiais e técnicos, que trabalham para um objetivo comum. Esse objetivo é obter lucro por meio da participação no mercado produtor de bens e serviços. Nesse sentido, os requisitos para que uma empresa exista são a natureza da sua atividade, o capital para que ela funcione, o trabalho de pessoas em prol de um objetivo comum e, certamente, o risco que todo empresário assume quando produz bens ou serviços. A gestão empresarial é uma ciência social. Ela se dedica ao estudo da organização das empresas. Assim, analisa a forma como é feita a gestão de seus recursos, sejam eles humanos ou materiais, e seus processos, bem como os resultados obtidos por meio das atividades executadas por todos. Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária2 Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1 O advogado italiano Alberto Asquini participou da guerra da Líbia após sua formatura, em Pádua, em 1912, e depois foi capitão na Segunda Guerra Mundial. Teve uma longa vida acadêmica, sendo professor de Direito em diversas universidades, como as de Sassari, Messina, Trieste, Pávia, Pádua e Sapienza, de Roma. Foi membro da comissão da reforma do Código Comercial e do Código Civil italianos. Além disso, contribuiu de forma relevante para a ciência jurídica com as suas teorias. Para Maria Helena Diniz (2011, p. 13), doutrinadora da área do Direito, o conceito de empresa é o seguinte: [...] é uma instituição jurídica despersonalizada, caracterizada pela atividade econômica organizada ou unitariamente estruturada, destinada à produção ou circulação de bens ou de serviços para o mercado ou à intermediação deles no circuito econômico, colocando em funcionamento o estabelecimento a que se vincula, por meio do empresário individual ou societário, entre personalizado, que a representa no mundo negocial. As empresas podem ser classificadas por diversos critérios (SERVIÇO..., 2017; INSTITUTO..., 2017; BANCO..., 2017), como você pode ver a seguir. � Pelo seu setor de atuação, as empresas podem ser: ■ empresa de setor primário — são as empresas que trabalham com a exploração dos recursos da natureza, que são a agricultura, a mi- neração, a pecuária, o extrativismo vegetal e a pesca; ■ empresa de setor secundário — são as empresas que trabalham transformando a matéria-prima, normalmente produzida pelas empresas do setor primário, em produtos industrializados como roupas, máquinas, eletrônicos, construções, alimentos industria- lizados, automóveis, etc.; ■ empresa de setor terciário — são as empresas que trabalham com prestação de serviços, que são produtos não materiais que satisfazem às necessidades de pessoas ou outras empresas. Como exemplo, você pode considerar o comércio, a educação, a saúde, o turismo, os transportes e os serviços de limpeza. � Pela sua forma jurídica, as empresas podem ser: ■ sociedade simples — é o tipo de empresa não empresária (também chamada de sociedade simples) que realiza atividade intelectual ou 3Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1 presta serviços unindo profissionais da mesma área, como advogados, médicos, engenheiros, arquitetos, contadores; ■ sociedade limitada — é o tipo de empresa formada por um número conhecido de sócios, que possuem cotas da empresa. A responsa- bilidade de cada um é conhecida e limitada ao valor investido na empresa, mas, apesar disso, todos eles respondem de forma solidária pelo capital social integral; ■ sociedade cooperativa — é o tipo de empresa não empresária (so- ciedade simples) formada por um número ilimitado de pessoas, com o objetivo de prestar um serviço à sociedade. O seu controle é democrático, e cada cooperado tem direito a voto. Pode ser formada por profissionais que desejam melhorar suas condições de trabalho, ou mesmo por pessoas em desvantagem no mercado de trabalho, como os empregados domésticos, os recicladores de lixo, entre outros; ■ microempreendedor individual (MEI) — é o tipo de empresa em que a pessoa trabalha sozinha, por conta própria, de forma regula- rizada. O MEI não pode ser sócio ou titular de outra empresa, e só pode ter um empregado contratado, desde que ele receba somente o salário mínimo ou o piso da categoria; ■ sociedade limitada unipessoal — formato jurídico sancionado pela medida provisória 881/2019. Tem semelhanças com a EIRELI, mas não tem a obrigatoriedade da integralização do capital social. É constituída somente por uma pessoa e mantém a descrição de “limitada”; ■ EIRELI — é uma sigla que significa Empresa Individual de Res- ponsabilidade Limitada. Formato que admite um único sócio, que necessita incluir no nome empresarial a expressão EIRELI. Também é obrigatória a integralização do capitalsocial no momento do registro de pelo menos 100 vezes o valor do salário mínimo; ■ sociedade anônima de capital aberto — é o tipo de empresa na qual o capital social é formado por ações que são negociadas na bolsa de valores. Normalmente é uma empresa grande que objetiva grandes retornos financeiros com as operações de compra e venda de ações; ■ sociedade anônima de capital fechado — é o tipo de empresa que não pode ter suas ações negociadas na bolsa de valores, pois é de menor porte e possui restrição na aceitação de novos sócios. � Pelo seu porte, as empresas podem ser: microempresa, pequena em- presa, média empresa e grande empresa. Não existe um consenso para a definição desses tipos de empresas. O que existem são critérios, Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária4 Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1 estipulados por lei específica ou órgãos ligados ao Governo Federal, que auxiliam na definição das empresas pelo seu porte, levando em conta seu faturamento anual ou sua quantidade de funcionários. É importante você notar que são as microempresas e as pequenas empresas que predominam na economia brasileira, cada uma com suas caracterís- ticas próprias. Elas são muito importantes para o sistema econômico, principalmente por gerarem emprego e formarem especialistas para atuar, mais tarde, no mercado de trabalho. A empresa não é considerada um sujeito de direitos. Logo, quem exerce os direitos e contrai as obrigações em nome da empresa é o empresário, não a própria organização. A empresa é a atividade que o empresário exe- cuta. Em outras palavras, a empresa não pode ser confundida com quem exerce a atividade empresária, que pode ser o empresário individual ou a sociedade empresária. Uma das principais características da empresa é o seu fim econômico, ou seja, a empresa visa à obtenção de lucros por meio da atividade exercida pelo empresário. Não se pode confundir o empresário, que é o sujeito da empresa, com o estabelecimento empresarial, que é o objeto. Uma empresa é uma entidade que tem como obrigação principal a de apresentar lucro. Tal lucro deve ser suficiente para permitir que a empresa arque com o atendimento de suas despesas e com todas as suas necessidades, bem como deve permitir a expansão do negócio. Atividade empresarial e atividade não empresarial Tanto a atividade empresarial quanto a atividade não empresarial têm o lucro como um de seus objetivos, portanto não se pode identificar se uma entidade é uma empresa ou não apenas a observando sob esse aspecto. É necessário analisar a forma de exploração da atividade (SIMÃO FILHO; MEDEIROS NETO, 2015). Há algum tempo, o vocábulo “comerciante” vem caindo em desuso, dando espaço para a expressão “atividade empresarial”. Essa expressão, além de designar o trabalho com o comércio, ainda se refere à atividade da indústria. A atividade empresarial é traduzida em atividades que são coordenadas entre si, com uma finalidade em comum. O tipo de atividade prestada é que vai definir se a atividade empresária se refere à indústria ou ao comércio. A ati- 5Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1 vidade empresarial é uma atividade profissional exercida com o objetivo de ser habitual e gerar lucro. Além disso, ela envolve uma atividade econômica, que requer recursos tecnológicos, humanos e materiais em prol da circulação ou da produção de bens e serviços. Figura 1. Definição de empresário. Existem algumas pessoas que não podem exercer atividade empresarial, pois estão impedidas pela legislação. São elas: � os servidores públicos no exercício da atividade pública; � os militares na ativa; � os magistrados e os membros do Ministério Público; � o leiloeiro; � os diplomatas estrangeiros; � os estrangeiros não residentes no País; � a pessoa física com débitos no INSS; � a pessoa física com condenação que vede a atividade empresária. Conforme o art. 973 do Código Civil brasileiro, a pessoa que estiver impedida pela lei de exercer atividade empresária e assim o fizer vai responder pelas obrigações que tiver contraído. Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária6 Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1 Já a atividade não empresarial é aquela em que os empresários, ou sócios da sociedade empresária, apesar de visarem ao lucro com a sua atividade, não possuem uma meta de produção ou de vendas para atingir em determinado período de tempo. Na atividade não empresarial, existem tipicamente serviços prestados com qualidade por um profissional liberal, mas não necessariamente a venda deles. O Código Civil brasileiro define quem é empresário e quem não é empre- sário (Figuras 1 e 2), ou seja, quem são os titulares de atividades empresárias e não empresárias: LIVRO II Do Direito de Empresa TÍTULO I Do Empresário CAPÍTULO I Da Caracterização e da Inscrição Art. 966. Considera-se empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Parágrafo único. Não se considera empresário quem exerce profissão inte- lectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa (BRASIL, 2002, documento on-line). Figura 2. Definição de não empresário. 7Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1 Todos os profissionais que trabalham com atividades não empresárias têm como elemento principal a qualidade do serviço prestado nas profissões nas quais são especializados, visando ao lucro. Esses profissionais podem ser autônomos, quando trabalham sozinhos, ou sócios de sociedade empresária, mas sempre profissionais liberais, como o médico, o advogado, o contador, o engenheiro, o arquiteto, o escritor, o artista, entre outros (PASSARELI, 2010). Note que, para todas as profissões citadas, não há como estipular uma meta de produção para a atividade desempenhada. Não é possível estipular, para um médico, uma meta de atender uma quantidade definida de pacientes por mês. É praticamente impossível exigir que um artista pinte um quadro em um dia de serviço, ou ainda é inconcebível exigir de um advogado uma quantidade certa de causas ganhas em um mês de trabalho. O fato de alguns profissionais praticarem atos isolados não caracteriza o seu traba- lho como atividade empresarial, nem o indivíduo como empresário. Isso pois há a necessidade de a atividade empresária ser realizada de maneira contínua para ser considerada como tal. É importante ressaltar que o elemento que caracteriza se uma atividade é empresária ou não empresária é tão somente a forma de exploração da atividade de quem trabalha, ou seja, a produção. Quando se juntam trabalhadores dentro de uma fábrica, uma indústria, uma concessionária de veículos, eles precisam trabalhar para que sua produção atinja metas predefinidas, visando à obtenção de lucro. Já em um escritório de advocacia, de arquitetura, de contabilidade, de engenharia, em um consultório médico ou em um atelier de um artista plástico, todos os trabalhadores vão estar envolvidos em prestar suas atividades oferecendo qualidade para os clientes, visando também à obtenção de lucro. O lucro é requerido para a manutenção e a expansão do negócio. Os diferentes tipos de sociedades decorrentes das atividades empresária e não empresária Os tipos de sociedade existentes são diferentes devido à maneira como elas exercem a sua atividade econômica. Quando a sociedade é empresária, é porque a atividade Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária8 Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1 econômica é organizada e tem finalidade de empresa. Já quando a sociedade é não empresária, a sua atividade é exercida pelos sócios (CUNHA, 2014). A sociedade empresáriaé aquela formada por um ou mais sócios, que têm como objetivo uma atividade econômica organizada, voltada para a circulação ou a produção de bens ou serviços. Ou seja, ela está diretamente relacionada à produção, ao atingimento de metas comuns. O fato de ela envolver uma atividade econômica organizada indica que não são os seus sócios que vão produzir os bens ou serviços diretamente, e sim a própria empresa. É por esse motivo que existem muitos tipos diferentes de sociedades empresárias. Já a sociedade não empresária, ou sociedade simples, como é chamada pela legislação, é aquela em que se juntam dois ou mais indivíduos com o propósito de prestar serviços. Na sociedade não empresária, os sócios exercem as profissões nas quais são especializados, ou prestam serviços de natureza pessoal. Esse é o caso da sociedade formada por médicos, dentistas, contadores, arquitetos, engenheiros, escritores, que se juntam para prestar serviços de qualidade, de acordo com sua formação pessoal. O termo “simples”, utilizado para caracterizar as sociedades não empresárias, pode não ser o mais adequado. Isso porque ele passa uma ideia de que a constituição de uma sociedade formada por esse tipo de profissional será sempre menor, terá uma estrutura de pessoal pequena, e isso não se aplica como regra. É interessante que, ao constituir uma sociedade, seja analisada a vontade dos profissionais que serão sócios, levando em conta que qualquer tipo de sociedade deseja obter lucro: se a intenção dos profissionais for desenvolver uma atividade econômica voltada à prestação de serviços, para concorrer com outros estabelecimentos no mercado e trabalhar em prol do atingimento de metas comuns, essa sociedade deverá ser empresária, e não simples (SIMÃO FILHO; MEDEIROS NETO, 2015). O Código Civil brasileiro estabelece, nos seus arts. 981 e 982, o que são as sociedades. Além disso, também conceitua a sociedade empresária e a simples: TÍTULO II Da Sociedade CAPÍTULO ÚNICO 9Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1 Disposições Gerais Art. 981 Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou serviços, para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, dos resultados. Parágrafo único. A atividade pode restringir-se à realização de um ou mais negócios determinados (BRASIL, 2018, art. 981). Art. 982 Salvo as exceções expressas, considera-se empresária a sociedade que tem por objeto o exercício de atividade própria de empresário sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Parágrafo único. Independentemente de seu objeto, considera-se empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa (BRASIL, 2002, documento on-line). De maneira resumida, todos os comerciantes, todos os prestadores de serviços e todos os produtores que atuarem de maneira habitual no mercado e decidirem constituir uma sociedade estarão constituindo uma sociedade empresarial. Por outro lado, quando profissionais decidirem se juntar para prestar serviço aos seus clientes, estará caracterizada uma sociedade não empresária. A legislação estabelece ainda formas diferentes de registro para as socie- dades empresárias e para as sociedades simples, dependendo do seu formato (civil ou empresarial) e da sua constituição. As sociedades empresárias deverão ser registradas na junta comercial. Já as sociedades simples, em que figura a atividade pessoal dos sócios, devem ser registradas como simples junto ao registro civil de pessoas jurídicas (SIMÃO FILHO; MEDEIROS NETO, 2015). É fundamental que o tipo de sociedade venha caracterizado de forma expressa no contrato social (como empresária ou simples). Assim, o registro pode ser feito de maneira adequada no órgão correto, a fim de que a sociedade adquira personalidade jurídica. É importante você notar que, caso um grupo de médicos se una para formar uma sociedade criando um hospital ou uma clínica médica, o seu registro deverá ser feito como uma sociedade empresária, e não como uma sociedade não empresária, como seria o óbvio. Nesse caso, deve ser levado em consideração o fato de que toda sociedade, quando passa a ter o propósito único de auferir ganhos, passa também a ter um caráter em- presarial, de organização. Nesse sentido, os clientes passarão a contratar a clínica ou o hospital, e não diretamente o médico, e o seu serviço passará a figurar como o de qualquer outro trabalhador do estabelecimento. Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária10 Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1 A sociedade não empresária, então, diz respeito basicamente às parcerias que são formadas por profissionais prestadores de serviços, para que eles mesmos exerçam suas atividades. São atividades que envolvem claramente o lado intelectual do indivíduo do profissional, a cooperação. No entanto, na sociedade empresária o valor entregue ao cliente é um produto ou serviço produzido pela empresa, e não diretamente pelos seus sócios. Existem vários tipos de sociedade empresária e vários formatos que as empresas podem ter, como você já viu (PASSARELI, 2010). A seguir, você pode verificar mais alguns detalhes relativos a cada um dos tipos. � Microempreendedor individual: aplica-se quando o empreendedor quer trabalhar sozinho, pois não admite sócios. � Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI): é inte- ressante para o empreendedor que não quer ter sócios, mas envolve algumas exigências, como o fato de uma pessoa física só poder ter uma EIRELI e dever ter um capital social de pelo menos cem vezes o valor do salário mínimo vigente no Brasil. � Sociedade limitada: é um dos tipos de sociedade mais utilizados, quando há mais de um sócio. É mais flexível com relação às exigências e possui um custo reduzido. Uma das suas vantagens é que é possível optar pela tributação pelo Simples Nacional, muitas vezes mais favorável para a longevidade do negócio. � Sociedade anônima: é indicada para as empresas que já possuem uma estrutura mais consolidada no mercado, mas que desejam captar investimentos. A constituição da sociedade envolve os tipos societários possíveis. Basi- camente, os tipos de sociedades empresárias são: � sociedade em nome coletivo; � sociedade limitada; � sociedade em comandita simples; � sociedade por ações. E as sociedades simples podem ser, tipicamente: � sociedade simples pura; � sociedade em nome coletivo; � sociedade limitada; 11Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1 � sociedade em comandita simples; � cooperativa. Como você viu, uma sociedade empresária pode se diferenciar de uma sociedade não empresária pela maneira como a atividade econômica é exercida. Na primeira, ela é exercida pela empresa; na segunda, pelos sócios. Além disso, há diferença com relação ao órgão em que deve ser feito o registro da sociedade. Outra distinção muito importante diz respeito à falência. A socie- dade empresária pode entrar em processo de falência, sendo que, nesse caso, o empreendedor tem a opção de abrir mão da sua recuperação. No entanto, a sociedade simples não pode sofrer falência, ou seja, os sócios não podem abrir mão da sua recuperação. BANCO NACIONAL DE DESENVOLVIMENTO ECONÔMICO E SOCIAL. 2017. Disponível em: <http://www.bndes.gov.br/wps/portal/site/home>. Acesso em: 10 maio 2018. BRASIL. Lei n° 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Código Civil. 2002. Disponível em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm>. Acesso em: 28 abr. 2018. CUNHA. P. O. Direito empresarial para economistas e gestores. São Paulo: Almedina, 2014. DINIZ, M. H. Lições de direito empresarial. São Paulo: Saraiva, 2011. INSTITUTO BRASILEIRO DE GEOGRAFIA E ESTATÍSTICA. 2017. Disponível em: <https:// www.ibge.gov.br/index.php>. Acesso em: 10 maio 2018. PASSARELI, T. M. Introdução ao direitoempresarial e societário. Cacoal: Edição do Autor, 2010. SERVIÇO BRASILEIRO DE APOIO ÀS MICRO E PEQUENAS EMPRESAS. 2017. Disponível em: <http://www.sebrae.com.br/sites/PortalSebrae>. Acesso em: 10 maio 2018. SIMÃO FILHO, A.; MEDEIROS NETO, E. M. Direito dos negócios aplicado. São Paulo: Almedina, 2015. Conceito de empresa: atividade empresária e não empresária12 Identificação interna do documento 9TNKG7T1UT-FXOAOF1
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