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ÁREA DE POSGRADO EL ESTRÉS LABORAL COMO RIESGO DE TRABAJO DENTRO DE LA LEGISLACION MEXICANA T E S I S PARA OBTENER EL GRADO EN DOCTOR EN DERECHO PRESENTA MAESTRO JUAN REMIGIO MARTÍNEZ OLIVARES DIRECTOR DE TESIS DOCTOR MAURICIO ORTIZ PACHECO México, Distrito Federal, Agosto 201 http://www.cudf.edu.mx/ 3 ÍNDICE GENERAL Pág. Figuras………………………………………………………………….……………….. Gráficas………………………………………………………………………………….. Resumen………………………………………………………………………………… Abstract………………………………………………………………………………….. Introducción………………………………………………………...………………….. VI VII VIII IX X Capítulo 1 Orígenes y Antecedentes del Estudio…………….…………... 8 1.1 Planteamiento del problema…………………………………....…………. 8 1.2 Objetivos: Generales y Específicos……………………………...………. 22 1.3 Hipótesis……………………………..……………..…………….…………. 1.4 Preguntas: General y Específicas……………………………………….. 22 22 1.5 Justificación………………………………………………………...........… 23 1.6 Metodología………………………………………………………………... 26 1.6.1 Enfoque de la Investigación………………………………………. 26 1.6.2 Método……………………………………………………………… 29 Capítulo 2 El Estrés……………………………………………........................ 32 2.1 Evolución del Estrés…………………………………………….………..... 32 2.2 Hans Hugo Bruno Selye (1907-1982)……….………..……………...…... 38 2.3 Riesgos y Factores Laborales a los que están expuestos los trabajadores…………………………..…………………… 41 2.4 Estresores………………………………..…………………..….……..…... 43 2.5 El impacto del Estrés en la personalidad del individuo…………………. 47 2.6 Concepto de Estrés Laboral y su Impacto…………….….……............. 52 Capítulo 3 El Riesgo laboral……………………………………………....….. 60 3.1 Concepto de Riesgo Laboral…………………………………………...…. 60 3.2 Accidente de trabajo………………………………………………..……… 62 3.3 Enfermedad de Trabajo……………………………………………………. 67 3.4 Diferencias entre Accidente de trabajo y enfermedad de trabajo......... 71 4 Capítulo 4 El Manejo del Estrés Laboral en otros Países (Estudio Comparativo)…………………………………………… 73 4.1 Estados Unidos de Norteamérica …….……………………………........ 73 4.2 Colombia………………………………………………………..…..….……. 78 4.3 Argentina…………………………………………………………………….. 81 4.4 Comunidad Europea….………………….………….……………..…........ 86 Capítulo 5 El Estrés Laboral……………………………………………….…. 92 5.1 Análisis del Estrés laboral, bajo la óptica de la Ley Federal Trabajo.……………………………………………………………..…….. 92 5.1.1 Tabla de Enfermedades laborales, artículo 513 de la Ley Laboral Mexicana…..……………….........………………..….. 95 5.1.2 Enfermedades no Contempladas en la Tabla del Artículo 513………………………………………….. 100 5.2 Tratados Internacionales…………………………………………………. 5.3 Ley del Instituto de Seguridad Social para las Fuerzas Armadas Mexicanas……………………………………………………… 5.4 Suprema Corte de Justicia de la Nación………………………………… 5.5 Propuesta de Modificación a la Tabla de Enfermedades Laborales (artículo 513 de la Ley Federal Trabajo)……….………………………………………………………………… 106 109 110 114 Conclusiones………………………………………………………………….…. 125 Recomendaciones………………………………………………………………. 130 Referencias……………………………………………………………………….. 132 Anexos…………………………………………………………………………….. 140 Lista de Siglas……………………………………………………………….…... 240 5 F i g u r a s Figura 1 Episodio de Tensión o Estrés Pág. 39 Figura 2 Fases del Estrés: Alarma, Resistencia y Agotamiento 40 Figura 3 Factores Laborales a los que está Expuestos los Trabajadores 41 Figura 4 Cadena del Accidente 65 Figura 5 Cuadro Comparativo del Seguro Médico en EU 75 Figura 6 Principales causas de estrés en los EE.UU 76 Figura 7 Cuadro Comparativo 91 Figura 8 Grupo de Trabajo 119 6 G r á f i c a s Pág. Gráfica 1 Distribución de la muestra de viviendas estimadas por entidad federativa y dominio para la Encuesta Nacional de Empleo y seguridad 17 Gráfica 2 Población pensionada por sexo y grupo de edad, según tipo de pensión 18 Gráfica 3 Población de 14 años y más que reciben atención por accidente o enfermedad durante el último año por sexo y grupo, según condiciones de ausencia laboral 19 Gráfica 4 Estadística de estrés en los EE.UU. 75 Gráfica 5 Personas que citan síntomas físicos experimentan lo siguiente 76 Gráfica 6 Indicadores del sistema de riesgo laboral (Colombia) 77 7 Resumen El estudio examina el estrés laboral como un factor de alto riesgo para las organizaciones laborales privadas o públicas, toda vez que sus consecuencias generan efectos tanto en el sector salud, como en la vida de las empresas, sin pasar por alto la vida del trabajador. La investigación indica que la modernidad y la tecnología han generado en el ámbito de los seres humanos una serie de impactos; algunos positivos otros negativos, dentro de los negativos se ubican enfermedades que en el pasado no representaban peligro para la raza humana, el estrés es considerado por muchos estudiosos como la enfermedad de la modernidad; ya que de manera silenciosa genera efectos nocivos a la salud de los individuos y perdidas económica a las organizaciones. La investigación tiene como punto de partida el Titulo Noveno de la Ley Federal del Trabajo Mexicana y su objetivo fue determinar si la normatividad laboral debe ajustarse para considerar al estrés laboral dentro del capítulo de riesgo de trabajo. Metodológicamente se propuso realizar un estudio cualitativo basado en la dogmática jurídica, para lo cual se avoco a estudiar las diversas fuentes que brinda información sobre el tema específicamente se consultó la doctrina, la jurisprudencia y la ley, así mismo se revisó la experiencia de otros países en relación al estrés laboral a efecto de tener un marco jurídico-doctrinal completo que brindará la posibilidad para la toma de decisiones. 8 A b s t r a c t The study examines occupational stress as a risk factor for private or public labor organizations, since its consequences have effects on both the health sector and in business life, without ignoring the worker's life. Previous research indicates that modernity and technology have generated in the field of human beings a series of impacts, some positive some negative, within the negative conditions that lie in the past, did not represent a danger to human race, stress is considered by many scholars as the disease of modernity as silently generates harmful to the health of individuals and organizations lost economic effects. The research is the starting point of the Ninth Title of the Mexican Federal Labor Law and its objective was to determine whether labor standards should be adjusted to consider the work stress risk within the chapter work. Methodologically include proposed a qualitative study based on the dogmatic and legal interpretation for which I gotten down to study the various sources that provide information on the subject specifically the doctrine, jurisprudence and law were consulted, and miso are revised experience of other countries in relation to work stress in order to have full legal and doctrinal framework that would provide the opportunity for decision –making 9 I n t r o d u c c i ó n La salud y el bienestar en los centros de trabajo se han vuelto una preocupación constante de los estudiosos en materia laboral, a estos dos factores tendríamos que sumar los avances tecnológicos y su impacto en la vida cotidiana de los trabajadores, estos tres factores pueden ser detonantes de condiciones buenas o malas; estas últimas a la larga impactan tanto en el sector salud, en la vida de la empresa y en la del sujeto. Cuando el trabajador se ve expuesto a estos estresores u otros similares, experimenta ciertas reacciones que puedenser satisfactorias o frustrantes, si son frustrantes se pueden traducir en emociones, ansiedad, depresión malestar o fatiga, lo que nos lleva irremediablemente ante la presencia del estrés laboral; y por ende a modificar comportamientos los cuales provocan excesos como el alcohol, mala alimentación o descuidos en el trabajo, que a la larga generan resultados nocivos en la salud y aparecen enfermedades prematuras que nos conduzcan a la muerte o a ver atrofiada nuestra salud mental y en algunos casos al suicidio. Por tal motivo el estrés laboral se le debe de brindar un cuidado meticuloso ya que es una enfermedad que no se aprecia a simple vista, por lo que sus efectos pueden verse cuando ya está muy avanzado y en esta etapa el trabajador se ve en la obligación a renunciar por enfermedad a la vida laboral y buscar hacer uso de una incapacidad y a la atención médica, siempre y cuando la ley de manera expresa contenga esta grave enfermedad, en caso contrario tendría que enfrentar un largo proceso legal para poder obtener el reconocimiento de riesgo laboral. 10 CAPÍTULO 1 Origen y Antecedentes del Estudio 1.1 Planteamiento del problema Con gran asombro hemos descubierto manifiesta Octavio Ianni (1996: 1): Que el mundo se volvió mundo, de que el globo ya no es sólo una figura astronómica, de que la Tierra es el territorio en el que todos nos encontramos relacionados y remolcados, diferenciados y antagónicos ese descubrimiento sorprende, encanta y atemoriza. Se trata de una ruptura drástica en los modos de ser, actuar, pensar y fabular. Un evento heurístico de amplias proporciones, que estremece no sólo convicciones sino también visiones del mundo. Como se llegó a tal sorpresa, mediante la nueva tendencia denominada globalización, desde el punto de vista teórico la globalización según Irene Houtman, Karin Jettinghoff y Leonor Cedillo (2008: 24) “pretende proveer más empleos para trabajadores de bajos ingresos en los países en desarrollo, y a cambio de este trabajo contribuye al ingreso nacional del país, lo cual a su vez financiará los servicios sociales y de salud, de entrenamiento y educación, de investigación, de cultura y demás actividades nacionales”. Sin embargo la teoría dista mucho de la realidad, Houtman et al. (2008: 24), cita a Rantanen en relación a la globalización y afirman que “la globalización ha traído consigo el crecimiento de la inequidad y la disminución de la prioridad de la dimensión social en muchas partes del mundo”. 11 En 1960, en la obra denominada el lado humano de la empresa escrita por el profesor Douglas McGregor del Instituto Tecnológico de Massachusetts, fija que el elemento importante en el proceso de producción no es el proceso, sino el individuo, su entorno y los factores que lo afecta. A partir de este momento el manejo de los recursos humanos cobra gran importancia y se busca que se concientice del papel que juegan en la prestación de un servicio o en el proceso de producción. Las organizaciones públicas y privadas a efecto de mejorar sus resultados, han generado interés por dos aspectos relacionados con los sujetos que tienen bajo su dirección, primero buscan identificar las causas que los afectan en su desempeño para atenderlas; y la segunda generar estrategias que busquen cubrir sus necesidades. En esta etapa, en la que el recurso humano se revalora, sea descubierto que existen elementos que tienden a desestabilizarlo y en muchos casos a enfermarlo, con el consabido detrimento de los logros de la Organización, uno de estos factores nocivos para el trabajador lo es el estrés laboral. Dentro del clima laboral en la Organización se ha puesto gran interés a los efectos ocasionados por el estrés laboral, ya que éste se ha convertido en un elemento desestabilizador que daña el proceso laboral. La Organización Mundial de la Salud define al estrés laboral (2004: 3) como la “reacción que puede tener el individuo ante exigencias y presiones laborales que no se ajustan a sus conocimientos y capacidades, y que ponen a prueba su capacidad para afrontar la situación”. 12 La Health and Safety Commission (HSC) británica (1999: 7), lo define como “la reacción de las personas a presiones excesivas u otro tipo de exigencias con las que se enfrentan”. Para el National Institute of Occupational Safety and Health (NIOSH), EE.UU. (1999:4), establece que “el estrés en el trabajo puede definirse como las respuestas nocivas físicas y emocionales que se producen cuando las exigencias del trabajo no corresponden a las capacidades, recursos o necesidades del trabajador. El estrés en el trabajo puede conducir a una mala salud o a una lesión”. La Dirección General de Empleo y Asuntos Sociales de la Comisión Europea (1999: 6), publicó el trabajo titulado Guía sobre el estrés relacionado con el trabajo ¿La “sal de la vida o el beso de la muerte”? , en el cual define al estrés relacionado con el trabajo de la siguiente manera: …como el conjunto de reacciones emocionales, cognitivas, fisiológicas y del comportamiento a ciertos aspectos adversos o nocivos del contenido, la organización o el entorno de trabajo. Es un estado que se caracteriza por altos niveles de excitación y angustia, con la frecuente sensación de no poder hacer frente a la situación. El estrés laboral se le ha considerado la enfermedad del siglo, basta revisar los siguiente datos mundiales para comprender el impacto alcanzado, la Comunidad Europea a través de la Agencia Europea para la Seguridad en el Trabajo (EU-OSHA) diagnostico que en el 2002, el costo económico del estrés laboral fue de 20,000 millones de euros, reportando que el costo por empleado de 2,500 euros anuales. 13 El estrés laboral en Francia (2008-2009), provocó una ola de 23 suicidios de trabajadores de la empresa Telecom, a tal grado que el gobierno del Presidente Nicolás Sarkozy pidió a las autoridades de la compañía realizaran una investigación sobre los posibles motivos de éstos hechos. Los sindicatos del histórico operador francés de las comunicaciones han denunciado como telón de fondo de estos suicidios el polémico programa de modernización de la empresa, que forzó a miles de trabajadores a trasladarse a lugares distantes de sus familias, cambio en las condiciones de trabajo y el desplazó del personal técnico a puestos en oficinas y call center. La Organización Internacional del Trabajo en su comunicado de 10 de octubre de 2000, en el cual se expone que en los Estados Unidos se pierden aproximadamente 200 millones de días de trabajo anuales a consecuencia de enfermedades relacionadas con el estrés, es decir, afectan cada año a una décima parte de adultos en edad de trabajo. Alemania presenta como causal de jubilación en sus trabajadores trastornos depresivos, la población en proceso de jubilación por causas relacionadas al estrés laboral es un 7%, además el absentismo por estos síntomas; lo que muestra una perdida que se estima en más de 5.000 millones de marcos anuales. En Japón el estrés laboral está ligado con la figura del karoshi o muerte por exceso de trabajo, el Ministerio de Salud, Trabajo y Bienestar Social de este país reporta 10,000 personas fallecidas en el 2008 a causa de exceso de trabajo, la población más afectada se encuentra dentro del rango de 40 a 50 14 años y que ejercen trabajos como ejecutivos, empleados de oficina y funcionarios públicos. A esta estadística se le debe agregar 30,000 japoneses que se suicidan anualmente por motivos relacionados con el estrés. En el año de 2012, el sistema de salud japonés recibió 819 solicitudes por compensaciones económicas debido a problemas mentales derivados del exceso de trabajo, de estas 819, solo se autorizaron 205. En el Reino Unido de 10 empleados tres sufren problemas mentales y diversos estudios los ligan ala problemática sobre el estrés laboral, es importante señalar que uno de cada 20 británicos en edad de trabajar está padeciendo una depresión importante. Las estadísticas de sanidad pública en Polonia indican la existencia de un número creciente de personas que están recibiendo asistencia sanitaria mental, especialmente individuos aquejados por trastornos depresivos: una tendencia que puede estar relacionada con la transformación socioeconómica del país y con los consiguientes aumento del paro, inseguridad en el empleo y descenso de los niveles de vida. En la memoria de la Segunda Conferencia sobre Enfermedades Cardiovasculares de agosto de 2005, se mencionó que en América Latina en países como México, Colombia y Brasil cuentan con estudios transversales sobre grupos de trabajadores expuestos y no expuestos a condiciones psicosociales negativas, tales como tensión en el trabajo, sobre compromiso e inseguridad laboral. Otros datos ligan al Estrés Laboral con la hipertensión y le atribuyen a este binomio entre un 21% y 32% de trabajadores expuestos. 15 La misma Organización Mundial de la salud (OMS), reconoció en la investigación titulada: Sensibilizando sobre el Estrés Laboral en los Países en Desarrollo. Un riesgo moderno en un ambiente tradicional de trabajo: Consejos para empleadores y representantes de los trabajadores (2008: 1) …en América Latina, no existen suficientes estudios a profundidad que analicen por completo tanto las diferencias culturales como conductuales, que varían de un país a otro. Junto a las dificultades existentes para controlar otros riesgos laborales mejor conocidos, existe poca conciencia sobre el estrés laboral y pocos recursos para combatirlo. La misma OMS en este trabajo advirtió que en materia de (2008: 3): El estrés laboral en los países en desarrollo suele empeorar por un amplio espectro de factores que van más allá del aspecto laboral, que van desde la inequidad de género, pocas formas o medios de participación, y un pobre manejo de la contaminación industrial, hasta el analfabetismo, parasitosis y enfermedades infecciosas, higiene y sanidad deficientes, desnutrición, condiciones de vida deficientes, sistemas de transporte inadecuados y pobreza en general. Problemas abrumadores ligados a la globalización son el desempleo, subempleo y autoempleo, la precariedad de las condiciones de trabajo debidas a los nuevos sistemas de organización del trabajo y liberalización de las relaciones industriales. La globalización ha llevado la una inequidad creciente y a una prioridad decreciente con relación a los aspectos sociales en muchas partes del mundo. 16 En México se han realizado varios estudios siendo uno de los más recientes el realizado por el Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS, 2012-2013), el cual concluye que: Actualmente, México es el país con mayor porcentaje de estrés vinculado al trabajo, la Organización Mundial de la Salud indica que en nuestro país se registran aproximadamente 75 000 infartos al año, de los cuales el 25 por ciento se relacionan con alguna enfermedad ocasionada por el estrés laboral. El Mismo IMSS en este reporte al Ejecutivo Federal (2012-2013: 36), manifiesta una preocupación por un cuadro de enfermedades el cual en su mayoría tiene un alto grado de relación con el estrés y manifiesta …en las próximas cuatro décadas, con motivo de la atención médica que habrá de darse a seis padecimientos que concentran una proporción significativa de los recursos financieros del Instituto: diabetes mellitus, hipertensión arterial, insuficiencia renal, cáncer cérvico-uterino, cáncer de mama y VIH/SIDA. El análisis se centra en estos seis padecimientos debido a que su tratamiento tiene un importante impacto financiero en el Instituto; sin embargo, existen otras enfermedades crónico-degenerativas que también son atendidas por el IMSS pero que no se analizan en el presente capítulo. Entre ellas se encuentran, por ejemplo, las enfermedades derivadas de complicaciones graves de la hipertensión arterial, tales como las enfermedades isquémicas cardiacas y las 17 enfermedades cerebrovasculares. Otro grupo importante de padecimientos crónico-degenerativos es el de las enfermedades pulmonares obstructivas crónicas. Países como chile han mostrado preocupación sobre este tema, el Ministerio de Salud en el 2007, reporto que el 30% de las licencias médicas son provocadas por este mal. En México el estrés laboral es un tema que se le ha dado poco atención, la Maestra Valderrama Sánchez realizó el estudio titulado Estrés: limitante del buen clima organizacional, en el refiere la siguiente declaración de Joel Ortega médico de la División de Riesgos del Trabajo del Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), “no contamos con números que nos permitan dimensionar los efectos del estrés laboral, pero podemos estimar que entre 15% y 25% de las ausencias laborales son la causa de alguna enfermedad derivada del estrés laboral”. (2007: 1). Así mismo refiere que “en México, no hay cifras de enfermos de estrés porque, por un lado, no está considerado como una enfermedad y, por otro, los afectados no toman este padecimiento como un motivo de consulta médica.” La Confederación de Trabajadores de México mediante su Secretario General en Cuautla Andrés Tufiño Barrera manifestó en entrevista al periódico local “El Sol de Cuautla” que “el estrés laboral afecta actualmente al 20 por ciento 18 de la población trabajadora, siendo las personas con sobrepeso, obesidad y diabetes las más propensas a padecer esta condición.” (2008: 1).1 A pesar de que México es miembro de la OIT y de la OMS, nuestro país a postergado generar medidas sobre el estrés laboral ya que esta tarea de importancia indiscutible representaría un impacto en las finanzas del sector salud, pues se tendría que cubrir pensiones y los gastos por atención médica, basta señalar que IMSS en su reporte al Congreso de la Unión en el año 2011, manifestó que se atiende una población aproximada de casi 12 millones de trabajadores, es decir atiende un 12% de la población económicamente activa y que su gran preocupación es: Por otro lado y siguiendo un fenómeno global, México y el IMSS enfrentan hoy una doble transición: la demográfica y la epidemiológica. Para el Instituto, esta transición se traduce en el envejecimiento de sus derechohabientes y la mayor prevalencia de enfermedades crónico-degenerativas de alto costo tanto en adultos mayores, como en el resto de su población. Es característico que en la última década el grupo de 65 años y más creció a una tasa de 55.1 por ciento, mientras que el grupo de 15 a 44 años, a una tasa de 11.8 por ciento. (pág. 241) Para el caso del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado (ISSSTE), el informe Financiero y actuarial 2013, 1 De los 33 Municipios con los que cuenta el Estado de Morelos, Cuautla se encuentran entre los diez Municipios más importantes. 19 enviado al Ejecutivo y al Congreso de la Unión, manifestó que atiende una población de 12.4 millones de derechohabientes, y tiene dos factores que preocupan al ISSSTE, el primero: …cinco enfermedades crónico-degenerativas como las cardiovasculaes, diabetes, insuficiencia renal, osteoartrosis e hipertensión arterial representan 20 por ciento del gasto en salud del instituto, por lo que es necesaria la mejora en los programas preventivos, con su focalización poblacional y la concientización de los derechohabientes. El segundo factor se apreció en las finanzas del Instituto el incremento en los precios de los medicamentos, el estancamiento del salario nacional y la tendencia a la baja de las tasas de interés durante 2012. Entre estas dos instituciones se atiendeun 56% de la población económicamente activa del país y la preocupación de ambas son las enfermedades crónico-degenerativas, las cuales si se analizan puntualmente se encuentra ligadas con estrés laboral o con factores conectados a los centros laborales, estos datos justifican el por qué el Estado Mexicano ha mantenido una conducta pasiva ante la problemática del estrés laboral además de que las enfermedades mentales como el estrés no se perciben a simple vista, lo permite soslayar la atención médica y se optan por mantener al trabajador activo a costa de un bajo desempeño y un posible riesgo para los compañeros de trabajo; ya que no se calculan las consecuencias por las reacciones que estos trabajadores toman ante las situaciones estresantes. 20 Como se puede apreciar el hecho de que la población mexicana se encuentre amenazada por factores de edad y enfermedades crónico-degenerativas dispara los focos rojos en tres factores jubilaciones, incapacidades y el costo económico de la atención médica que se brinda, lo cual justificaría el no incluir a las enfermedades mentales dentro de los riesgos laborales. Otro factor que es importante analizar para el caso de México son los resultados generados por la Encuesta Nacional de Empleo y Seguridad Social 2013 (ENESS 2013), realizada por el INEGI, y que tuvo tres líneas de investigación, cobertura y características de la seguridad social y los servicios de salud en México, la ENESS 2013 es el quinto levantamiento que realiza el INEGI aplicando una submuestra de vivienda de la Encuesta Nacional de Ocupación y Empleo (ENOE) del tercer trimestre de 2013, la muestra se integró por un total de 81,793. Gráfica 1 21 La encuesta ENESS 2013, se divide en cinco apartados de los cuales muestra importancia para esta investigación el que está orientado hacia el diseño conceptual ya que en este apartado se analizan las Pensiones y los riesgos de trabajo, en relación a los resultados obtenidos en este rubro se presenta la siguiente información: Gráfica 2 22 Gráfica 3 En el 2015, en diversos medios de comunicación, circulo la noticia que los trabajadores mexicanos son los más estresados del mundo, se consulto la fuente del periodico el Finaciero (2005:17), el cual señala que este dato fue expuesto por la Comisión de Economía de la Camara de Diputados Mexicana, a través del diputado Jesús Antonio Valdés Palazuelos, secretario de la Comisión, quien manifestó que: 23 El 75 por ciento de los trabajadores mexicanos padecen estrés laboral, lo que coloca al país en primer lugar a nivel mundial, en esta categoría; le sigue China con 73 y Estados Unidos con un 59 por ciento, así mismo de acuerdo con la Organización Mundial de la Salud (OMS), el estrés laboral provoca el 25 por ciento de los 75 mil infartos al año registrados en nuestro país. El Diputado señaló también que las causas particulas del estrés laboral, de acuerdo con la Organización Mundial del Trabajo y la OMS son: Execeso o escases de trabajo. Horarios estrictos o inflexibles. Inseguridad laboral. Malas relaciones con los compañeros. Falta de apoyo de la familia. Con este sustento el diputado presento un punto de acuerdo el que explica que los trastornos psicologicos derivados de las condiciones laborales que vve el trabajador repercuten de forma directa en el cuerpo, provocando enfermedades relacionadas con el estrés como cardiopatías, trastornos digestivos, aumento en la tensión arterial, dolor de cabeza y transtornos musculo.esquelético, aumento en la angustia o irritabilidad, dificultad en la toma de decisiones, cansancio, depresión, intranquilidad y dificultad para dormir. El diputado señalo que el impacto del estrés laboral en el sector industrial en México es de entre 5mil y 40 mil millones de dolares al año. Así mismo indico que “existen profesiones u oficios donde, por las características propias de los mismos, se encuentra más propensos a sufrir este 24 padecimiento psicológico, como el personal sanitario, mesesros, profesores, contadores, administrativos, vendedores o mineros. Ante la problemática señalada se plantea la siguiente interrogante: ¿El Estrés Laboral debe de considerarse como riesgo laboral? 1.2 Objetivos: General y Específicos Objetivo general: Analizar en la legislación jurídica de México, los factores que justifican al estrés laboral como un riego de trabajo para con ello proponer una reforma a la ley de la materia. Objetivos Específicos: Identificar en la legislación jurídica de México, si existen factores que justifican al estrés laboral como un riego de trabajo y que pudieran sustentar un cambio en la ley laboral. Identificar los instrumentos procedimentales con los cuales se puede acreditar al estrés laboral como un riesgo de trabajo. 1.3 Hipótesis: Dado el impacto que tiene el estrés laboral dentro de la organización, el sector salud de los países y la calidad de vida de los sujetos; y de conformidad a los diversos estudios preventivos que se han realizado sobre el tema y el gran interés que ha despertado en la comunidad internacional, es de considerar como propuesta adicionar la legislación laboral mexicana en lo relativo a riesgos laborales, a efecto de armonizarla a los tratados internacionales y al contexto actual que permea en el entorno global, en materia de estrés laboral. 25 1.4 Preguntas: General y Específicas Pregunta general: ¿El estrés laboral debe ser incluido en la legislación laboral como un riego de trabajo? Preguntas específicas: ¿En qué tipo de riesgo laboral debe considerarse al estrés laboral? ¿Con qué elementos procedimentales se puede acreditar al estrés laboral como un riego de trabajo? 1.5 Justificación El tema del estrés es uno de los más estudiados por la psicología como un problema de salud, sin embargo cuando la problemática del estrés cruzo las puertas de los consultorios de los hospitales y se volvió una enfermedad social, los ojos de diversos investigadores se interesaron por el tema, a tal grado que en país industrializados o del primer mundo le han dedicado varios estudios para conocer más sobre él. Los estudios existentes sobre el estrés laboral muestran con claridad los efectos que genera y el alto costo para el sector industrial y el de salud, las áreas en las cuales sea desarrollado investigación sobre el tema son los sectores Educativo, el Médico y las Áreas Directivas y administrativas por mencionar algunos, y aun cuando los resultados son concluyentes y coincidentes sus efectos, se han quedado en el plano de la investigación, arrojando propuestas alternativas para atenderlo desde un plano correctivo y preventivo; la guía sobre el estrés relacionado con el trabajo de la Comisión Europea (2000: 71), establece que: 26 En el ámbito de la salud en el trabajo, uno de los pecados capitales consistentes en emprender estudios sofisticados que describan con todo lujo detalles el estrés de los empleados relacionados con el trabajo, sus causas y sus consecuencias…y que se quedan en eso. Diagnosticar, sin tratar y aún menos prevenir equivale a pecar por omisión. Si a esto le sumamos que los Estados han sido omisos para generar un marco jurídico de prevención y atención del estrés laboral la problemática por lo menos en América Latina es preocupante. El manejo cotidiano que se ha hecho del termino estrés ha generado que se vuelva de uso cotidiano y en muchas de las veces ha desestimado el impacto que tiene en la vida de los sujetos, la empresas y del mismo país, es común que todos utilicemos la palabra estrés para justificar cualquier padecimiento que tengamos: dolores de cabeza frecuentes; ¡tienes estrés!, presión alta; ¡tienes estrés!, cambio de estados de ánimo; ¡tienes estrés! y así podría seguir citando más síntomas que un individuoexperimenta a lo largo de su vida y que erróneamente los calificamos como estrés. De lo antes expuesto surge una pregunta ¿Es malo el estrés? La respuesta puede ser un tanto indecisa, ya que el estrés es bueno cuando se usa para resolver una problemática presente y al concluirla; el estado fisiológico del individuo vuelve a su estado normal, hasta este momento el estrés se justifica y se entiende, sin embargo cuando el estrés se prolonga por grandes periodos de la vida del individuo, tiende a volverse crónico y estamos en una situación delicada para el sujeto, el cual a la larga puede enfrentar ideas 27 suicidas, frustración, aburrimiento, todas estas circunstancias desembocan directamente en enfermedades que dañan la calidad de vida de los sujetos. El estrés ha tomado gran importancia y muchos estudiosos; lo consideran como la enfermedad de la modernidad; ubicándolo en el ámbito personal, familiar, social y laboral, este último campo ha desarrollado un gran interés por el tema, ya que a las organizaciones laborales les ha tocado lidiar con este fenómeno. La importancia que ha generado el estudio del estrés se ha visto reflejada en legislaciones laborales como la Española, la cual cuenta con la Ley de Prevención de Riesgos Laborales, es un instrumento cuyo objetivo es establecer lineamientos correctivos y preventivos en materia de riesgo laboral. La Comunidad Europea también ha mostrado preocupación por esta temática y ha instrumentado diversos estudios, los cuales presentan al estrés como: “la respuesta fisiológica, psicológica y del comportamiento de un individuo, que intenta ajustarse a presiones internas y externas”. Esta definición divulgada por el Instituto Nacional de Seguridad e Higiene en el Trabajo, corrobora la importancia que reviste este tema. En México el estrés laboral ha sido poco estudiado, basta señalar que la Ley Federal del Trabajo no identifica este fenómeno como una enfermedad laboral; por lo que es necesario incrementar la investigación sobre el tema. Partiendo de lo antes expuesto se puede concluir que es válido y justificable un estudio como el planteado, toda vez que el Titulo Noveno de la Ley 28 Federal del Trabajo no identifica al estrés laboral como un riesgo del trabajo, por lo que es necesario proponer que este ordenamiento regule este fenómeno que se gesta dentro de las organizaciones laborales de todo tipo. Como se ha podido apreciar a pesar que el vocablo tiene un uso común que de manera inmediata puede dar respuesta a determinada situación física o de salud, lo cierto es que la gran mayoría de la gente no entiende en su estricto sentido el impacto que genera el concepto, Clotil Nogareda Cuixart (2000: 2), quien es Directora del Programa de Ergonomía y Psicología del Centro Nacional de Condiciones del Trabajo en España público en la revista ERGAFP en relación al concepto de estrés: La definición de estrés responde a diversos planteamientos teóricos, por lo que nos encontramos con diversidad de definiciones. Algunas se refieren a las consecuencias debidas a situaciones concretas, mientras que otras hacen referencia a posibles causas de estrés. Podríamos estar de acuerdo, sin embargo, en que en los diversos enfoques hay un denominador común: la necesidad de diseñar entornos laborales “seguros”, en los que se considere a la persona como tal, de manera que se tengan en cuenta sus capacidades, características, necesidades, etc. y en los que tanto el contenido de las tareas como el entorno organizativo en el que se realizan faciliten el desarrollo de las capacidades intelectuales, de la toma de decisiones, etc. y se dé respuesta a sus necesidades de comunicación y relación. 29 1.6 Metodología 1.6.1 Enfoque de la investigación Taylor y Bogdan (1992:15), definen a la metodología como: El modo en que enfocamos los problemas y buscamos las respuestas. En las ciencias sociales se aplica a la manera de realizar una investigación. Nuestros supuestos intereses y propósitos nos llevan a elegir una u otra metodología. Reducidos a sus rasgos esenciales, los debates sobre metodología trata sobre supuestos y propósitos, sobre teoría y perspectiva. Partiendo de lo expuesto con anterioridad, la presente investigación se realizó bajo la óptica de la dogmática jurídica interpretativa-propositiva; ya que se analizará los elementos que integran la legislación laboral vigente, para después proponer una adicción al articulado de la legislación laboral. Andrés Bernasconi Ramírez ((2007: 14), concluye diciendo que: “Una proposición de dogmática es verificable cuando puede ser confirmada o refutada. Cuando se refuta una proposición sobre lo que el derecho dice, típicamente se controvierten uno o más de los siguientes elementos de una proposición: los principios, los datos, o el razonamiento.” La dogmática jurídica luego entonces busca encontrar el real sentido del derecho vigente, para lo cual se apoya en la interpretación de éste, logrando encontrar el sentido jurídico a la norma y su ubicación en su contexto, teóricos como Peczenik A. y J. Haage, establecen que mientras el objetivo de las ciencias naturales es describir y explicar por sus causas los fenómenos de la naturaleza, y el de las ciencias sociales es describir y entender los 30 fenómenos de la cultura, el objetivo de la dogmática es definir y describir (y evaluar) el derecho positivo según el criterio principal de la coherencia, Peczenik, A. (2004: 7), en su trabajo titulado “Puede la Filosofía Auxiliar a la Doctrina Legal” manifiesta que: La coherencia es, a la vez, la base de las normas de interpretación del derecho, el propósito de su sistematización y el fundamento de su crítica. Los juristas operan bajo el supuesto de que el ordenamiento jurídico es coherente, mientras que a la vez trabajan para darle coherencia allí donde no la tiene, invocando principios que reparan las inconsistencias que encuentran. La dogmática jurídica; ofrece un punto de apoyo y permite auxiliarse y revisar los preceptos doctrinales, legales y jurisprudenciales que infieren sobre la temática del trabajo, además de que establece argumentos razonables que justifiquen la propuesta de cambio, se debe de entender por razonamiento lo expresado por Mixan Mass el cual es citado por Soto Bardales (2013: 9-10), en los siguientes términos: Es un proceso cognitivo especializado (teórico o práctico) que se realiza mediante concatenación de inferencias jurídicas consistentes, coherentes, exhaustivas, teleológicas, fundadas en la razón suficiente, y con conocimiento idóneo sobre el caso objeto de la argumentación. La argumentación jurídica se concretiza relacionando premisas, a la luz vinculante de los principios y demás cánones lógicos pertinentes, para obtener, secuencial y correctamente, conclusiones que, según el caso, afirme o nieguen la subsunción del hecho en la hipótesis jurídica o 31 afirmen o nieguen la validez o invalidez o la vigencia formal o real de la norma jurídica dada o afirmen o nieguen la pertinencia o impertinencia, la aplicabilidad o inaplicabilidad o la compatibilidad o incompatibilidad, etc., de la norma jurídica en el caso concreto, que, en síntesis, conduzcan al sujeto cognoscente a asumir la decisión que sea la solución adecuada y válida. Dentro del ámbito de la investigación jurídica, para el investigador se le presentan dos fuentes interesantes para implementar un estudio, la primera de ellas es la revisión del ámbito doctrinario, es decir escudriñar sobre las teorías de los grandes maestros del derecho, con el objeto de dar sustento a la investigación, la segunda descansa en lo que se aprende en la vivencia diaria, es decir el conocimiento empírico, Manuel Trinidad, cita al Doctor Fix Zamudio (2002:5), con el siguiente criterio en relación al tema: “Cada unode los sectores de la investigación, la predominantemente teórica y la acentuadamente empírica desempeñan un papel constructivo e indispensable, ya que la dogmática sin el alimento de los datos de la experiencia se transforma en una lucubración estéril, y a la inversa, un estudio de la realidad sin la orientación sistemática de la doctrina, se convierte en una recolección anárquica de datos". La presente investigación utiliza ambas fuentes; ya que se revisaron las principales teorías que abordan el marco conceptual y el tema de investigación, así mismo se hizo necesario revisar las nuevas normas y estudios que se han realizado tomando como base los avances jurídicos, médicos y psicológicos. 32 Para realizar la investigación se inició con la revisión de aquellas fuentes documentales que inciden directa e indirectamente en el tema, como fueron la historia, la doctrina jurídica, la investigación psicológica y administrativa; las leyes, la jurisprudencia y los tratados internacionales. Acto continuo se procedió a identificar la problemática existente dentro de este contexto, es necesario mencionar que los conceptos teóricos bajo los cuales se desarrollara la investigación son tres: El trabajo, el estrés y el Riesgo laboral. Una vez concluida la revisión de las principales fuentes documentales se culmina con una propuesta para adecuar el capítulo de Riesgo Laboral en la Ley Federal del Trabajo. La investigación al decir de de Witker (1995: 11) Se desarrolla realizando una revisión a las diversas fuentes documentales y concluye con una propuesta, es decir una sugerencia de cambio, esto se debe a que se realiza un estudio crítico de la legislación e instituciones, y debe su nombre a que usualmente, termina con una propuesta legislativa que modifica la legislación estudiada. 1.6.2 Método La palabra método deriva del latín methodus, y se utiliza como el modo de decir o hacer con orden una cosa. Para Duval-Jouve el conjunto de medios para el conocimiento, se denomina método, porque el verdadero y único método para llegar a la verdad no es la observación, ni la comparación, ni la inducción aislada, sino que es la reunión de todas estas operaciones ayudadas por los principios de la razón. 33 Fix Zamudio (1988:23), entiende el método en el ámbito del derecho como “conjunto de reglas científicas idóneas para identificar, interpretar y entender el vasto campo del derecho.” Antonio Hernández Gil (1976: 12), explica que: “la teoría del método implica una actitud previa ante el problema de la esencia, el origen y el fin del derecho. Por lo que será, en gran medida, determinante por la posición que adopte ante él, aunque esto sea un aspecto de la teoría del método, sino solo un presupuesto.” En esta investigación se utilizó el método exegético, ya que fue necesario interpretar preceptos de la legislación laboral vigente e instrumentos internacionales sobre la materia, así mismo se valoró algunos resultados obtenido en otras investigaciones tratando de interpretar el sentido doctrinario idóneo para esta investigación, y por último se plasmó un capítulo de derecho comparado el cual también aporto una visión puntual sobre la temática. El maestro Rafael Sánchez Vázquez (1997: 279), establece que el método exegético tiene por objeto cuidar: -Toda palabra tiene un valor exacto; nada hay ocioso en la ley; nada sobra. - Toda omisión es intencionada. - Las palabras deberán entenderse en su sentido natural y obvio, a menos que pertenezca a una ciencia o técnica –caso en el cual su significado será el que corresponda en éstas- o que haya sido definidas por el legislador, y se deberá por tanto estar a dicha definición. 34 - Cuando el tenor literal de las palabras sea claro, no se podrá desatender esto so pretexto de interpretar su espíritu. Es importante mencionar que el método exegético tiene un origen en concepción divina de los reyes, a quienes se les considera como los primeros legisladores, posteriormente la revolución francesa aportó nuevas bases al método al depositar la soberanía en el pueblo y hacer al órgano legislativo su instrumento de comunicación, ya que el que tiene el poder es quien hace las leyes y no hay otra poder que pueda modificarlas, por lo que el investigador tiene como tarea tratar de entender el verdadero sentido de la ley, Jorge Witker y Rogelio Larios en su obra titulada Metodología Jurídica, mencionan al respecto del método exegético que (1997: 185): La tarea del intérprete y del investigador es tratar de descifra lo más auténticamente posible lo que el legislador quiso decir. En efecto, la exégesis, a partir de este punto, considera la norma como algo perfecto y estático: “lo que el legislador diga, dicho está y lo que calla, callado está; tanto lo afirmado como lo omitido es inobjetable; el legislador sabe lo que hace, nunca se equivoca”, se señala. En este sentido, toda controversia debe, necesariamente, encontrar respuesta en los textos legales, y al juez le corresponde la función un tanto silogística y mecánica de aplicar la ley. Este método utiliza los elementos pragmáticales, semánticos, extensivos, etcétera.” 35 CAPITULO 2 ESTRÉS 2.1 Evolución del Estrés Las principales corrientes teóricas que estudian al estrés laboral, se han abocado a desarrollar investigaciones sobre aspectos muy específicos, primero la gran mayoría de los estudio tiene como punto de partida el estrés nocivo o malo, mejor conocido como “distress” y los efectos que provoca en el deterioro de la salud y el bienestar del trabajador. En segundo, lugar el estrés laboral se ha considerado como un desajuste negativo entre la actividad laboral y el trabajador. La tercera corriente y la cual es una de las más recientes y tiene poco análisis es la que se basa en el estudio de las emociones y las respuestas afectivas en su lado negativo. El estrés también ha estudiado las respuestas de afrontamiento reactivo y su eficacia para controlar o aligerar los efectos negativos; y por último el estrés laboral se ha estudiado de manera individual pasando por alto su carácter colectivo. En los 90´s, se generaron nuevos criterios que cuestionaban las teorías principales o clásicas, las cuales generaron investigaciones alternas a las teorías existentes. Esta nueva forma de ver el estrés laboral, enfocó su atención a la organización la cual lo consideraba “como un signo o símbolo que se compartía dentro de la organización, lo cual brindaba la oportunidad de estudiar al estrés laboral desde el ámbito colectivo”: (Abbott, 1992: 755). Así mismo se puso cuidado en los fenómenos institucionales, culturales y políticos de la organización estos aspectos marcan diferencias entre los 36 diversos actores y el papel que juegan dentro de la organización y el poder que ostentan (Meyerson, 1994: 22). Esta nueva forma de ver al estrés laboral, responde a los diversos cambios que han sufrido conceptos como trabajo, empresa y la misma sociedad, por lo tanto, el hecho de que se considere al estrés laboral como un fenómeno individual y como único responsable de su manejo al mismo trabajador; es un criterio limitado entorno a este tópico. Aunado a las nuevas corrientes teóricas que consideran que el estrés laboral debe de verse como un fenómeno colectivo, en el cual la organización o empresa intervienen; ya sea como fuente generadora o como coadyuvante en la solución y prevención de los efectos del estrés laboral, se han establecido otras líneas de investigación con nuevos parámetros, las cuales están atendiendo a los elementos que antes se habían pasado por alto. Basta señalar que dentro de estas líneas de investigación, hoy se está estudiando al “eustress” o estrés positivo, corrigiendo con ello la conducta de las escuelas tradicionalistas que enfocaban su atención al estrés negativo.Otra línea de trabajo; se enfoca a estudiar el estrés laboral, analizando los requisitos del puesto laboral, sus necesidades y la adaptabilidad del trabajador a las necesidades requeridas, aún más el estudio se extiende a los procesos sociales, organizacionales y culturales. Por último las nuevas investigaciones sobre el tema buscan prevenirlo delineando políticas de afrontamiento. 37 Es importante dentro de las teorías del estrés laboral abundar sobre las nuevas líneas de investigación de este fenómeno, una de ella la corriente que estudia al estrés laboral positivo o llamado como “eustress”. Esta corriente tiene como punto de apoyo la psicología positiva (Maslow, Seligman, Nelson y Cooper, Luthans y Avolio, entre otros), la cual valora las experiencias positivas de los rasgos personales y el análisis de los aspectos positivos de los grupos e instituciones, a efecto lograr la autorrealización personal del sujeto, es decir, se debe buscar resaltar la bondades, fortalezas y virtudes sobre las debilidades y sufrimientos. Nelson y Simmons en su obra Psicología de la Salud y el Estrés en el Trabajo: Un Enfoque más Positivo (2003: 104) definen al “eustress” como “una respuesta psicológica positiva a un estresor, producida como resultado de la presencia de estados psicológicos positivos”. En conclusión, esta teoría determina que en una situación de estrés laboral convergen emociones positivas y negativas en donde el sujeto debe aprender a identificarlas las positivas para lograr la autorrealización satisfactoria del sujeto. Otra de las teorías del estrés laboral, analiza los efecto que provocan a los trabajadores el hecho de ocupar un puesto que requiera mayores habilidades y características de las que el trabajador tiene, aunado a esto la organización también solicita o requiere del trabajador cierto rendimiento y comportamiento, ambas situaciones provocan en el trabajador una situación estresante. 38 Esta teoría considera que las condiciones para desempeñar un trabajo han cambiado radicalmente, hoy se requiere un trabajo más cognitivo, existe incertidumbre en la estabilidad laboral, los trabajadores requieren en el desempeño de su función iniciativa, innovación, autorregulación, dedicación y por si fuera poco se necesitan contar con los elementos para la toma de decisiones, por otra parte existe una competencia mayor para lograr un puesto laboral y los solicitantes cuenta con mayor preparación educativa, la empresa ha implementado políticas para aumentar sus ganancias mediante la incorporación de tecnologías y la contratación de servicios externos que cubran sus necesidades todo esto ha provocado un desajuste entre la persona y el trabajo ya que los individuos están sometidos a demandas laborales que se convierte en amenazas nocivas de las cuales no cuenta con los elementos necesarios para manejarlas o no están bajo su control, a raíz de esto los investigadores han generado modelos que aportan elementos que estudian los factores antes referidos, ejemplo el modelo Demandas-Control de Karasek (1979), que después se retomó por Theorell (1990), Johnson, Rodríguez, Bravo, Perió y Schaufeli (2001), el modelo establece que bajo condiciones de altas demandas, bajo control y bajo apoyo social el trabajo puede tener efectos negativos para la salud y bienestar del trabajador. El modelo Demandas-Recursos (Bakker, Demerouti, Taris, Sschaufeli y Schreurs 2002), destaca la interacción entre la persona y el ambiente basándose en una concepción transaccional del estrés, de igual manera el modelo de Warr (2007: 87), el cual destaca las características presentes y su intensidad dentro del área laboral, destaca este autor que las características 39 están sujetas a las demandas laborales y sus efectos son diferentes cuando exceden el umbral de lo normal llegan a ser perjudiciales para el individuo. José M. Peiró Sillas (2009:11), en su estudio titulado las nuevas tendencias en la investigación sobre el estrés laboral y sus implicaciones para el análisis y prevenciones de los riesgos, manifiesta: A pesar de sus valiosas aportaciones, estos modelos resultan insuficientes para explicar adecuadamente el estrés en el trabajo en la actualidad. El análisis de este fenómeno ya no puede ocuparse únicamente de la actividad laboral y sus condiciones. Ha de considerar otros fenómenos organizacionales y ambientales. El contexto más amplio del trabajo incluye aspectos como las políticas y prácticas de gestión de recursos humanos, las relaciones laborales y el contrato psicológico establecidas entre empleado y empresa. También ha de considerar los cambios en la estructura y propiedad de la empresa, las deslocalizaciones, la situación del mercado de laboral, la flexibilidad del trabajo y las políticas de desarrollo de la carrera, y los juegos de política y poder en las organizaciones. Por último, la teoría del afrontamiento del estrés laboral, al respecto se distingue varios tipos de acciones de afrontamiento, a continuación se exponen tres tipos de afrontamiento: Afrontamiento Anticipatorio. Acciones realizadas para el manejo de acontecimientos críticos que tienen un alto grado de probabilidad de que ocurran en un futuro próximo. 40 Afrontamiento Preventivo. Se generan acciones ante una amenaza potencialmente incierta en un futuro lejano. Afrontamiento proactivo. Se presenta cuando se aprovechan las oportunidades de desarrollo próximas. Carlos Marx (2005: 1), señalaba en el Manifiesto del Partido Comunista “que un fantasma rondaba Europa, y que ese fantasma es el capital”, si retomamos esta frase y la ajustamos a las condiciones actuales; podríamos decir que un fantasma ronda el mundo, y ese fantasma es la globalización. La Globalización según Rantanen (2000: 17) la define como “un aumento en la actividad económica mundial como consecuencia de la liberalización del comercio y la eliminación de las barreras a la transferencia de capitales, bienes y servicios a través de las fronteras nacionales.” El individuo no ha quedado exento de este proceso globalizador los efectos se ven reflejados en su vida y se presentan en las calles, en el hogar y en los centros de trabajo. Se vive más rápido, no hay tiempo de proyecciones a largo plazo y la inestabilidad es la característica del mundo actual. Con este panorama los individuos están expuestos a una serie de elementos que alteran no solo su salud, sino su ámbito emocional, al respecto se ha detectado un elemento silencioso que ataca al individuo, este elemento es considerado por algunos estudiosos como enfermedad, por otros como un estímulo. El estrés es clasificado como la enfermedad del siglo, el doctor Antonio Cano Vindel (2009: 3), quien es Presidente de la Sociedad Española para el 41 Estudio de la Ansiedad y el Estrés, menciona que “el término estrés proviene de la física y la arquitectura y se refiere a la fuerza que se aplica a un objeto, que puede deformarlo o romperlo”. El concepto estrés aparece en la escena de la psicología en 1930, cuando un joven estudiante de medicina de la Universidad de Praga de nombre Hans Selye, notó que los enfermos a quienes estudiaba presentaba algunos síntomas comunes entre sí, cansancio, baja de peso, pérdida de apetito, enfurecimiento, falta de concentración entre otros, a este estado patológico lo denomino el síndrome de estar enfermo. El concepto de estrés, es una adaptación al castellano de la voz inglesa “stress". Esta palabra apareció en el Inglés medieval en la forma de distress, que, a su vez provenía del francés antiguo desstrese". (Melgosa, 1999: 19) Dentro del campo del estrés no existe un concepto universalmente aceptado, ya que de acuerdo a la corriente ideologica, se generan definiciones sobre el estrés, así Papalia (1988: 417), menciona “El estrés es la reacciónfisiológica y psicológica del organismo a las demandas hechas sobre él”. Miller (1997: 211), considera al estrés como “cualquier estimulación vigorosa, extrema o inusual que, ante la presencia de una amenaza, causa algún cambio significativo en la conducta.” En 1936, Seyle manifiesta que el estrés es un síndrome específico constituido por cambios inespecíficos del organismo inducidos por las demandas que se le hacen. http://www.monografias.com/trabajos5/oriespa/oriespa.shtml http://www.monografias.com/trabajos14/estres/estres.shtml http://www.monografias.com/trabajos16/manual-ingles/manual-ingles.shtml 42 Recapitulando, los diversos estudios elaborados por la doctrina, coinciden en que el estrés gira en torno a tres acepciones; primera, como un estímulo, cuando se le define como un estímulo de presión que produce una alteración temporal o, en ocasiones permanentes, la segunda acepción considera al estrés como una respuesta psicosomática a determinados estímulos denominados estresores o fuentes del estrés y; la tercera, acepción lo aprecia como una transición entre la persona y su entorno en la cual la experiencia (subjetiva) de la persona y la relación que guarda con su entorno, el cómo lo aprecia. Para la investigación se retoma la definición formulada por la Organización Mundial de la Salud (2008: 3), la cual define al estrés desde el ámbito laboral como las: “reacciones que ocurren cuando los trabajadores confrontan exigencias ocupacionales que no corresponden a su conocimiento, destrezas o habilidades y que retan su habilidad para hacer frente a la situación”. 2.2 Hans Hugo Bruno Selye (1907-1982) Filósofo y médico húngaro, nacionalizado canadiense se le considera el pionero en esta materia y por muchos el que sentó las bases sobre el estrés, en 1950, publica una serie de investigaciones tituladas “Estrés. Un estudio sobre la ansiedad”, en la que da cuenta que el término estrés es utilizado en la física y se refiere a la presión que ejerce un cuerpo sobre otro, siendo aquel el que más presiona recibe el que puede destrozarse. Basándose en este concepto Selye (1956), establece que el estrés es una respuesta no específica del organismo, que puede ser provocada por 43 cualquier estresor medioambiental que atenta contra la homeostasis o equilibrio del organismo (síndrome de adaptación general). Selye (1956), establece que el estrés pasa por tres fases: Alarma, resistencia y agotamiento, en las cuales el sujeto experimenta diversos cambios, ver figura 2. Figura 1. Episodio de Tensión o Estrés 44 A continuación se presenta la siguiente figura esquemática sobre estas tres etapas: Figura 2 Episodio de Tensión o Estrés Fuente: Psicología Ambiental http://usd.proves.ub.edu/psicamb/uni4/4821a.htm http://usd.proves.ub.edu/psicamb/uni4/4821a.htm 45 2.3 Riesgos y factores Laborales a los que están Expuestos los Trabajadores En el campo de las relaciones humanas y el ámbito laboral; en la actualidad se ha gestado varios fenómenos que inciden en la conducta y el desarrollo laboral de los sujetos a continuación se analizará: Figura 3. Factores laborales a los que están expuestos los trabajadores Fuente: Elaboración en función de la información obtenida. 46 De manera genérica los diversos estudios existentes sobre la temática coinciden en dos puntos que el estrés es bueno; ya que es la sal de la vida, sin embargo, en exceso provoca daño. La otra coincidencia es que existen dos tipos de estrés, el primero, se considera como estrés positivo (Eustrés), el cual permite al individuo interrelacionarse con la situación estresante, pero siempre manteniendo una situación positiva ante el elemento estresante, lo cual lo lleva ser creativo; y mantener la mente abierta, y tener un desarrollo satisfactorio poniendo a prueba sus habilidades personales y profesionales generalmente este tipo de estrés es satisfactorio para el sujeto y un rasgo característico es que el individuo está sujeto a la situación estresante temporalmente. Es importante señala que el Doctor Ricardo Fernández García (2008: 168), define al Eustrés de la siguiente manera: “es la adecuada motivación necesaria para culminar con éxito una prueba o situación complicada. Es el generado ante un reto o desafío, que genera una sensación de logro y control. Por tanto, es adaptativo, y estimulante, siendo necesario para el desarrollo de la vida en bienestar”. El estrés positivo o Eustrés es considerado hasta cierto punto saludable para el cuerpo humano, ya que pone al cerebro en guardia y lo invita a activar sus defensas, el sistema nervioso despierta, en conclusión este tipo de estrés o agente estresor activa al cuerpo y lo pone a funcionar en alerta para la situación amenazante. Distrés o estrés negativo, es definido por el propio doctor Fernández (2008: 168) como, “la inadecuada activación psicofisiológica que conduce al fracaso. 47 Es el generado por una situación de fracaso ante un esfuerzo realizado. Dañino y desmoralizante, produce sufrimiento y desgaste personal”. En el estrés negativo, suele ser prolongada la situación que lo genera y los resultados como consecuencia son malos, el cuerpo se queda en situación activa constante, lo cual impacta en todo el funcionamiento del organismo humano lo que puede llevar a sufrir una enfermedad o un accidente de trabajo y en algunos casos la propia muerte de pendiendo del tiempo exposición del estresor a que se esté sujeto. 2.4 Estresores Cuando se maneja el tema del estrés se hace indispensable incursionar en aquellos factores físicos, psíquicos ambientales y personales que estimulan la aparición del estrés (estresores), Fontana (1995); Keith (1991) e Ivancevich (1989), se pronuncian por enlistar aquellos factores estresores más comunes que revisten importancia como son: 1. Clima organizacional 8. Estructura organizacional 2. Características de la tarea 9. Tecnología 3. Influencia del liderazgo 10. Políticas de turnos de trabajo 4. Personal escaso 11. Horas extras 5. Salario 12. Promoción escasa 6. Incertidumbre e inseguridad 13. Conflicto de funciones 7. Comunicación deficiente 14. Competencia entre colegas 48 Partiendo de esta clasificación se agrupan en tres bloques: I. Factores Organizacionales 1. Clima organizacional Cada organización tiene características particulares que la definen, dichas características contribuyen a la buena o mala salud organizacional y se encuentra íntimamente ligadas a los individuos que las integran, Hall (1996: 33), define el clima organizacional “como un conjunto de propiedades del ambiente laboral, percibidas directamente o indirectamente por los empleados que se supone son una fuerza que influye en la conducta del empleado.” El clima organizacional es intangible pero determinante en la imagen de la organización. 2. Características de la tarea El trabajo en sí, se percibe como una actividad no grata para el individuo, el cual lo justifica como un medio necesario para subsistir, sin embargo, cuando las tareas laborales carecen de variación, autonomía, de instrucciones precisas para ejecutarlo, jornadas laborales maratónicas; y por ende descansos nulos, trabajos urgentes, falta de herramientas para su ejecución, etc., son detonantes que aniquilan todo factor de motivación laboral en el individuo. 49 3. Influencia del liderazgo Varios estudios consideran a este aspecto como uno de los más importantes de la estabilidad individual y grupal de la organización ya que del liderazgo depende la satisfacción de los trabajadores en el desempeño laboral o de su frustración. 4. Personal escaso El hecho que un trabajo este planificado para realizarse por un número de trabajadores y se ejecute con un númeroinferior deteriora la salud del individuo y a la larga impacta en los resultados organizacionales. 5. Comunicación deficiente Otro elemento estresante que es muy común dentro de cualquier organización es la falta de comunicación de las tareas y decisiones que se toman en el desarrollo del trabajo lo cual genera incertidumbre colectiva. 6. Estructura organizacional Si la falta de comunicación genera pánico colectivo, una estructura organizacional rígida, lenta para reaccionar, esquemática en cuanto a toma de decisiones no permite el desarrollo de las actividades prioritarias laborales del individuo y lo encierra en una inactividad jerárquica. II. Factores individuales 7. Salario Las remuneraciones que se perciben por un trabajo realizado en muchos de los casos no son satisfactorias y conllevan a que el individuo busque cubrir sus requerimientos económicos con el desempeño de otra actividad laboral, 50 lo cual, si bien es cierto, puede cubrir sus necesidades, genera otro resultado o efectos como la fatiga, la cual desemboca en estrés. 8. Incertidumbre e inseguridad En este aspecto podemos señalar la falta de estabilidad laboral, la promoción y los cambios de tareas laborales que se presentan sin previo aviso, lo cual ofrecen al individuo inestabilidad, insatisfacción y no poder planear a largo plazo su desarrollo personal. 9. Trabajo y familia Decenzo Robbins (2001: 441), manifiesta que el: Empleado típico trabaja alrededor de 40 horas a la semana. Sin embargo, las experiencias y los problemas que enfrentan en las otras 118 horas que pasa fuera del trabajo a la semana pueden - y de hecho así sucede - derramarse sobre el trabajo. Entonces esta categoría incluye los factores de la vida personal del empleado. Fundamentalmente, entre estos factores se incluyen los problemas familiares, los problemas económicos personales y las características inherentes de la personalidad. III. Factores del Entorno 10. Iluminación El hecho que las áreas de trabajo no cuenten con una iluminación adecuada provoca vista cansada, dolor de cabeza, lo que conlleva a que el trabajo se vuelva cansado y tedioso, por lo que es indispensable contar con espacios iluminados. 51 11. El Ruido Existen trabajos que se desarrollan con un alto factor de ruido, la exposición prolongada a un alto grado decibeles provoca a la larga problema de audición, falta de concentración y en muchos de los casos enojo. 12. Temperatura Un trabajo que se desempeñan bajo condiciones de temperatura extrema altera el funcionamiento normal del cuerpo, lo cual conlleva a producir fatiga, molestia, irritabilidad entre otras consecuencias. 2.5 El Impacto del Estrés en la Personalidad del Individuo. Las teorías psicológicas que sean desarrollado sobre el tema, han facilitado la creación de perfil de personalidad de sujetos expuestos a esta enfermedad, dependiendo la manera que se enfrenta el estrés, es decir por la vía con la que se hace contacto, los psicólogos determinan que existen dos vías; la autonómica la cual está ligada con el sistema simpático, el cual no pone alerta para la acción, cuando se presentan conductas de lucha y huida, genera los latidos del corazón, dilata los bronquios y las pupilas, es el responsable de la sudoración excesiva corporal. La vía neuroendócrina, que es la responsable de sincronizar los ritmos circadianos endógenos y el balance energético lo cual lo logra por la coordinación de tres núcleos hipotalámicos (supraquiasmático, ventromedial y paraventricular), como es de apreciar las dos vías tiene una íntima relación con el sistema nervioso corporal, partiendo de estos el trabajo del psiquiatra argentino Oscar Eduardo Slipk (1996: 4), estableció tres perfiles psicológicos 52 de individuos expuestos a estrés, los clasifico como Individuos con un patrón de conducta tipo A, manifiesta que: Podemos mencionar entonces que los sujetos con patrón de conducta tipo A, con respuesta autonómica al estrés, poseen mayor predisposición a padecer patologías cardiovasculares por la activación de las catecolaminas. A su vez tienen con frecuencia elevado el colesterol LDL y disminuido el colesterol HDL y acumulan asimismo otros factores de riesgo, como obesidad, nicotinismo e hipertensión. Individuos con un patrón de conducta tipo B, estos sujetos “son en general tranquilos, confiados, relajados, abiertos a las emociones, incluidas las hostiles. Es evidente la participación de los mecanismos adaptativos del estrés y su fracaso, como elementos provocadores y desencadenantes de procesos neuróticos y depresivos.” (1996: 4) “El Patrón de Conducta Tipo C se presenta en sujetos introvertidos, obsesivos, que interiorizan su respuesta al estrés, pasivos, resignados y apacibles, extremadamente cooperadores, sumisos y conformistas, siempre controlando las expresiones de hostilidad y deseosos de aprobación social.” (1996: 4) La Comisión Europea. (2000). Guía sobre el estrés relacionado con el trabajo. ¿La «sal de la vida» o el «beso de la muerte»?, establece otras características que se presentan cuando el sujeto se enfrenta ante el estrés laboral, y las enuncia de la siguiente manera: Personalidad tipo A: Hace referencia a un tipo de personalidad característica que se manifiesta en ciertos sujetos como un interés 53 desmesurado por la perfección y por el logro de metas elevadas, una implicación muy profunda con su profesión (hasta el punto de considerar el trabajo como el centro de su vida, workoholic), que lleva al desarrollo de grandes esfuerzos, a una tensión constante, a una incapacidad de relajarse y a una preocupación constante por el tiempo. Estos sujetos son activos, enérgicos, competitivos, ambiciosos, agresivos, impacientes y diligentes. Este tipo de personalidad no es un rasgo estático de personalidad sino un estilo de comportamiento con el que las personas responden habitualmente ante las situaciones y circunstancias que les rodean. Actúa como un condicionante que hace al sujeto más sensible al estrés. Dependencia: Las personas poco autónomas toleran mejor un estilo de mando autoritario (supervisión estricta) y un ambiente laboral muy normalizado y burocratizado. Sin embargo, tienen más problemas en situaciones que implican tomar decisiones o cualquier tipo de incertidumbre y ambigüedad que las personas más independientes. Tienen más facilidad para delimitar el ámbito laboral del extra laboral y, por lo tanto, les permite abstraerse mejor de la posible problemática en su ámbito laboral. Ansiedad: Las personas ansiosas experimentan mayor nivel de conflicto que las no ansiosas. En el plano bioquímico y endócrino, la angustia se acompaña de elevados niveles de cortisol proveniente de la corteza suprarrenal y también de noradrenalina, que se produce 54 principalmente en las terminaciones nerviosas o sinapsis de los nervios alfa-adrenérgicos (Guyton, 2004). Introversión: Ante cualquier problemática, los introvertidos reaccionan más intensamente que los extrovertidos, ya que son menos receptivos al apoyo social. Rigidez: Las personas rígidas presentan un mayor nivel de conflicto y de reacciones desadaptadas, especialmente en situaciones que implican un cambio y que requieren un esfuerzo adaptativo, que las personas flexibles. Otros autores como Montserrat Planes (1992) y Mena Miranda (2002), se han pronunciado que en materia de estrés pueden presentarse además de los efectos psicológicos otras afecciones a la salud de los sujetos: • Sistema digestivo: El dolor del estómago es una reacción común porque se vacía más despacio. También se acelera la actividad del colon, lo cual puede producir diarrea. • Obesidad: Aumento del apetito, lo cual contribuye al incremento de peso. (El exceso de peso o la obesidad conlleva un riesgo de contraer diabetes o enfermedadcardiovascular.) • Sistema inmune: Debilidad del sistema inmune y, por consiguiente, puede sufrir más resfriados y otras infecciones. • Sistema nervioso: Ansiedad, depresión, insomnio y falta de interés en actividades físicas. La memoria y la habilidad de decidir pueden verse afectadas negativamente. 55 • Sistema cardiovascular: Aumento de la presión sanguínea, taquicardia y colesterol y los triglicéridos elevados. También elevación de los niveles de glucosa elevado, especialmente en las horas de la noche, y aumento del apetito, lo cual contribuye al incremento. (Todos esos efectos son factores de riesgo para las enfermedades cardiacas, la aterosclerosis, los derrames, la obesidad y la diabetes.) Lima Mompó (2003) Revista Cubana Medicina, establece que como reacciones psicosomáticas, existen repercusiones cognoscitivas con limitación del campo de recepción, disminución de la capacidad de creatividad, concentración y toma de decisiones. Se puede acompañar de ansiedad, angustia, depresión, apatía e hipocondría. El exceso de actividad mental, como la concentración, responsabilidad, incertidumbre, temores, preocupaciones o por efecto de la actividad como en los trabajos monótonos, rutinarios, donde carece de autonomía en sus decisiones, son productores de fatiga mental (Vizan y cols.,1994; Ramírez, 2004). En la Tesis de Grado de Gabriela Moreno Oliva (2012: 44-45), denominada “Causas, impacto de estrés sobre la salud y desempeño. Propuesta de atenuación en trabajadores de una institución bancaria. 2012.” Realiza las siguientes citas con relación al impacto en la salud del estrés: La fatiga mental se refiere a una disminución del rendimiento psíquico, corporal y con sentimiento de cansancio o agotamiento y manifestaciones físicas a causa del desempeño mantenido de una 56 actividad ocupacional (Quevedo, 2005). Se caracteriza por irritabilidad, desánimo, pérdida del apetito, alteraciones en el ciclo sueño-vigilia, dolores múltiples, miedos, frustración, lo que genera una baja autoestima y limita considerablemente sus funciones en la organización (Mansilla, 2000; Rodríguez, 2012). De igual modo que la presencia del cansancio emocional, que se refiere a la disminución y pérdida de recursos emocionales, junto con la sensación de que uno ya no tiene nada que ofrecer psicológicamente a los demás (Garduño, 1995; González, 2007). También se pueden observar casos de despersonalización, que consisten en el desarrollo de una actitud insensible hacia las personas con quienes se trabaja (Hernández, 2007). 2.6 Concepto de Estrés Laboral y su Impacto En el ámbito laboral muchos estudiosos han tratado de establecer una definición sobre lo que debe considerarse como estrés laboral, el doctor Joel Ortega Villalobos (1999: 12) establece que “el estrés laboral se conceptualiza como el conjunto de fenómenos que se suceden en el organismo del trabajador con la participación de los agentes estresantes lesivos derivados directamente del trabajo o que con motivo de este, pueden afectar la salud del trabajador”. La Organización Mundial de la Salud (2008: 3) define al estrés laboral como “reacciones que ocurren cuando los trabajadores confrontan exigencias ocupacionales que no corresponden a su conocimiento, destrezas o habilidades y que retan su habilidad para hacer frente a la situación”. 57 Como se mencionó, para la investigación se tomará la definición de estrés laboral que plantea la Organización Mundial de la Salud (2008: 10) en el estudio titulado Sensibilizando sobre el Estrés Laboral en los Países en Desarrollo, la cual establece que el estrés es un: patrón de reacciones que ocurren cuando los trabajadores confrontan exigencias ocupacionales que no corresponden a su conocimiento, destrezas o habilidades y que retan su habilidad para hacer frente a la situación. Cuando existe un desequilibrio entre las exigencias ocupacionales y los recursos del entorno o personales con los que cuenta el trabajador… El estrés ha cobrado una gran importancia en países desarrollados que cuando se aborda el tema se analiza con relación a dos áreas en las que impacta, la Organizacional y la Individua, al respecto David A. Whetten y Kim S. Cameron (2005: 30) en su obra titulada Desarrollo de Habilidades Directivas destacan los siguientes efectos: A nivel Organizacional se destaca Los resultados de The National Institute for Occupational safety y American Psychological Association en relación a los efectos del estrés, indican que este problema genera pérdidas por más de 500, 000 millones de dólares a la economía estadounidense. Además el número de personas que presenta esta enfermedad ha ido en aumento creciente, a tal grado que tanto en EU, como en la Unidad Europea se han presentado demandas laborales fundándose en el estrés. 58 Las compañías en EU gastan alrededor de 12,000 mil millones de Dólares al año en capacitación y productos para el manejo del estrés. El estrés reviste una importancia para el sector médico, basta revisar la literatura que se ha producido, el corazón y el estrés, el estrés y las hormonas reproductivas, el estrés y las adicciones, por citar sólo algunos ejemplos. A Nivel Individual Incapacidad para concentrarse Ansiedad Depresión Desordenes estomacales Baja resistencia a las enfermedades Enfermedades del corazón Ausentismo laboral Insatisfacción laboral Accidentes de trabajo y Rotación laboral.” (p. 102) En la Comunidad Europea, los datos son alarmantes, la Agencia Europea para la Seguridad en el Trabajo (EU-OSHA) menciona que en el 2002, el costo económico del estrés laboral fue de 20,000 millones de euros. El Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales de la misma Comunidad refiere que entre el 50% y el 60% de las bajas laborales están relacionadas con el estrés. 59 Ambas organizaciones han determinado que el absentismo motivado por el estrés anualmente y por empleado es de 2,500 euros. En México el estrés laboral es un tema poco estudiado, Martha Beatriz Valderrama Sánchez (2007: 4), realizó un estudio sobre en el refiere la siguiente declaración de Joel Ortega, Médico de la División de Riesgos del Trabajo del Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS): No contamos con números que nos permitan dimensionar los efectos del estrés laboral, pero podemos estimar que entre 15 y 25% de las ausencias laborales son a causa de alguna enfermedad derivada del estrés laboral”. Valderrama Sánchez manifiesta y coincido con ella que “en México, no hay cifras de enfermos de estrés laboral porque, por un lado, no está considerado como una enfermedad laboral y, por otro, los afectados no toman este padecimiento como un motivo de consulta médica. Como es de apreciar el estrés laboral es un campo nuevo que se encuentra en estudio en países emergentes2, abarca dos ámbitos; el individual, el cual se le ha dedicado la gran mayoría de atención. El otro campo que es el organizacional se encuentra en exploración, las organizaciones no solo tienen que lidiar con problemas financieros o de calidad de los servicios que ofrecen, sino además hoy afrontan el impacto que causa en la estructura organizacional el estrés laboral de sus empleados. 2 Es un país que tiene un nivel de vida relativamente alto, una base industrial en desarrollo y un índice de desarrollo humano que puede ser medio o alto. Tomado de: www.slideshare.net/Enculator/pases- emergentes. http://www.slideshare.net/Enculator/pases-emergentes http://www.slideshare.net/Enculator/pases-emergentes 60 Los estudiosos del estrés laboral han identificado dentro de la Organización3 por así decirlo tres tipos de enfermedades íntimamente relacionadas en el ámbito laboral: a) El estrés (esturés-diestrés) b) Burnout c) Mobbing o acoso laboral Del primero omitiremos hacer referencia ya que se abordó en el inicio de este capítulo, centraremos la atención en los otros dos. b) Burn out (estar quemado) En una clínica en Nueva York el psiquiatra Herbert Freudenberger (1970), se percató que los trabajadores voluntarios que atendían a toxicómanos durante un cierto tiempo (un año), presentaban ciertos aspectos personales comunes, pérdida de energía que los conducía a un agotamiento, ansiedad y depresión en resumen desmotivación en su trabajo y agresividad con los pacientes. La investigación (Burn out, 1970) que realizó Freudenberger incorporó nuevos elementos al tema del estrés laboral, primero observo que existen sujetos adictos al trabajo, que la tensión a la que se someten las personas en el desempeño prolongado de una actividad provoca una sensación de fracaso y agostamiento, resultado de una sobre carga por exigencias de energías, recursos personales y fuerza espiritual del trabajador. Esta enfermedad es 3 Concepto complicado de definir, March J.G. y Simon H. A. (1981: 25) en su obra Teoría de la Organización establecen que "el concepto de organización no es fácil y que es mucho más sencillo citar ejemplos de organizaciones que dar una exacta definición del término". 61 contagiosa ya que el que la padece puede contagiarla a los otros individuos que se encuentran a su lado; ya que su comportamiento influye en el grupo. Para 1976, Cristina Maslach expone que el Burn out es un síndrome de agostamiento emocional, despersonalización y baja realización personal que puede ocurrir entre individuos cuyos trabajos implica atención o ayuda a personas. En términos lisos y llanos esta sintomatología se presentaba en aquellos sujetos que se interrelacionaban de manera continua con otros sujetos. Es importante mencionar que desde los 70´s los abogados del estado de california utilizaban el término para describir la perdida de responsabilidad profesional y el desinterés cínico entre el grupo de trabajadores esta condición la reflejaban en individuos que desempeñaban un trabajo profesional de ayuda para otros. Con el paso del tiempo, el concepto de burn out se le dio otros significados, síndrome de desgaste profesional, síndrome del quemado síndrome de aniquilado o fracasado. Lo cual coloca al individuo en ineficaz, insatisfecho, agotado emocionalmente, indiferente, cínico despersonalizado o falto de motivación. Maslanh y Jackson (1996: 22), lo definen como un “síndrome tridimensional caracterizado por agotamiento emocional, despersonalización y baja realización personal”. En este punto debemos establecer si existen similitudes o diferencias entre estrés laboral y el burn out, al respecto Gil Monte (1997: 20) establece que “el estrés aparece, en cierta medida, para movilizar a la persona y puede 62 producir tanto efectos negativos como efectos positivos. El burn out, en cambio, solo da lugar a efectos negativos”. c) Mobbing (Acoso Laboral) A principios de la década de los 80´s, el profesor sueco Heinz Leymann identifica por primera vez esta conducta y crea un cuestionario de 45 preguntas para identifica la existencia del Mobbing que es considerado por los diversos autores como un abuso emocional ejercido mediante conductas agresivas y hostiles de manera constante entre compañeros de trabajo, jefes o subordinados que se presentan mediante actos de comunicación negativa y de poca ética. La doctora Silvana A. Savio, en su trabajo titulado El síndrome del Burn Out: Un Proceso de Estrés Laboral Crónico, cita a Leyman (1996: 8) para definir al mobbing como: una práctica de acoso psicológico, que se circunscribe al ámbito organizacional, por un período no menor a seis meses, por parte de un grupo de personas de menor jerarquía en la escala organizativa, dirigido a un compañero con mayores capacidades y habilidades, con el fin de desprestigiarlo, evitar su ascenso y mejora en su carrera laboral, y hasta el abandono del puesto de trabajo. El acoso laboral puede presentarse abiertamente o ser imperceptible para los demás, no así para la víctima, el acoso puede ser físico o mental, el agresor es individual pero casi siempre solicita el apoyo de otros trabajadores, en cuanto a su duración no hay un término definido algunos estudiosos señalan tres meses, otros varios años. 63 El agresor de manera constante utiliza y promueve el rechazo y el menosprecio del grupo, primero de manera muy sutil casi imperceptible por la víctima, hasta que al final de un tiempo y la continuidad es identificada la agresión, generalmente se llega a este punto cuando se presenta ya un enfrentamiento abierto, esta situación coloca a la víctima en una posición complicada dentro de la organización, lo altera, lo intimida y en muchos de los casos puede concluir con un enfrentamiento físico y el instaurar un clima hostil tanto para la víctima como para el agresor y sus apoyadores y en el peor de los casos la víctima opta por abandonar el trabajo, sin embargo, psicológicamente este golpe en la mayoría de los casos no es superado por el individuo agredido. La licenciada Lydia Guevara Ramírez (2003: 32), Secretaria de la Sociedad Cubana de Derecho Laboral y Seguridad Social en su estudio titulado tratamiento del acoso psicológico, el estrés y el burnout como accidentes de trabajo, ofrece los siguientes datos para identificar los elementos del Acoso laboral: 1. Maltrato de palabra u obra, o ambos a la vez. 2. Se dirige contra un trabajador, un subordinado, aunque también puede ser contra otros compañeros de trabajo o, incluso, un superior jerárquico, pero la norma es el uso extralimitado del poder de dirección. 3. Es de carácter continuado y deliberado. 4. Trata de desestabilizar a un trabajador y minarlo emocionalmente. 5. Lleva implícito el ánimo de provocar malestar, humillación y hostilidad. 6. Puede llegar a actos de violencia física o psíquica en extremo. 64 7. El trabajador puede haber tenido hasta el momento un excelente desempeño. 8. Puede ser difícil demostrar los hechos para realizar la denuncia. 9. Su fin último es que el trabajador renuncie a su trabajo. 65 CAPITULO 3 El Riesgo Laboral 3.1 Concepto de Riesgo laboral Dentro de ámbito laboral Mexicano, cuando se aborda el tema del Riesgo laboral el antecedente documental más reciente lo encontramos en el Programa y Manifiesto a la Nación Mexicana de la Junta Organizadora del Partido Liberal Mexicano, suscrito el 1 de julio de 1906, por Juan Sarabia, librado Rivera y los Hermanos Flores Magón, en su artículo 25 señalaban que era obligación del patrón dueño de minas, talles o fabricas a mantenerlos higiénicos y seguros y en su artículo 27 a indemnizar por accidente de trabajo, en este tenor los gobernadores del Estado de México Vicente Villada y Bernardo Reyes de Nuevo León impulsaron en sus leyes locales la protección de aquellos trabajadores que se encontraran sufriendo las consecuencia de un accidente de trabajo. El concepto riesgo por si solo genera una definición asociada al sentido común y lo sitúa como un peligro para la salud, la Real Academia de la Lengua Española establece que el riesgo es la contingencia o proximidad de un daño, luego entonces el riesgo debe de entenderse como un daño que puede ocurrir. Cuando al término riesgo se analiza bajo la óptica de un campo del conocimiento que para el caso concreto es el ámbito laboral, es necesario escudriñar las diversas fuentes de estudio, las cuales ven al riesgo laboral como un enemigo de la salud de los trabajadores, la Organización Mundial de la Salud, define este concepto como “el estado de bienestar físico, mental y social”, Cortés Díaz (2002: 26), en su obratitulada Seguridad e higiene en el 66 trabajo. Técnicas de prevención de riesgos laborales, manifiesta que la salud: “es el estado físico, mental y social del trabajador, que puede resultar afectada por las diferentes variables o factores de riesgo existentes en el ambiente laboral, bien sean de tipo orgánico, psíquico o social.” Luego entonces el Riesgo Laboral se encuentra íntimamente ligado al concepto salud. En la enciclopedia jurídica mexicana, Braulio Ramírez Reynoso establece que el riesgo laboral se refiere a “las lesiones orgánicas, perturbaciones funcionales o la muerte misma, así como todo estado patológico imputable al sistema de producción; es decir, que recibe el calificativo de profesionales cuando se producen como consecuencia o en el ejercicio del trabajo” (2004: 340) Néstor de Buen (2010: 618), manifiesta “que cuando un trabajador ofrece su salud y su integridad corporal al servicio del patrón cualquier menoscabo que en ellos se produzca, como consecuencia directa o indirecta del trabajo, deberá ser compensado de alguna manera, al trabajador o a sus dependientes económicos.” Néstor de Buen entiende al riego como un menoscabo en la salud del trabajador, siempre y cuando ese menoscabo derive de la ejecución directa o indirecta del trabajo. Jaime Allier Campuzano (2009: XIV), en su libro el Riesgo Laboral en el apartado de la introducción, menciona que se conceptualiza lo que es el riego laboral, “identificando aquellos factores físicos, químicos, ergonómicos y psicosociales que son capaces de generar un daño eventual o permanente en 67 la salud del trabajador con motivo de la prestación de sus servicios.”, llama la atención el término eventual, utilizado por el autor, ya que refiere que el daño puede ser eventual lo a simple vista entraría en contradicción con los otros conceptos los cuales lo consideran como permanente, sin embargo el autor utiliza el termino eventual en relación a los factores que produzcan o generen el daño. En este mismo sentido se expresa la Ley Prevención de Riesgos Laborales española, la cual en su artículo 4 lo define de la siguiente manera: “la posibilidad de que un trabajador sufra un determinado daño derivado del trabajo. Para calificar un riesgo desde el punto de vista de su gravedad, se valorarán conjuntamente la probabilidad de que se produzca el daño y la severidad del mismo”. La Ley Federal del Trabajo en su artículo 473, define al Riesgo de Trabajo de la siguiente manera: Artículo 473. Riesgos de trabajo son los accidentes y enfermedades a que están expuestos los trabajadores en ejercicio o con motivo del trabajo. La Ley Federal del Trabajo además de establecer lo que es el riesgo laboral, define su clasificación al mencionar que el riesgo se integra por los accidentes y enfermedades a los que están expuestos lo trabajadores, luego entonces el riesgo laboral genera en la salud de los trabajadores la disminución o perdida de las aptitudes o facultades para ejercer un trabajo, es decir el riesgo laboral genera dos consecuencias de impacto en la salud la disminución o la perdida ambas son de efecto permanente y merman las facultades del trabajador. 68 3.2 Accidentes de Trabajo El artículo 473 de la Ley Federal del Trabajo estipula que el riesgo laboral se integra por los accidentes y las enfermedades de trabajo, la propia Ley en su artículo 474, define como Accidente de trabajo Artículo 474. Accidente de trabajo es toda lesión orgánica o perturbación funcional, inmediata o posterior, o la muerte, producida repentinamente en ejercicio, o con motivo del trabajo, cualesquiera que sean el lugar y el tiempo en que se preste. Quedan incluidos en la definición anterior los accidentes que se produzcan al trasladarse el trabajador directamente de su domicilio al lugar del trabajo y de éste a aquél. Hernández Zúñiga citado por Allier Campuzano (2009: 13) define al accidente de trabajo “El acontecimiento no deseado que tiene como resultado una lesión, en enfermedad ocupacional a una persona o un daño a la propiedad”, el accidente es un suceso imprevisto y no deseado que genera un daño a la persona o al patrimonio, e inclusive a los procesos de producción. La Suprema Corte de Justicia de México señala en relación al accidente de trabajo lo siguiente: No. Registro: 367,551 Tesis aislada, Materia(s): Laboral Quinta Época, Instancia: Cuarta Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federación CXIX, Tesis: Página: 864 ACCIDENTE DE TRABAJO. La Suprema Corte ha establecido que para que se estime como riesgo profesional un accidente, el artículo 123 constitucional no exige que exista una relación causal 69 inmediata y directa entre el trabajo desempeñado y el accidente, pues es bastante con que éste ocurra con motivo o en ejercicio de la profesión o servicio que se ejecuta. Así pues, esta jurisprudencia, que no es sino la expresión del sentido amplio que ha venido adquiriendo la teoría del riesgo profesional en que se inspira la legislación laboral mexicana, que si en un principio se fundó en la consideración de que el patrón es responsable de aquellos accidentes cuya causa inmediata y directa es el trabajo, por virtud de ser él quien crea el riesgo que nace del funcionamiento de la maquinaria empleada en la producción, se ha ido extendiendo hasta comprender también aquellos accidentes que se producen en ocasión o en ejercicio del trabajo, lo que se ha debido fundamentalmente a la consideración de que siendo al trabajo una fuerza puesta al servicio del patrón, los desperfectos que sufre deben entrar en los gastos generales de la empresa, de la misma manera que quedan comprendidas en ellos las reparaciones de la maquinaria y demás útiles e instrumentos de trabajo. Amparo directo en materia de trabajo 317/53. Rascón Vda. de Montalvo María de Jesús y coags. 8 de febrero de 1954. Mayoría de tres votos. Disidentes: Agapito Pozo y Alfonso Guzmán Neyra. Relator: Arturo Martínez Adame. La Ley del IMSS y la del ISSSTE, retoma el concepto manejado en la Ley Federal del Trabajo, al respecto hay que mencionar que en su momento la Ley del ISSSTE se puso a la vanguardia al cubrir aquellos accidentes que le ocurrieran a los trabajadores durante su traslado de casa a la empresa y viceversa, esta disposición rompe con el vínculo que el accidente debe tener relación con el trabajo desempeñado, criterio que se reforzó con el emitido por la Suprema Corte de Justicia de la Nación en el año 2000 (Apéndice al 70 Semanario Judicial de la Federación 1917-2000 Tomo V, Vol,. 1 México, 2000. P. 5), el cual dispone: ACCIDENTE DE TRABAJO, ELEMENTOS DEL. Son elementos necesarios para configurar un riesgo de trabajo: a) que el trabajador sufra una lesión; b) que le origine en forma directa la muerte o una perturbación permanente o temporal; c) que dicha lesión se ocasione durante, o en el ejercicio o con motivo de su trabajo, o d) que el accidente se produzca al trasladarse el trabajador directamente de su domicilio al lugar de trabajo o de éste a aquél. De manera que si sólo se demuestra los dos primeros elementos es de estimarse que no se configura el riesgo de trabajo. El máximo Tribunal exige que se acredite los tres primeros elementos para poder presumir un accidente de trabajo, es decir cuando durante la jornada laboral el trabajador sufra una lesión es necesario acreditar que se encontraba en el centro laboral, cuando se utiliza el termino presunción se refiere que si el trabajador fallese en el centro de trabajo y durante las horas de trabajo se presume murió en un accidente de trabajo, y corresponde al patrón la carga de la prueba para destruir la presunción. (Apéndice al Semanario Judicial de la Federación 1917-2000 Tomo V, Vol,. 1 México, 2000. P. 7). Jaime Allier Campuzano (2009: 20-21) describe la cadenadel accidente de la siguiente manera: 71 CADENA DEL ACCIDENTE FIGURA 4 El accidente de trabajo puede ocasionar 4 efectos o consecuencias en el trabajador (LFT Artículo 477): 1. La señalada en el artículo 508 de la Ley Federal de Trabajo, es decir la muerte, aquí para acreditarla como producto del trabajo es necesario practicar la autopsia que puede ser presenciada por peritos tanto del trabajador como los del patrón. 2. Una Incapacidad permanente y total, la cual es definida por la Ley Federal del Trabajo en su artículo 480, que establece que es la “pérdida de facultades o aptitudes de una persona que la imposibilita para desempeñar cualquier trabajo por el resto de su vida”. 1. IMPRUDENCIA Pasar sin necesidad por lugares peligrosos. No emplear dispositivos de protección o retirarlos. Reparar o engrasar máquinas en movimiento. Trabajar en posturas peligrosas. Manipular aparatos eléctricos de alta tensión. Hacer trabajar máquinas a velocidad anormales. FACTORES HUMANOS: El propio trabajador es causa directa o indirecta del accidente 2. IGNORANCIA Manejar sustancias peligrosas que no se conocen. Manipular máquinas cuyo manejo se ignore 3. DESCUIDO Distraerse y bromear en el trabajo. No utilizar equipos de seguridad asignados. FACTORES MATERIALES 1. ACCIDENTE EN EL MANEJO DE MATERIALES (Causas que los Originan) Por llevar cargas superiores a las máximas permitidas o aconsejables. Por no sujetar la carga debidamente, comprobando los nudos o sujetadores correspondientes. Por no distribuir equilibradamente la carga. Por no verificar periódicamente los aparatos de elevación. Por apilar las cargas desordenadamente. Por estar bajo cargas suspendidas por aparatos de elevación. 2. ACCIDENTES PRODUCCIDOS POR MÁQUINAS En este apartado destaca el fuego o la combustión que producen las maquinas que se operan, ejemplo el soplete, metales incandescentes o bien causas de incendio. 72 3. Una Incapacidad permanente parcial, al respecto el artículo 479 de la Ley Federal del Trabajo establece que esta incapacidad es la disminución de las facultades o aptitudes de una persona para trabajar. En este tipo de incapacidades es permanente, sin embargo el trabajador puede seguir trabajando pero en otra actividad de acuerdo a sus capacidades físicas. 4. La Incapacidad temporal es la pérdida de facultades o aptitudes que imposibilita parcial o totalmente a una persona para desempeñar su trabajo por algún tiempo. (LFT 487) Es importante señalar que los trabajadores que sufren un riesgos de trabajo están protegidos por la Constitución y las leyes de la materia, basta señalar que el artículo 123, en su fracción XIV, establece que los empresarios son responsables de los accidentes del trabajo y de las enfermedades profesionales de los trabajadores, que sufran con motivo o en ejercicio de la profesión o trabajo que ejecuten; por lo tanto, los patronos deberán pagar la indemnización correspondiente, según que haya traído como consecuencia la muerte o simplemente incapacidad temporal o permanente para trabajar, de acuerdo con lo que las leyes determinen. Así mismo la Ley Federal del Trabajo dispone que el trabajador que sufra un riesgo de trabajo tiene derecho a: Artículo 487. Los trabajadores que sufran un riesgo de trabajo tendrán derecho a: I. Asistencia médica y quirúrgica; II. Rehabilitación; 73 III. Hospitalización, cuando el caso lo requiera; IV. Medicamentos y material de curación; V. Los aparatos de prótesis y ortopedia necesarios; y VI. La indemnización fijada en el presente Título. Estos derechos que tiene el trabador, el patrón los puede cubrí directamente o a través de una institución de seguridad social. 3.3 Enfermedad de Trabajo El concepto enfermedad está íntimamente ligado al concepto de salud, que según la OMS es un estado de bienestar físico, mental y social, luego entonces la enfermedad es un desequilibrio que sufre el individuo en alguno de estos campos o en los tres, provocado por un sinnúmero de factores. El Protocolo de 2002, del Convenio Sobre Seguridad y Salud de los Trabajadores, 1981, de la Organización Internacional del Trabajo (OIT), establece que la expresión “enfermedad profesional” designa toda enfermedad contraída por la exposición a factores de riesgo que resulte de la actividad laboral. Para nuestra materia se analizará las enfermedades de trabajo o profesionales, al respecto la Ley Federal de la materia la define de la siguiente manera: Artículo 475. Enfermedad de trabajo es todo estado patológico derivado de la acción continuada de una causa que tenga su origen o motivo en el trabajo o en el medio en que el trabajador se vea obligado a prestar sus servicios. 74 Este artículo establece ciertos requisitos que califican a la enfermedad de trabajo, estos son: A) Estado patológico que deriva como consecuencia de la realización de un trabajo. B) Que la enfermedad sobrevenga por una actividad continua. C) Que se encuentre subordinado a un patrón. El listado de enfermedades profesionales Ley 24.557 de Argentina aprobada por el Comité Consultivo Permanente Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, Secretaría de Empleo y Formación Profesional, aprobada el 8 de febrero de 1996, la cual establece que para considerar el carácter profesional de una enfermedad es necesario tomar en cuenta algunos elementos básicos: - AGENTE; debe existir un agente en el ambiente de trabajo que por sus propiedades puede producir un daño a la salud; la noción del agente se extiende a la existencia de condiciones de trabajo que implican una sobrecarga al organismo en su conjunto o a parte del mismo. - EXPOSICION; debe existir la demostración que el contacto entre el trabajador afectado y el agente o condiciones de trabajo nocivas sea capaz provocar un daño a la salud. - ENFERMEDAD; debe haber una enfermedad claramente definida en todos sus elementos clínicos, anátomo-patológicos y terapéuticos, o un daño al organismo de los trabajadores expuestos a los agentes o condiciones señalados antes. 75 - RELACION DE CAUSALIDAD; deben existir pruebas de orden clínico, patológico, experimental o epidemiológico, consideradas aislada o concurrentemente, que permitan establecer una asociación de causa efecto, entre la patología definida y la presencia en el trabajo, de los agentes o condiciones señaladas más arriba. Concluye esta Lista que la presencia de estos cuatros elementos permite ubicar cuando se está en presencia de una enfermedad profesional y no común; y por ende facilita su atención, es decir el cómo evitarlas. La OIT (185 países la integran, México es miembro de esta organización) se pronuncia en relación a los elementos que integran una enfermedad profesional de la siguiente manera: Todo Miembro debería, en condiciones prescritas, considerar como enfermedades profesionales las que se sabe provienen de la exposición a sustancias o condiciones peligrosas inherentes a ciertos procesos, oficios u ocupaciones. La definición de la enfermedad profesional contiene por tanto dos elementos principales: • La relación causal entre la exposición en un entorno de trabajo o actividad laboral específicos, y una enfermedad específica, y • El hecho de que, dentro de un grupo de personas expuestas, la enfermedad se produce con una frecuencia superior a la tasa media de morbilidad del resto de la población. (Recomendación sobre las prestaciones en caso de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, 1964 (núm. 121), párrafo 6, 1), 76 Organización Internacional del Trabajo en el 2010, revisó la lista de enfermedades profesionales y manifestó que la “enfermedad no es una ciencia exacta, sino unacuestión de criterio basada en un examen crítico de todas las evidencias disponibles…” y expone algunas de estas evidencias para identificar una enfermedad profesional: • Intensidad de la asociación. Cuanto mayores sean los efectos de la exposición en la frecuencia o el desarrollo de una enfermedad, mayores serán las probabilidades de que exista una relación causal entre la exposición y ese desarrollo o frecuencia. • Concordancia. Diferentes informes de investigación que desembocan en resultados y conclusiones similares en términos generales. • Especificidad. La exposición a un factor de riesgo específico se traduce en un patrón claramente definido de la enfermedad o las enfermedades. • Relación o secuencia temporal. Entre la exposición considerada y la aparición de la enfermedad transcurre un período de tiempo compatible con cualquier mecanismo biológico propuesto. • Gradiente biológico. Cuanto mayor sean el nivel y la duración de la exposición, mayor será la gravedad de las enfermedades o su incidencia. • Plausibilidad biológica. De acuerdo con los conocimientos que hoy se tienen sobre las propiedades toxicológicas y químicas y otras características físicas del riesgo o exposición conduce al desarrollo de la enfermedad. 77 • Coherencia. Se logra cuando a partir de una síntesis de todas las evidencias (por ejemplo, estudios de epidemiología humana y animal) se deduce la existencia de una relación causal en el sentido amplio y según el sentido común. • Estudios de intervención. En algunos casos, una prueba preventiva básica permite verificar si la supresión de un peligro determinado o la reducción de un riesgo concreto del entorno de trabajo o de la actividad laboral impide el desarrollo de una enfermedad específica o reduce su incidencia. (2010: 8-9) La Ley Laboral Mexicana en su artículo 513, menciona la existencia de las tablas de enfermedades de trabajo y la facultad de la Secretaría del Trabajo y Previsión Social y de la Comisión Consultiva Nacional de Seguridad y Salud en el Trabajo para actualizar estas listas o tablas, actualmente se establecen 161 enfermedades agrupadas en 11 grupos de enfermedades. 4.4 Diferencias entre Accidente y Enfermedad de Trabajo Jaime Allier Campuzano cita al Cortes Díaz, (2000: 564), el cual establece que las siguientes diferencias: a) Inicio: el inicio de la enfermedad profesional es lento, difícil de precisar con exactitud el día y la hora de su comienzo. En Cambio, el accidente de trabajo se presenta en forma brusca, súbitamente, pidiéndose precisar con exactitud el día y la hora en que ocurre. 78 b) Presentación: mientras la enfermedad profesional resulta esperada con relación causal derivada de los puestos de trabajo que presentan riesgo, el accidente se presenta de forma inesperada. c) Motivación: las causas del accidente actúan desde fuera. Aquélla es externa al organismo en el que provoca los efectos nocivos y se presenta de forma aislada y sin carácter repetitivo. d) Manifestación: mientras en la enfermedad no existe violencia, se manifiesta solapadamente por signos y síntomas en ocasiones de difícil diagnostico que pueden incidir a confundirla con enfermedades comunes no profesionales, el accidente suele tener carácter violento , a veces traumático. e) Relación de causalidad: mientras la relación de causalidad es clara y evidente en el accidente de trabajo; en la enfermedad profesional no resulta clara hasta el punto de que la mayor parte de las manifestaciones patológicas son comunes a enfermedad no profesional. f) Tratamiento: mientras el tratamiento de la enfermedad es generalmente médico, el accidente debe ser tratado quirúrgicamente. 79 CAPITULO 4 El Manejo del Estrés Laboral en otros Países (Estudio Comparativo) 4.1 Estados Unidos de Norteamérica Los Estados Unidos de Norteamérica cuenta con una población de 316 millones de personas, según datos del 2013, su población económicamente activa representa un 63%, en los Estados Unidos no existe una legislación propia que regule la enfermedad del estrés laboral, sin embargo existen varias instituciones específicas para atender este mal uno de ellos es el instituto Americano del estrés (The American Institute of Stress) que fue fundado en 1978, realiza investigación sobre el estrés, genera acciones para atenderlo, es importante recordar que el sistema de salud en los Estados Unidos cada entidad federativa tiene un sistema de salud y las acciones que se efectúan son independientes, así mismo la federación establece ciertas políticas que tienen aplicabilidad en todo el territorio, una de estas leyes es Family and Medical Leave Act (Ley de Ausencia Familiar y Médica), que entró en vigor en 1993, tenía como objeto equilibrar la demanda entre los centros de trabajo y las necesidades médicas de los empleados y sus familiares. La FMLA, como se le conoce por sus siglas, exige que el empresario provea sus empleados elegibles hasta 12 semanas de ausencia del trabajo sin goce de sueldo para atender cuatro aspectos: 1. Incapacidad por embarazo, atención prenatal y parto; 2. Para atender a un hijo del empleado, después de su nacimiento, o a su colocación para adopción o crianza; 80 3. Para la atención de cónyuge, hijo, hija o padres del o la empleada y que padezca una condición de salud seria; o 4. El empleado que tenga una condición de salud sería que le impida desempeñar su puesto. Es importante señalar que la condición sería la define la FMLA como: Una enfermedad, lesión, impedimento o condición física o mental que involucre una pernoctación en un establecimiento de atención médica, o el tratamiento continuo bajo un servicio de atención médica que le impida al empleado desempeñar las funciones de su puesto o al miembro de su familia que este impedido para realizar sus actividades cotidianas. Llama profundamente la atención el apartado de la Ley que menciona empleados elegibles a que se refiere es todo trabajador con una antigüedad de 12 meses antes de solicitar la licencia y que tenga un total de 1,250 horas trabajadas en esos 12 meses, es importante señalar que para que se pueda generar este derecho la empresa donde labora el empleado debe de contar como mínimo con 50 trabajadores y que trabajen a menos de 75 kilómetros de la empresa. El derecho que fija la FMLA se puede reducir a que el trabajador tiene derecho de ausentarse de su centro laboral y que el patrón le respete su función laboral y área de trabajo, sin embargo el permiso es sin goce de sueldo. El procedimiento para usar este derecho re resume a que el empleado debe avisar con 30 días de anticipación al empresario, cuando no se posible avisar por lo delicado de la situación tiene la obligación de avisar cuando haya desaparecido la urgencia y en términos generales debe de cumplir con los procedimientos normales que solicite el empresario y estar en contacto 81 permanente. Es importante mencionar que el empresario tiene el derecho de calificar la solicitud del empleado y tiene la atribución de negar este derecho, a lo que el empleado puede presentar una reclamación ante el Departamento de Trabajo de los Estados Unidos o iniciar una demanda civil contra el empresario. La FMLA son los derechos básicos de los trabajadores, sin embargo cada parte de la república tiene otros derechos relacionados con la salud, ejemplo son los días de licencia con sueldo, los cuales no pueden ser computarizados para el derecho contenido en la FMLA: California New Jersey Rhode Island Washington máxima longitud de pagado Seis semana para cuidado de la familia 52 semanas para propia discapacidad Seis semanas para el cuidado de la familia 26 semanas para propia discapacidad Cuatro semanas para la familia cuidado 30 semanaspara propia discapacidad; no más de 30 semanas total / año para combinado propia discapacidad y cuidado de la familia Cinco Semanas Figura 5. Comparativo del Seguro Médico E.U. Aun cuando las leyes específicamente no contemplan al estrés laboral, si tiene el apartado de atención a enfermedades mentales cuando define a las 82 enfermedades serias, esto por parte del gobierno, las instituciones privadas preocupadas han realizado estudios y ofertan apoyos para atender y estas instituciones han invertido recursos y tiempo para destacar la magnitud del problema, una de las últimas investigación sobre el tema es la realizada por American Psychological Association, American Institute of Stress, NY, los resultados se dieron a conocer en el 2014, a continuación se ponen a consideración: Principales causas de estrés en los EE.UU Factores de causa Factores 1. Presión en de Trabajo Tensión compañero de trabajo, los jefes, la sobrecarga de trabajo 2 Dinero Pérdida de dinero de trabajo, Jubilación reducida, Gastos Médicos La pérdida de empleos, deterioro del Retiro, Gastos Médicos 3. Salud Crisis de la Salud, enfermedad terminal o crónica. 4 Relaciones El divorcio, viudedad, discusiones con los amigos, Soledad 5. Mala Nutrición La insuficiencia de la nutrición, la cafeína, los alimentos procesados, azúcares refinados. 6. sobrecarga de Medios Televisión, Radio, Internet, E-Mail, Redes sociales. 7. Privación del sueño Incapacidad para liberar adrenalina y otras hormonas del estrés. Figura 6 83 Estadísticas de Estrés en los EE.UU. Estadística en los US de estrés Datos Porcentaje de personas que experimentan regularmente síntomas físicos causados por el estrés 77% Regularmente experimentar síntomas psicológicos causados por el estrés 73% Porcentaje quien citó empleos interfiriendo con su familia o tiempo personal como una fuente importante de estrés 35% Porcentaje quien dijo que el estrés les ha causado a luchar con las personas cercanas a ellos 54% Problemas ajenos de un amigo o familiar a causa del estrés 26% Los costos anuales para los empleadores en el estrés relacionado con el cuidado de la salud y el trabajo perdido $ 300 mil millones Porcentaje que se dicen ser "siempre" o "a menudo" bajo estrés en el trabajo 30% Grafica 4 Las personas que citan síntomas físicos experimentaron lo siguiente4 Fatiga 51% Dolor de cabeza 44% Problemas estomacales 34% Tensión Muscular 30% Falta de apetito 23% Rechinido de dientes 17% Falta de deseo sexual 15% mareos 13% Irritabilidad o enojo 50% Sentirse nervioso 45% Falto de energía 45% Ganas de Llorar 35% Grafica 5 4 Verificación estadística Fuente: Asociación Americana de Psicología, Instituto Americano del Estrés, NY Fecha de Investigación: 08/07/2014. http://www.statisticbrain.com/stress-statistics/ http://www.statisticbrain.com/stress-statistics/ 84 Otra ley que debe conocerse es la Ley Federal de Protección al Paciente y Cuidado de Salud Asequible (Patient Protection and Affordable Care Act), la cual vio la luz en el 2010, Julie Rovner, sintetiza el impacto de esta ley en los siguientes términos: A partir de octubre 2010, las personas y los negocios pequeños podrán disponer de nuevos mercados, llamados intercambios de seguros médicos, para registrarse en una cobertura médica que entrará en vigencia el 1º de enero del 2014. A partir del 1º de enero del 2014, el gobierno federal les exigirá a la mayoría de los estadounidenses tener un seguro de cobertura médica o, de lo contrario, pagar una penalidad impositiva. Al mismo tiempo, a las compañías aseguradoras no se les permitirá negar cobertura médica o cobrar primas más altas a las personas que tengan condiciones de salud preexistentes. Los Estados deben decidir en los meses venideros si expanden sus programas de Medicaid para cubrir a todas las personas cuyos ingresos se sitúen por debajo del 133 por ciento del nivel federal de pobreza al empezar 2014. La Corte Suprema decidió que la expansión de Medicaid sea opcional mientras mantuvo el carácter constitucional del resto de las leyes en 2012. 4.2 Colombia Se ubica en América del sur cuenta con una población aproximada de 47.7 millones de habitantes, su producto Interno Bruto ocupa el cuarto lugar en el continente, el Banco Mundial reporta como población económicamente activa la http://allhealth.org/glossaryterms.asp?gid=139 http://allhealth.org/glossaryterms.asp?gid=139 http://allhealth.org/glossaryterms.asp?gid=139 http://allhealth.org/glossaryterms.asp?gid=265 https://www.pcip.gov/ http://allhealth.org/glossaryterms.asp?gid=260 http://allhealth.org/glossaryterms.asp?gid=260 http://allhealth.org/glossaryterms.asp?gid=186 85 cantidad de 23,107.344 habitantes (mayores de 15 años), en comparación con México que reportan 52,847.521 habitantes lo que la sitúa en el cuarto lugar de América Latina, el Ministro de salud en el informe de actividades 2010-2013, informo que se tiene una cobertura del 95%. En el 2012, como parte de la presentación de la Ley 1562, se presentó la siguiente información en relación a riesgos laborales: Gráfica 6 La Ley 1562 del 2012 de Colombia, en su artículo 3 establece como definición de accidente de trabajo el siguiente: “Es accidente de trabajo todo suceso repentino que sobrevenga por causa o con ocasión del trabajo, y que produzca en el trabajador una lesión orgánica, una perturbación funcional o psiquiátrica, una invalidez o la muerte. 86 Es también accidente de trabajo aquel que se produce durante la ejecución de órdenes del empleador, o contratante durante la ejecución de una labor bajo su autoridad, aún fuera del lugar y horas de trabajo. Igualmente se considera accidente de trabajo el que se produzca durante el traslado de los trabajadores o contratistas desde su residencia a los lugares de trabajo o viceversa, cuando el transporte lo suministre el empleador. También se considerará como accidente de trabajo el ocurrido durante el ejercicio de la función sindical aunque el trabajador se encuentre en permiso sindical siempre que el accidente se produzca en cumplimiento de dicha función. De igual forma se considera accidente de trabajo el que se produzca por la ejecución de actividades recreativas, deportivas o culturales, cuando se actúe por cuenta o en representación del empleador o de la empresa usuaria cuando se trate de trabajadores de empresas de servicios temporales que se encuentren en misión”. La legislación Colombiana en materia laboral define a la Enfermedad de Trabajo en su artículo: Artículo 4°. Enfermedad laboral. Es enfermedad laboral la contraída como resultado de la exposición a factores de riesgo inherentes a la actividad laboral o del medio en el que el trabajador se ha visto obligado a trabajar. El Gobierno Nacional, determinará, en forma periódica, las enfermedades que se consideran como laborales y en los casos en que una enfermedad no figure en la tabla de enfermedades laborales, pero 87 se demuestre la relación de causalidad con los factores de riesgo ocupacionales será reconocida como enfermedad laboral, conforme lo establecido en las normas legales vigentes. Se puede concluir a simple vista que la legislación colombiana es progresiva, ya que cubre más supuesto que la mexicana, basta señalar que reconoce los accidentes que generan consecuencias psiquiátricas y los accidentes de los trabajadores que desempeñan comisiones sindicales, así los accidentes que se puedan producir de las actividades deportivas y culturales que organice el patrón, lo que hay que señalar como un punto malo es que esta ley solo hace responsable al patrón en materia de traslado del trabajadorcuando la empresa proporciona el transporte. En Colombia los Riesgos de carácter laboral son cubiertos mediante las Aseguradoras de Riesgo Laboral (ARL), este seguro es cubierto por el patrón y abarca todos los gastos de salud que se puedan presentar por el accidente o la enfermedad laboral y los días de incapacidad motivados por el riesgo laboral, las ARL, son las que dan la cara entre el trabajador y las entidades promotoras de Salud (EPS), cuya función es organizar y garantizar la prestación del servicio de salud que se encuentran consignadas en el Plan Obligatorio de Salud, (conjunto de servicios de atención en salud a los que tiene derecho un usuario, cuya finalidad es la protección de la salud, la prevención y curación de enfermedades, incluye el suministro de medicamentos para el afiliado y su grupo familiar junto al reconocimiento de indemnizaciones en caso de incapacidad por enfermedad y maternidad) 88 4.3 Argentina La legislación en materia laboral en la América Latina es amplia y algunas veces complicada, para el caso de Argentina; y en relación a nuestra materia el estrés laboral es un fenómeno que llama profundamente la atención de las autoridades Argentinas ya que el 80% de su población económicamente activa se encuentra bajo la sombra de esta enfermedad, según reporta la Sociedad de Medicina del Trabajo de la Provincia de Buenos Aires (www.smtba.com.ar), entidad dedicada al estudio, promoción y difusión de la Salud Ocupacional en Argentina, esta entidad reporta que la población más afecta se encuentra entre los sujetos mayores de 25 años. En cuanto al aspecto jurídico los riesgos de trabajo tiene un trato muy peculiar ya que se atienden mediante un seguro de riesgos laborales que ofrecen aseguradoras especializadas conocidas por las siglas “ARTs” (Aseguradoras de Riesgos del Trabajo) las cuales funcionan de conformidad a la Ley de Riesgos de Trabajo (LRT) expedida en 1996 (Ley 24.557), la cual sufrió algunas reformas en el año de 2000 mediante el decreto 1278, y a pesar de las modificaciones cuestionadas sigue provocando discusión por su impresiones que han generado múltiples demandas. El manejo que realiza la ley en materia de riesgos laborales se funda en un seguro médico con un ente privado y que no tiene relación con el empleador y el trabajador, esta Ley de Riesgos Laborales busca evitar que los asuntos de esta índole se resuelvan vía judicial, por lo que propicia aparentemente una negociación entre el trabajadores y la parte patronal utilizando como vínculo un seguro. 89 Los trabajadores en esta relación jurídica renuncian al derecho de demandar a los patrones por la compensación plena de los daños, a cambio de obtener prestaciones médicas y un resarcimiento monetario. La LRT, cuenta con un listado de enfermedades profesionales cuya elaboración corresponde al Poder Ejecutivo, previa intervención del Comité Consultivo Permanente, y contiene agente de riesgo, cuadros clínicos, exposición y actividades en capacidad de determinar la enfermedad profesional. Las enfermedades fuera de esta lista no tiene la calidad de enfermedades laborales, por lo cual no están protegidas por la LRT, existe una excepción señalada en el artículo 6 párrafo segundo y que forma parte de la Reforma del 2000, mediante el decreto 1, 278: “b) Serán igualmente consideradas enfermedades profesionales aquellas otras que, en cada caso concreto, la Comisión Médica Central determine como provocadas por causa directa e inmediata de la ejecución del trabajo, excluyendo la influencia de los factores atribuibles al trabajador o ajenos al trabajo. A los efectos de la determinación de la existencia de estas contingencias, deberán cumplirse las siguientes condiciones: i) El trabajador o sus derechohabientes deberán iniciar el trámite mediante una petición fundada, presentada ante la Comisión Médica Jurisdiccional, orientada a demostrar la concurrencia de los agentes de riesgos, exposición, cuadros clínicos y actividades con eficiencia causal directa respecto de su dolencia. 90 ii) La Comisión Médica Jurisdiccional sustanciará la petición con la audiencia del o de los interesados así como del empleador y la ART; garantizando el debido proceso, producirá las medidas de prueba necesarias y emitirá resolución debidamente fundada en peritajes de rigor científico.” Naturalmente este listado no contiene muchas enfermedades provocadas por factores de trabajo lo que ha generado muchas críticas al ordenamiento. En lo que respecta a nuestro objeto de estudio solo lo valora como una consecuencia postraumática de un accidente de trabajo, es decir esta enfermedad no califica como una enfermedad de trabajo capaz de producir incapacidad física o psíquica (daños físicos o psíquicos derivados de actividades altamente estresantes o prestadas en condiciones de excesiva presión u hostilidad). Sin embargo y a raíz de la reforma del 2000, se le dio facultades a la Comisión Médica Central para poder estudia e incluir esta enfermedad dentro de los Riesgos laborales a solicitud del trabajador y los costos económicos que genere la solicitud serán cubiertos por un Fondo Fiduciario. La Profesora y juez, Laura Cristina Castagnino aclara el sentido de la reforma del 2000 en los siguientes términos: “En síntesis, sólo aquellas enfermedades en que las condiciones estresantes de labor actúen como causa "directa e inmediata" de la incapacidad, admitidas por la Comisión Médica Central en el procedimiento especial previsto por el art. 6 ap 2 de la L.R.T., darán lugar a las prestaciones médicas y dinerarias previstas por el régimen especial. Las restantes carecen de protección en el marco de la ley 24.557.” (2011: 2) 91 Es muy común que las demandas fundadas en estrés laboral y que demanda la reparación de un daño se haga fundándose en el artículo 19 de la Constitución Nacional Argentina el cual establece: Art. 19.- Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.” La Corte Suprema de Justicia de la Nación Argentina en el juicio de "Aquino Isacio c/ Cargo Servicios Industriales SA" elDial.com - AA242F 21/09/04), establece el siguiente criterio: El art. 19 de la Constitución Nacional establece el "principio general" que "prohibe a los hombres perjudicar los derechos de un tercero": alterum non laedere, que se encuentra "entrañablemente vinculado a la idea de reparación". A ello se yuxtapone que "la responsabilidad que fijan los arts. 1109 y 1113 del Código Civil sólo consagra el citado principio general" El máximo tribunal Argentino determino en relación a la reparación a la que tiene derecho el trabajador motivado por el estrés laboral lo siguiente: "La incapacidad debe ser objeto de reparación, al margen de lo que pueda corresponder por el menoscabo de la actividad productiva y por el daño moral, pues la integridad física en sí misma tiene un valor indemnizable. De ahí que los porcentajes de incapacidad estimados por los peritos médicos aunque elementos importantes que se deben considerar no conforman pautas estrictas que el juzgador deba seguir inevitablemente, toda vez que 92 no sólo cabe justipreciar el aspecto laboral sino también las consecuencias que afecten a la víctima, tanto desde el punto de vista individual como desde el social, que le confiere un marco de valoración más amplio. En el ámbito del trabajo, incluso corresponde indemnizar la pérdida de chance (posibilidad, ocasion), cuando el accidente ha privado a la víctima de la posibilidad futura de ascender en su carrera …".- Aquino" elDial.com - AA242F (AA242F21/09/04.), Es importante señalar que una es común encontrar demandas de estrés laboral fundadas en el Código Civil específicamente en los artículos 1109 y 1113, los cuales tienen el siguiente texto: Artículo 1109. Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro, está obligado a la reparación del perjuicio. Esta obligación es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil. (Párrafo agregado por Ley 17.711)Cuando por efecto de la solidaridad derivada del hecho uno de los coautores hubiere indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podrá ejercer la acción de reintegro. Artículo 1113. La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que causaren los que están bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado. (Párrafo agregado por Ley 17.711)En los supuestos de daños causados con las cosas, el dueño o guardián, para eximirse de responsabilidad, deberá demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, sólo se eximirá 93 total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o de un tercero por quien no debe responder. Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián, no será responsable. Con este fundamento se reclama un daño moral y material tanto a la parte patronal como a las ART´s, la cuestión jurídica sobre el estrés laboral en Argentina es muy interesante ya que no solo se aborda el tema desde la óptica laboral, si no interviene la civil y el derecho internacional ya que este establece como derecho una indemnización justa basándose en el artículo 21 Convención Americana de Derechos Humanos, de jerarquía constitucional, art. 75 nc. 22 C.N.) 4.4 Comunidad Europea En esta parte del mundo se han generado diversos estudios y leyes que regulan el estrés laboral, gracias a instituciones de carácter internacional como la Organización Mundial de la Salud (OMS) y la Organización Internacional del Trabajo (OIT) estas instancias se han convertido en las líderes del tema. Ambas organizaciones han creado documentos vinculatorios entre los países de la Comunidad Europea basta señalar el Acuerdo Marco Europeo sobre Violencia y Acoso o el Acuerdo Marco Europeo sobre el Estrés Laboral, una preocupación por la prevención de los riesgos psicosociales y por la reparación de los daños que estos puedan ocasionar. La Ley 31/1995, de 8 de noviembre conocida como Ley de Prevención de Riesgos Laborales (LPRL), dicho ordenamiento busca asegurar la salud de los trabajadores. 94 Para los efectos de este trabajo se tiene que poner especial atención al Acuerdo Marco Europeo sobre el Estrés Laboral, fue firmado el 8 de octubre de 2004, proporciona un marco a empresarios y trabajadores para identificar y tomar medidas con respecto a los problemas del estrés en el ámbito laboral. Reconoce también que es un problema que puede afectar a cualquier lugar de trabajo, a cualquier trabajador, a empresas de cualquier tamaño, actividad, a cualquier tipo de contrato o relación laboral. El Acuerdo establece como objetivo: El objetivo de este Acuerdo es incrementar la sensibilización y la comprensión de los empleadores, los trabajadores y de sus representantes acerca de la cuestión del estrés relacionado con el trabajo, atraer su atención respecto a los signos que pueden indicar los problemas de estrés ligado al trabajo. El objetivo de este Acuerdo es proporcionar un marco a los empleadores y a los trabajadores para identificar y prevenir o manejar los problemas del estrés relacionado con el trabajo. No se trata de culpabilizar a los individuos respecto al estrés. Reconociendo que el acoso y la violencia en el lugar de trabajo son factores potenciales de estrés y dado que el programa de trabajo 2003- 2005 de los interlocutores sociales europeos prevé la posibilidad de una negociación específica sobre estas cuestiones, el presente Acuerdo no trata la violencia en el trabajo, ni el acoso y el estrés postraumático. 95 Este acuerdo busca identificar los problemas relacionados con el estrés y el trabajo sin pretender proporcionar una lista exhaustiva de indicadores de estrés potencial, así mismo busca identificar la responsabilidad de los empresarios y los trabajadores, y más aún prevenir, eliminar o reducir los problemas de estrés ligados al trabajo. La firma de este Acuerdo ha generado implicaciones concretas en los países europeos, el 15 de diciembre de 2001 el Tribunal de Justicia de la UE, condenó a Italia a cumplirlo e incluir en su legislación los riesgos psicosociales, en el 2004, empresarios y trabajadores firmaron el Acuerdo Comunitario de Estrés Laboral. En abril de 2012 el Tribunal Supremo Español, específicamente la sala de lo social emitió una resolución favorable para aquellas personas que sean declaradas con una incapacidad temporal o permanente generada por estrés laboral el beneficio de recibir un 50% adicional a su pensión que pagará la empresa o la mutua y fijo un recargo de prestaciones a quien no de cumplimiento. Otro instrumento que resulta de gran importancia para el tema de la investigación es la Lista de Enfermedades Profesionales de la OIT (revisión 2010), en este instrumento en su apartado 2.4, determina: 2.4. Trastornos mentales y del comportamiento 2.4.1. Trastorno de estrés postraumático 2.4.2. Otros trastornos mentales o del comportamiento no mencionados en el punto anterior cuando se haya 96 establecido, científicamente o por métodos adecuados a las condiciones y la práctica nacionales, un vínculo directo entre la exposición a factores de riesgo que resulte de las actividades laborales y el (los) trastorno(s) mentales o del comportamiento contraído(s) por el trabajador La lista contempla al estrés laboral como enfermedad profesional y más aún es vinculatoria para los Estados miembros, México participa en esta Organización como miembro desde 1931, por lo que está obligado a dictar medidas para aplicar y cumplir lo consignado en la lista de enfermedades de la OIT, basta señalar los numerales 3, 4, 5 y 6 del contenido de este instrumento: 3. La lista que figura en anexo a esta Recomendación debería ser reexaminada regularmente y actualizada mediante reuniones tripartitas de expertos convocadas por el Consejo de Administración de la Oficina Internacional del Trabajo. Toda lista actualizada que sea establecida de este modo, deberá ser sometida a la aprobación del Consejo de Administración y, una vez aprobada, reemplazará a la precedente y deberá ser transmitida a los Miembros de la Organización Internacional del Trabajo. 97 4. La lista nacional de enfermedades profesionales debería ser reexaminada y actualizada teniendo en cuenta la lista más reciente establecida de conformidad con el párrafo 3 que antecede. 5. Cada Estado Miembro debería comunicar su lista nacional de enfermedades profesionales a la Oficina Internacional del Trabajo inmediatamente después de su elaboración o revisión, con el fin de facilitar el reexamen y la actualización periódicos de la lista de enfermedades profesionales que se recoge en el anexo de esta Recomendación. 5. Cada Estado Miembro debería proporcionar todos los años a la Oficina Internacional del Trabajo estadísticas exhaustivas sobre los accidentes del trabajo y las enfermedades profesionales y, cuando sea procedente, sobre los sucesos peligrosos y los accidentes de trayecto, con miras a facilitar el intercambio y la comparación internacionales de estas estadísticas. “La nueva lista de la OIT representa el último consenso mundial sobre las enfermedades que son aceptadas internacionalmente como causadas por el trabajo. Esta lista puede servirde modelo para el establecimiento, el examen y la revisión de las listas nacionales de enfermedades profesionales. La población trabajadora del mundo y sus familias se beneficiarán de esta nueva lista.” (2010: 8) 98 Es importante no pasar por alto el trabajo conjunto que realizaron la OIT y OMS al elaborar un instrumento que validará el estrés laboral a nivel Organizacional, consta de 25 reactivos que mide: 1. Condiciones ambientales de trabajo. 2. Factores intrínsecos del puesto y temporales del mismo. 3. Estilo de dirección y liderazgo. 4. Gestión de recursos humanos. 5. Nueva tecnología. 6. Estructura organizacional. 7. Clima organizacional 99 Cuadro comparativo CONCEPTO MÉXICO ESTADOS UNIDOS ARGENTINA COLOMBIA UNIÓN EUROPEA Nombre de la Ley Ley Federal del Trabajo 1. Ley de Ausencia Familiar y Médica. 2. Ley Federal de Protección al Paciente y Cuidado de Salud Asequible Ley 24.557 Ley 1562 1. Acuerdo Marco Europeo sobre el Estrés Laboral 8 de octubre de 2004, 2. Real Decreto 1488/1998, de 10 de julio 1998, de adaptación de la legislación de prevención de riesgos laborales a la Administración General del Estado, 3. Lista de Enfermedades profesionales de la OIT 2010. Regula el Estrés Laboral Ley NO NO NO NO SI Contempla riesgo laboral la Ley SI SI SI SI Medicamente como se atiende Sector Salud SEGURO MEDICO SEGURO MEDICO Sector Salud y Seguro Médico VARIA SEGÚN PAÍS Pertenece a la OIT SI SI SI SI SI La Corte a resuelto asuntos de estrés SI SI SI SI SI Tiene lista de enfermedades laborales SI SI SI SI SI La Ley consigna posibles cambio en la materia SI NO SI SI SI Si la enfermedad no está en lista se puede acreditar SI SI SI SI SI Población por país (Banco mundial) 122 millones 316 millones 41 millones 48 millones 506 millones Población Económicamente Activa mayor de 15 años. OIT 62% 63% 61% 67% Figura 7, obtenido de la información del Capitulo 100 Capítulo 5 El Estrés Laboral En este capítulo se expondrán todos aquellos elementos que sustentan positivamente la incursión del estrés laboral como una enfermedad en la normatividad laboral nacional. Es importante mencionar que como dato previo la Organización Mundial de la Salud, en el 2015, realizó un estudio sobre el estrés laboral a nivel mundial, para el caso de México reporta 75% de los trabajadores mexicanos padecen estrés laboral y de ese 75%, el 25% sufre infartos al miocardio cuya causa está basada en el estrés laborales, con este dato México se coloca en el primer lugar de estrés laboral a nivel mundial, seguido de China con 73% y de los Estados Unidos con 59%, este estudio revela también que las causas que detona este padecimiento son: 1. Exceso o escasez de trabajo 2. Horario estricto o inflexible 3. Inseguridad laboral 4. Malas relaciones con los compañeros 5. Falta de apoyo por parte de la familia 5.1 Análisis del Estrés laboral, bajo la óptica de la Ley Federal del Trabajo. La Ley Federal del Trabajo (LFT), consigna en el título noveno todo lo relativo a riesgo de trabajo, en sus 43 artículos (472 al 515), expresamente no hace referencia al estrés laboral, mucho menos a enfermedades de tipo mental, 101 salvo la neurosis, sin embargo es importante para esta investigación que con base a la división que realiza el ordenamiento laboral del Riesgo de Trabajo (Enfermedad y Accidentes), como primer punto ubiquemos al estrés laboral en una de las dos opciones, consignadas en la Ley. Por sus características y naturaleza a largo plazo, el estrés laboral es una enfermedad de trabajo que se desarrolla de manera paulatina conforme se aumenta la actividad física, motora y cognitiva en la ejecución de un trabajo, el hecho de sobre pasar los limites en cualquiera de estas etapas, coloca al trabajador en una situación de enfermedad (palabra que deriva del latín y que significa falto de firmeza). El artículo 475 de la LFT, establece que la enfermedad de trabajo es un estado patológico, en tendiendo que la palabra patología deriva del griego Phatos cuyo significado es enfermedad y de Logos tratado o estudio, luego entonces patología es el estudio de las enfermedades y se encuentra asociada a la medicina, partiendo de esto, un estado patológico es un estado de enfermedad, que deriva de una acción continua cuyo origen o motivo es el trabajo o el lugar en el que se preste el trabajo. La Organización Mundial de la Salud (OMS), define el concepto de enfermedad como un proceso que se desarrolla en un ser vivo, caracterizado por una alteración de su estado normal de salud, la misma OMS establece que la salud es el estado de completo bienestar físico, mental y social, y no solamente la ausencia de afecciones o enfermedades. El concepto de salud que establece la OMS es retomado por la Ley General de salud Mexicana en su artículo 1° Bis, el cual dispone: 102 Se entiende por salud como un estado de completo bienestar físico, mental y social, y no solamente la ausencia de afecciones o enfermedades. Como es de apreciar tanto la OMS como la legislación mexicana coinciden en que un individuo no está enfermo cuando cuenta con un buen estado de bienestar físico, mental y social, lo que lleva a establecer que un sujeto en buen estado de salud debe de estar equilibrado en las tres áreas antes mencionadas. La misma OMS dentro del plano laboral, define a la salud ocupacional como toda acción orientan a promover la salud de las personas en sus ámbitos laborales, estas acciones ocupacionales tiene que ver con las condiciones físicas del trabajador y las psicológicas, específicamente pone énfasis en el comportamiento del sujeto en relación con su desempeño laboral y el impacto en la salud, así mismo las acciones que deben de tomarse tanto la parte patronal como el Estado para preservar la salud laboral del sector trabajador. Con este contexto es necesario regresar al contenido del artículo 475, el cual señala dos condiciones que determinan lo que debe considerarse como enfermedad laboral y estas son: 1. La acción continuada de una causa que tenga su origen o motivo en el trabajo, es decir, conducta laboral reiterada que ejecuta un trabajador con motivo de la prestación de un trabajo. 2. El medio en que el trabajador se vea obligado a prestar sus servicios, aquí se hace referencia al espacio material o las condiciones bajo las cuales se presta el trabajo. 103 Como es de apreciar las dos condiciones que impone el artículo 475, definen las particularidades de la enfermedad laboral, sino se dan estas circunstancias, no estaremos ante la presencia de una enfermedad laboral o profesional. 5.1.1 Tabla de Enfermedades Laborales, Artículo 513 de la Ley Laboral Mexicana. En materia de enfermedades laborales, la Ley que regula la materia contiene un catálogo o tabla de enfermedades profesionales en su artículo 513, dicho artículo divide las enfermedades en 10 rubros: 1. Neumoconiosis y enfermedades broncopulmonares producidas por aspiración de polvos y humos de origen animal, vegetal o mineral. (Contiene 30 enfermedades relacionadas con el rubro) 2. Enfermedades de las vías respiratorias producidas por inhalación de gases y vapores. (Contiene 17 enfermedades relacionadas con el rubro) 3. Dermatosis. (Contiene 18 enfermedades relacionadas con el rubro) 4. Oftalmopatías profesionales (Enfermedades del aparato ocular producidas por polvos y otros agentes físicos, químicos y biológicos). (Contiene 52 enfermedades relacionadas con el rubro) 5. Infecciones, parasitosis, micosis y virosis. (Contiene 21 enfermedades relacionadas con el rubro) 6. Enfermedades producidas por el contacto con productos biológicos. (Contiene 2 enfermedadesrelacionadas con el rubro) 104 7. Enfermedades producidas por factores mecánicos y variaciones de los elementos naturales del medio de trabajo. (Contiene 10 enfermedades relacionadas con el rubro) 8. Enfermedades producidas por las radiaciones ionizantes y electromagnéticas (excepto el cáncer). (Contiene 1 enfermedades relacionadas con el rubro) 9. Cáncer. (Contiene 4 enfermedades relacionadas con el rubro) 10. Enfermedades endógenas. (Contiene 6 enfermedades relacionadas con el rubro) Estos diez rubros comprenden una lista de 161 enfermedades, las cuales se encuentran diagnosticadas y evaluadas, sin embargo al leer cuidadosamente la tabla de enfermedades se puede constatar que es omisa en lo relacionado con el estrés laboral. Como ya quedó plasmado en líneas anteriores la legislación mexicana no contempla al estrés laboral dentro de la lista de enfermedad de trabajo, por lo que para acreditar la enfermedad de trabajo, la Ley Federal del Trabajo establece dos supuestos en materia de enfermedades laborales, el primero se sustenta en la tabla de enfermedades contenidas en el artículo 513, es decir el trabajador por ley puede reclamar cualquier de las 161 enfermedades contenidas en la tabla y además debe probar que su actividad laboral se encuentre relacionada con el giro o la industria que se encuentra vinculada la enfermedad laboral, estos dos elementos deben de relacionarse íntimamente para que pueda generarse la presunción a favor del trabajador, la Suprema 105 Corte de Justicia de la Nación, se ha pronunciado en este aspecto en los siguientes términos: ENFERMEDADES. LA PRESUNCIÓN DE QUE SON PROFESIONALES SÓLO OPERA CUANDO EL PADECIMIENTO ESTÁ CONTEMPLADO EN EL ARTÍCULO 513 DE LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO. De la relación armónica de los artículos 513, 514 y 476 de la Ley Federal del Trabajo, se concluye que para que opere la presunción legal de que una enfermedad se adquirió con motivo del trabajo, el padecimiento debe estar incluido en la tabla del artículo 513 referido, pues, dicha presunción no incluye al artículo 514 de la misma ley, dado que el objetivo de este último precepto se reduce a fijar los parámetros entre un mínimo y un máximo del grado de disminución orgánico funcional que pueden producir tanto las enfermedades, como los accidentes de trabajo, por ello no es posible que la descripción de ciertas enfermedades o las secuelas que pueda dejar un riesgo de trabajo contenidas en el aludido artículo 514 constituya una presunción a favor del obrero de que la lesión o enfermedad que se contempla en este precepto se hayan adquirido con motivo del trabajo, lo anterior es lógico de concluir si se toma en cuenta que en parte de este dispositivo se alude por ejemplo a pérdida o amputación de miembros como la mano, los dedos, la pierna, etc., y a secuelas que dejen fracturas en el organismo de una persona que no siempre se ocasionan o derivan del trabajo, de ahí que no sea dable presumir que un padecimiento o lesión previsto en el artículo 514, se haya adquirido con motivo del trabajo, lo 106 que no ocurre con las enfermedades profesionales consignadas en el artículo 513, respecto de las que por disposición del diverso artículo 476 de la ley laboral se presume su profesionalidad cuando su portador tiene alguna de las actividades laborales que aquel precepto prevé, puesto que en este supuesto el legislador quiso establecer en la ley una presunción a favor del obrero, esto es, partiendo de un hecho conocido como lo es el que determinado medio ambiente origina ciertas enfermedades, se llega a descubrir un hecho desconocido consistente en el nexo causal inherente a las enfermedades profesionales. 2a./J. 95/2000. Contradicción de tesis 51/2000.-Entre las sustentadas por el Décimo Primer Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito y el Segundo Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito.-29 de septiembre del año 2000.-Cinco votos.- Ponente: Juan Díaz Romero.-Secretaria: Sofía Verónica Ávalos Díaz. Tesis de jurisprudencia 95/2000.-Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesión privada del veintinueve de septiembre del año dos mil. Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época. Tomo XII, Noviembre de 2000. Pág. 320. Tesis de Jurisprudencia. A mayor abundamiento el maestro Mario de la Cueva (1996: 159), en relación a la lista de enfermedades laborales contenidas en el artículo 513 de la LFT, manifiesta: a) Se trata de un concepto unitario. La ley vigente expresa que “las enfermedades incluidas en la tabla son enfermedades de trabajo”, 107 precisamente porque la ciencia médica llegó a la conclusión de que poseen las características que exige la definición. b) La enfermedad de trabajo es un estado patológico, una alteración del funcionamiento normal del cuerpo humano. c) El estado patológico debe derivar de la acción continuada de una causa, circunstancia que diferencia la enfermedad del accidente. d) Esta causa debe tener su origen o motivo en el trabajo o en el medio en el que el trabajador se vea obligado a prestar sus servicios. Otro criterio sobre el tema que es importante citar es el del Maestro Jaime Allier Campuzano (2009: 63), el cual comenta con atingencia lo siguiente: “Tampoco basta con que el trabajador presente alguno de los padecimientos catalogados en la tabla, para presumir su origen profesional, sino que para ello es indispensable que esa afección se encuentre relacionada con la actividad, industria o zona referidas en el mismo apartado donde aquél se encuentra clasificado; de lo contrario no surge la presunción legal anotada.” Para concluir este punto es necesario citar el siguiente criterio de la Suprema Corte de Justicia, en relación a la causa-efecto: ENFERMEDAD PROFESIONAL. PARA DETERMINAR SU EXISTENCIA DEBE ATENDERSE AL TRABAJO DESEMPEÑADO O AL MEDIO AMBIENTE EN QUE ÉSTE SE PRESTE, MÁS QUE A SU NOMBRE. Tanto la ley como la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, coinciden en estimar que de acuerdo con la ciencia médica, ciertas enfermedades afectan, por lo general, a las personas dedicadas 108 a determinada actividad laboral. Ahora bien, siempre que un trabajador presente un padecimiento que se encuentre comprendido en una determinada fracción de la tabla contenida en el artículo 513 de la Ley Federal del Trabajo, y su actividad específica o tipo de industria o zona donde labora estén contemplados en ella, tiene a su favor la presunción legal de que es del orden profesional, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 476 de la referida ley, de manera que no basta para calificar el origen profesional de una enfermedad, la presencia de alguna de las afecciones mencionadas en el citado precepto legal, sino que es indispensable que la afección se encuentre relacionada con la actividad, la industria o zona referidas en el mismo apartado, por lo que estos elementos deben considerarse como la base fundamental para que las autoridades del trabajo puedan establecer la existencia de un padecimiento del orden profesional y atender a ellos, más que al nombre que corresponda a la enfermedad de que se trate. Por tanto, con independencia de la denominación que el perito médico determine para el padecimiento del trabajador, deberá tomarse en cuenta si se trata de una afección de las consideradas en el referido artículo 513 y la relación que ésta guarde con el trabajo desempeñado o el medio ambiente en que éste se preste, máxime que la primera parte de cada una de las fracciones de dicho precepto permite que el padecimiento se establezca mediante una fórmula descriptiva y no con una denominación técnica. 2a./J. 13/2004. Contradicción de tesis 17/2003-SS. Entre las sustentadas por los Tribunales ColegiadosSexto y Décimo Tercero en 109 Materia de Trabajo del Primer Circuito. 23 de enero de 2004. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Genaro David Góngora Pimentel. Secretaria: María Marcela Ramírez Cerrillo. Tesis de jurisprudencia 13/2004. Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesión privada del trece de febrero de dos mil cuatro. 5.1.2 Enfermedades no Contempladas en la Tabla del Artículo 513 El segundo supuesto contenido en la Ley Federal del Trabajo y que se relaciona con las enfermedades laborales, son aquellos padecimientos, no contempladas en la tabla de enfermedades (como el estrés laboral) luego entonces ¿Qué trato les debe dar la ley laboral? Para empezar no cuenta con la presunción legal, es decir requieren recorrer un camino un tanto más complejo fijado por el siguiente artículo de la LFT: Artículo 475. Enfermedad de trabajo es todo estado patológico derivado de la acción continuada de una causa que tenga su origen o motivo en el trabajo o en el medio en que el trabajador se vea obligado a prestar sus servicios. Este precepto señala como requisitos que la enfermedad debe ser derivada de una acción continua en la ejecución de un trabajo, es decir el trabajador debe de acreditar la relación contractual, específicamente tiene que detallar la actividad laboral que desempeña para el patrón. El trabajador también debe acreditar la enfermedad laboral, ya que su padecimiento no se encuentra contemplado en la tabla de enfermedades del artículo 513 de la Ley, por lo que es necesario ofrecer una pericial médica. 110 Luego entonces estaríamos hablando que se tiene que probar el vínculo existente entre enfermedad y el trabajo o el medio ambiente donde se presta el trabajo, para este último requisito es necesario que el trabajador ofrezca una pericial ambiental, es importante señalar que aun cuando el trabajador no la ofrezca por descuido; solo en este supuesto opera en su favor la suplencia y la autoridad laboral fundándose en los artículos 18 y 782, de la Ley Laboral tiene la obligación de ordenarla, para reforzar este criterio se recurre a lo manifestado por nuestro máximo tribunal: ENFERMEDAD NO PROFESIONAL. PARA ACREDITAR LA RELACIÓN CAUSAL ENTRE ÉSTA Y EL MEDIO EN EL CUAL EL TRABAJADOR PRESTE O HAYA PRESTADO SUS SERVICIOS, LA JUNTA, CON APOYO EN EL ARTÍCULO 782 DE LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO, DEBE ORDENAR LAS DILIGENCIAS QUE JUZGUE CONVENIENTES. Cuando en el dictamen del perito se indica que el actor padece una enfermedad general (no profesional), que no está incluida en la tabla de enfermedades previstas en el artículo 513 de la Ley Federal del Trabajo, es claro que en esas circunstancias no surge la presunción legal a favor del trabajador a que se refiere el numeral 476 de la propia ley laboral. Por tanto, con la finalidad de perfeccionar la prueba ofrecida por el trabajador, cuando el tribunal no advierta ese examen de campo, debe ordenar que tanto el perito de aquél, como el tercero en discordia, según sea el caso, se constituyan en el centro de trabajo donde dijo laboraba, con la finalidad de que realicen los estudios correspondientes sobre el medio ambiente para establecer el nexo de causalidad de la enfermedad 111 con el medio al que estuvo expuesto el trabajador; no hacerlo de esta manera y negar valor probatorio a esos elementos de prueba en perjuicio del trabajador, dictando un fallo en contra de sus intereses, es dejar en situación de desventaja a la parte débil del juicio laboral, quebrantando el principio de equilibrio procesal entre el trabajador y la patronal; ello también en aras de contar con mayores elementos para llegar de manera objetiva al conocimiento de los hechos expuestos por las partes para dictar un laudo a verdad sabida y buena fe guardada. Sin que sea óbice que el artículo 782 de la ley en cita establezca la sola posibilidad de que la Junta ordene oficiosamente, entre otros, examen de lugares, al utilizar el vocablo "podrá", porque ello implica necesariamente una facultad discrecional de su parte pues, de acuerdo al contexto y la materia que regula ese precepto legal, como un derecho de clases, nivelador de desigualdades existentes entre el capital y el trabajo, se debe entender como un imperativo para el actuar de la autoridad, esto es, entender el verbo "poder" como un sentido de obligatoriedad. De esta manera, si el artículo 18 de la precitada ley, consagra el principio de lo más favorable al trabajador, la Junta no puede sostener una actitud pasiva en su contra ante una situación de desequilibrio procesal, sino que debe ordenar diligencias para mejor proveer y nivelar ese estado de desigualdad, cumpliendo así con la finalidad del derecho laboral. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA DE TRABAJO DEL SEXTO CIRCUITO. 112 VI.2o.T. J/5 Amparo directo 24/2001. Rodolfo Sánchez Cruz. 14 de marzo de 2001. Unanimidad de votos. Ponente: Eugenio Gustavo Núñez Rivera. Secretario: José Ignacio Valle Oropeza. Amparo directo 211/2001. Juan Ramón Pérez Ramírez. 23 de mayo de 2001. Unanimidad de votos. Ponente: Eugenio Gustavo Núñez Rivera. Secretaria: María de Jesús Temblador Vidrio. Amparo directo 298/2001. José Antonio Muñoz Corona. 20 de junio de 2001. Unanimidad de votos. Ponente: Eugenio Gustavo Núñez Rivera. Secretario: Waldo Guerrero Lázcares. Amparo directo 309/2001. Nicolás García Castro. 20 de junio de 2001. Unanimidad de votos. Ponente: Horacio Armando Hernández Orozco. Secretario: Mario Ariel Acevedo Cedillo. Amparo directo 117/2002. Marcelino García Pérez. 9 de mayo de 2002. Unanimidad de votos. Ponente: Lorenzo Ponce Martínez, secretario de tribunal autorizado por la Comisión de Carrera Judicial del Consejo de la Judicatura Federal para desempeñar las funciones de Magistrado. Secretario: Horacio Óscar Rosete Mentado. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época. Tomo XVI, Agosto de 2002. Pág. 1097. Tesis de Jurisprudencia. Es importante señalar que las enfermedades laborales no contemplas en la tabla del artículo 513, incluyendo al estrés laboral, para determinar su existencia es necesario acreditarlas con las periciales correspondientes como las señalas por la Suprema Corte de Justicia: ENFERMEDAD PROFESIONAL. LA DETERMINACIÓN DE SU EXISTENCIA POR LAS JUNTAS DE CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE, DEBE HACERSE CON BASE EN LOS HECHOS DEMOSTRADOS Y 113 EL RESULTADO DE LA PRUEBA PERICIAL MÉDICA RENDIDA EN JUICIO. Para establecer el origen profesional de una enfermedad, son requisitos indispensables, los siguientes: 1. Que se encuentre demostrado el hecho constitutivo de la demanda en lo que se refiere a las actividades desarrolladas o al ambiente en que éstas se lleven a cabo, pues de no existir tal hecho probado, no podrá desprenderse la presunción legal, ya que no se tendría el hecho conocido para establecer el hecho desconocido. Es decir, en la medida en que se conoce la actividad o el medio ambiente puede llegarse al vínculo causal, como lo exige el artículo 513 de la Ley Federal del Trabajo. 2. Que se considere el contenido del dictamen pericial, del que deberá desprenderse no sólo la conclusión alcanzada por el médico responsable sino también, razonablemente, cuáles fueron las circunstancias para llegar a ella. Ahora bien, para apreciar la confiabilidad y credibilidad, de tales circunstancias, deben tomarse en consideración los siguientes elementos: a) el ambiente laboral, individualizando los elementos perniciosos para la salud, es decir, considerar un análisis de las condiciones de trabajo o, en su caso, el medio ambiente en que el trabajo se ha efectuado como determinante de la enfermedad; b) el diagnóstico de la enfermedad padecida, especificando las manifestaciones de la lesión, su gravedad, la posibilidadde complicaciones y la consecuente incapacidad para el trabajo; y c) las condiciones personales del trabajador como edad, sexo, constitución 114 anatómica, predisposición, otras enfermedades padecidas, etcétera; asimismo, que se tenga presente la necesidad de un determinado tiempo de exposición, como condición fundamental e inexcusable que puede ser variable para cada trabajador, pues lo decisivo en el diagnóstico de una enfermedad profesional es la "etiología", que significa determinar la causa de la enfermedad. En congruencia con lo antes expuesto, se concluye que las autoridades del trabajo para determinar la existencia de una enfermedad profesional que derive de la aplicabilidad de alguna de las fracciones de la tabla contenida en el artículo 513 de la Ley Federal del Trabajo, deben tomar en consideración los hechos constitutivos de la acción intentada y la relación que éstos guardan con el resultado de la prueba pericial médica rendida en juicio, por lo que una vez determinado su valor probatorio y dadas las razones de tal valoración podrá establecerse la procedencia o improcedencia de la acción intentada. 2a./J. 14/2004. Contradicción de tesis 17/2003-SS. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados Sexto y Décimo Tercero en Materia de Trabajo del Primer Circuito. 23 de enero de 2004. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Genaro David Góngora Pimentel. Secretaria: María Marcela Ramírez Cerrillo. Tesis de jurisprudencia 14/2004. Aprobada por la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesión privada del trece de febrero de dos mil cuatro. 115 Instancia: Segunda Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época. Tomo XIX, Febrero de 2004. Pág. 202. Tesis de Jurisprudencia. En relación al valor probatorio de las pruebas periciales Maestro Jaime Allier Campuzano (2009, p.67), manifiesta: “Como quiera que sea, al valorar los dictámenes periciales médicos debe tenerse sumo cuidado que los mismos se apoyen en elementos científicos, esto es, clínicos, físicos, químicos etc.; tal y como se desprende de lo dispuesto por el artículo 821 de la ley laboral. Pues, las más de las veces tales dictámenes, en cuanto a la categoría y a las actividades del trabajador (polvos, ruidos, radiación, etc.) se basan sólo en la declaración del propio trabajador rendida ante el perito médico, lo que los convierte en dictámenes de oídas, carentes de valor probatorio.” 5.2 Tratados internacionales Otro elemento que tiene a su favor el trabajador para poder reclamar una enfermedad laboral son los tratados internacionales, el artículo 1 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos: DOF 10-06-2011 Artículo 1o. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarán de los derechos humanos reconocidos en esta Constitución y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, así como de las garantías para su protección, cuyo ejercicio no podrá restringirse ni suspenderse, salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitución establece. 116 Este derecho contenido en la Constitución establece una cláusula de interpretación conforme y el principio pro persona, en relación al primer punto; el Estado Mexicano tiene la obligación de realizar ejercicios hermenéuticos sobre los contenidos de los tratados internacionales en materia de derechos humanos, esta interpretación implica que una ley no puede declararse nula cuando pueda interpretarse en consonancia con la Constitución y con los tratados internacionales en materia de derechos humanos, dada su presunción de constitucionalidad y convencionalidad. El principio pro persona impone la interpretación exhaustiva de la ley cuando hay un reconocimiento de derechos protegidos y en contra sentido cuando se restringe o se limita de manera permanente el ejercicio u suspensión extraordinaria, es importante señalar que este derecho también aplica cuando se presenta un diferencia entre el alcance o la protección reconocida de una norma de distintas fuentes, por lo que el juzgador debe de resolver aplicando aquella norma con mayor protección para las personas o que implique una menor restricción. Para efectos de nuestra materia es importante revisar las normas emitidas por la OIT5, quien se ha dado a la tarea no solo de generar instrumentos que regulan al estrés laboral, si no que ha realizado la tarea de copilar tratados Internacionales sobre materia laboral, basta mencionar solamente alguno para su conocimiento: 5 México es miembro de la OIT desde 12 de septiembre de 1931, ha ratificado 78 convenios de los 188 adoptados por la OIT. 117 Convenios sobre disposiciones generales en Seguridad y Salud en el Trabajo •Convenio N° 155 sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981 • Protocolo de 2002 (N° 155) relativo al Convenio sobre seguridad y salud de los trabajadores, 1981 •Convenio N° 161sobre los servicios de salud en el trabajo, 1985 •Convenio N° 187 sobre el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo, 2006 Protección contra riesgos particulares en materia de Seguridad y Salud en el Trabajo •Convenio N° 115 sobre la protección contra las radiaciones, 1960 •Convenio N° 139 sobre el cáncer profesional, 1974 • Convenio N° 148 sobre el medio ambiente de trabajo (contaminación del aire, ruido y vibraciones), 1977 •Convenio N° 162 sobre el asbesto, 1986 •Convenio N° 170 sobre los productos químicos, 1990 •Convenio N° 174 sobre la prevención de accidentes industriales mayores, 1993 Protección en ciertas ramas de actividad •Convenio N° 120 sobre la higiene (comercio y oficinas), 1964 •Convenio N° 167 sobre seguridad y salud en la construcción, 1988 •Convenio N° 176 sobre seguridad y salud en las minas, 1995 •Convenio N° 184 sobre la seguridad y la salud en la agricultura, 2001 •Convenio N° 188 sobre el trabajo en la pesca, 2007 118 Los sistemas de cobertura de los riesgos laborales • Convenio N° 121 sobre las prestaciones en caso de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, 1964 Otros convenios de interés •Convenio N° 81 sobre la inspección del trabajo, 1947 •Convenio N° 182 sobre las peores formas de trabajo infantil, 1999 Convenio N° 17, relativo a la indemnización por accidente de trabajo Tiene mención especial, el Convenio 161 Sobre los Servicios de Salud en el Trabajo, que fue publicado en el Diario Oficial de la Federación el lunes 13 de abril de 1987, el cual tiene por objeto (artículo 3), que todo miembro: Se compromete a establecer progresivamente servicios de salud en el trabajo para todos los trabajadores, incluidos los del sector público y los miembros de las cooperativas de producción, en todas las ramas de actividad económica y en todas las empresas. Las disposiciones adoptadas deberían ser adecuadas y apropiadas a los riesgos específicos que prevalecen en las empresas. Otro instrumento que ya se mencionó en el contenido de esta investigación es la lista vigente de enfermedades de trabajo que emitió la OIT, la cual fue revisada en el 2010 y en su apartado 2.4; se aceptan los trastornos mentales y del comportamiento los cuales reconoce a los trastornos de estrés postraumático, la lista puede ser consultada íntegramente en el capítulo de anexos de esta investigación. 119 6.3 Ley del Instituto de Seguridad Social para las Fuerzas Armadas Mexicana (LISSFAM) Otro aspecto que también se valoró para la investigación, lo fue el contenido y alcance de la Ley del Instituto de Seguridad Social para las Fuerzas Armadas Mexicana, publicada el 9 de julio de 2003, que presentó reformas el 27 de enero de 2015, esta ley es innovadora, ya que presenta avances significativos en materia de enfermedades mentales, considera padecimientos como: Trastornode personalidad y del comportamiento del adulto, severos y rebeldes a tratamiento. (artículo 266, segunda categoría, numeral 31) Trastornos neuróticos, trastornos secundarios a situaciones estresantes y trastornos somatomorfos severos y rebeldes a tratamiento. (artículo 266, segunda categoría, numeral 32) Trastornos del humor moderados recurrentes o persistentes y rebeldes a tratamiento. (artículo 266, segunda categoría, numeral 35) Las neuralgias permanentes y neuropatías que por su localización y extensión produzcan incapacidad funcional. (artículo 266, tercera categoría, numeral 44) Las migrañas y/o cefaleas de cualquier etiología y rebeldes a tratamiento. (artículo 266, tercera categoría, numeral 44) Las alteraciones permanentes, anatómicas o funcionales, de los diversos aparatos y sistemas, que disminuyen la capacidad funcional del individuo entre el 10% y el 20% y que no han quedado comprendidas en esta categoría. (artículo 266-Bis) 120 Esta Ley contiene rubros en materia de enfermedades que pueden clasificarse como vanguardistas y que de alguna manera pueden constituir la base de un posible cambio en toda la legislación laboral mexicana, es importante hacer notar que la LISSFAM, reconoce como trastornos secundarios a situaciones estresantes y trastornos somatomorfos severos y rebeldes a tratamiento. (artículo 266, segunda categoría, numeral 32), por lo que esta legislación sustenta el ingreso del estrés laboral a la normatividad laboral nacional. 5.4 Suprema Corte de Justicia de la Nación Existen diversos criterios en materia laboral emitidos por la Suprema Corte y por el Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, esta instancia emitió en el 2004, el Acuerdo General 74/2004, en el que se establece el procedimiento especial para la separación de los funcionarios por incapacidad física o mental para el ejercicio de sus cargos, este acuerdo al considerando sexto establece: SEXTO.-En los casos en que la notoria ineptitud o descuido en el trabajo desarrollado por un Juez de Distrito o por un Magistrado de Circuito, pueda deberse a su mal estado de salud física o mental, resulta más favorable para el funcionario la sustanciación de un procedimiento especial que le permita disfrutar de las mismas prestaciones laborales a que tienen derecho los funcionarios que se retiran voluntariamente de su cargo, que la tramitación de un procedimiento de responsabilidad administrativa, que concluiría, en su caso, con 121 la destitución e inhabilitación del funcionario. Ya en el cuerpo del acuerdo en el numeral primero dispone: PRIMERO.-En los casos en que, por cualquier medio, la Comisión de Disciplina del Consejo de la Judicatura Federal, tenga conocimiento de la comisión por parte de un Juez de Distrito o Magistrado de Circuito, de actos constitutivos de responsabilidad administrativa por manifiesto descuido en el ejercicio de sus funciones, y a la vez, existan elementos que hagan presumir que tales actos se realizaron como consecuencia de alguna enfermedad física o mental, que por su naturaleza pudiera impedir el adecuado ejercicio de la función jurisdiccional encomendada a dichos servidores, deberá decretar la suspensión del funcionario. En el acuerdo de suspensión, deberán precisarse los elementos que se tomaron en cuenta para la adopción de dicha medida. Para llegar a esta determinación se establece un procedimiento en el cual interviene peritos especializados y una vez agotado el procedimiento se emite una resolución, este documento también está incluido en los anexos para su consulta. Es importante hacer notar que el poder judicial de la nación tiene conocimiento de asuntos laborales planteados bajo la causal de estrés laboral, aquí es importante señalar el asunto la siguiente tesis emitida en 1988, en la cual refiere un asunto sustentado en estrés laboral: 122 Época: Octava Época Registro: 231438 Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Tipo de Tesis: Aislada Fuente: Semanario Judicial de la Federación Tomo I, Segunda Parte-1, Enero-Junio de 1988 Materia(s): Laboral Tesis: Página: 342 INCAPACIDAD PARCIAL PERMANENTE. DERECHO DEL TRABAJADOR A UN PUESTO ADECUADO A SUS POSIBILIDADES FISICAS. Si el trabajador incapacitado demanda que se le coloque en otro puesto que pueda desempeñar, porque al que fue asignado le produce estrés en la columna vertebral, y Petróleos Mexicanos lo controvierte diciendo que no puede crear otro puesto para otorgárselo, así como que se requeriría proposición sindical, es el caso que correspondió a esta parte la carga de la prueba, para acreditar que tenía al actor desempeñando un trabajo acorde a su incapacidad física; sin que entrañe relevancia alguna la falta de réplica a este respecto por parte del obrero, pues el no ejercitar este derecho no implica consentimiento, por lo que el laudo reclamado no es conculcatorio de garantías. QUINTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA DE TRABAJO DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 5545/87. Petróleos Mexicanos. 26 de mayo de 1988. Unanimidad de votos. Ponente: Gemma de la Llata Valenzuela. Secretario: Francisco Cilia López. En el 2014, la Suprema Corte de Justicia de la Nación conoció del recurso de inconformidad consignado bajo el expediente 1184/2014, el cual tuvo por objeto que en el juicio laboral se diera el: RECONOCIMIENTO DE LA ENFERMEDAD DE TRABAJO DEL QUEJOSO, PAGO POR CONCEPTO DE INDEMNIZACIÓN POR 123 RIESGO DE TRABAJO Y OTRAS PRESTACIONES EFECTOS DE LA SENTENCIA: QUE LA JUNTA RESPONSABLE: A). DEJE INSUBSISTENTE EL LAUDO RECLAMADO; B). EN SU LUGAR EMITA OTRO, EN EL QUE REITERANDO LOS ASPECTOS QUE NO FUERON MATERIA DE CONCESIÓN EN ESTA EJECUTORIA Y, SIGUIENDO SUS LINEAMIENTOS, AL RESOLVER SOBRE EL PADECIMIENTO SÍNDROME ANSIOSO DEPRESIVO, POR ESTRÉS LABORAL, REALICE UN ANÁLISIS PORMENORIZADO DE LOS DICTÁMENES PERICIALES EN MATERIA DE MEDICINA Y TRABAJO, EXPONIENDO EL ALCANCE DE CADA UNO DE ELLOS, SOBRE PORQUÉ DEBE NEGARLES U OTORGARLES VALOR PROBATORIO, PARA TENER O NO, COMO ENFERMEDAD DE TIPO PROFESIONAL A LA PATOLOGÍA QUE LE FUE DIAGNOSTICADA AL ACCIONANTE DENOMINADA SÍNDROME ANSIOSO DEPRESIVO POR ESTRÉS LABORAL; CUMPLIENDO A CABALIDAD CON LAS GARANTÍAS DE FUNDAMENTACIÓN Y MOTIVACIÓN. C). HECHO LO ANTERIOR, CON PLENITUD DE JURISDICCIÓN RESUELVA LO QUE EN DERECHO PROCEDA, RESPECTO AL PADECIMIENTO SÍNDROME ANSIOSO DEPRESIVO, POR ESTRÉS LABORAL; LUEGO, PROCEDA EN CONSECUENCIA; EMPERO, DE CONSIDERAR PROCEDENTE O NO, EL PAGO DEL CONCEPTO RELATIVO A LA CAUSA INEXCUSABLE DEL PATRÓN CONTENIDO EN EL ARTÍCULO 490 DE LA LEY FEDERAL DEL TRABAJO, EXPRESE FUNDADA Y MOTIVADAMENTE LAS RAZONES QUE 124 TENGA EN CUENTA PARA ELLO, ATENDIENDO POR ELLO QUE LA CARGA PROBATORIA SE LA ARROJÓ AL ACTOR. ROPEMAQ/JFR/GAGG El ministro ponente del estudio lo fue el licenciado José Fernando Franco González Salas, obtenido como resultado el 25 de abril de 2015, que el recurso es Fundado y se ordena revocar la resolución recurrida, la votación obtenida fue la siguiente: JUAN N. SILVA MEZA - Voto en contra MARGARITA BEATRIZ LUNA RAMOS - Voto en contra SERGIO A. VALLS HERNÁNDEZ - Sin voto JOSÉ FERNANDO FRANCO GONZÁLEZ SALAS - Voto a favor LUIS MARÍA AGUILAR MORALES - Sin voto ALBERTO PÉREZ DAYÁN - Voto a favor EDUARDO MEDINA MORA I. - Sin voto Como es de apreciar la resolución del recurso generó una división entre el los votos a favor y en contra, pero también se puede apreciar que en la mayoría de los ministros se generó la duda, y ante la duda es válido conceder el beneficio solicitado. El hecho de obtener el recurso favorable para el trabajador no implica que el asunto lo haya ganado, ya que se ordena “RESUELVA LO QUE EN DERECHO PROCEDA, RESPECTO AL PADECIMIENTO SÍNDROME ANSIOSO DEPRESIVO, POR ESTRÉS LABORAL”. Como dato la autoridaddemandada en el principal fue PEMEX y Otros. 125 5.5 Propuesta de Modificación a la Tabla de Enfermedades Laborales (artículo 513 de la Ley Federal del Trabajo) De lo antes expuesto se concluye la necesidad de que el estrés laboral sea considerado como una enfermedad de trabajo y más aún cuando la autoridad desconoce realmente la problemática, como parte de la investigación realizada se acudió al módulo de transparencia nacional para obtener datos sobre el tema de la investigación, la consulta se orientó a tres instancias gubernamentales: 1. La Comisión Nacional de Seguros, de la cual se requirió la siguiente información: a) Cuáles aseguradoras a nivel nacional en contrato de seguros médicos cubre enfermedades mentales. b) Cuáles aseguradoras a nivel nacional cubre la enfermedad de estrés laboral o estrés de manera general. c) Cuáles son los beneficios de manera genérica que cubre un seguro de gastos médicos en enfermedades mentales. d) Cuantos seguros de gastos médicos que cubren el estrés laboral se tienen registrados en todo el país y dar cifras por estados. Las respuestas obtenidas destacan para fines de la investigación las siguientes: a) No se tiene registro de que alguna Institución de Seguros Especializada en Salud (ISES), cubra “Enfermedades Mentales” , toda vez que estas aseguradoras en general las consideran 126 como una Exclusión, tales como “trastornos y tratamientos encaminados a corregir enajenación mental, histeria, neurosis o psicosis, …” b) No se tiene registro de que alguna ISES cubra estrés laboral o estrés de manera general. (para consultar las respuesta integra consultar el apartado de anexos) 2. Secretaria del Trabajo y Previsión Social de la cual se requirió la siguiente información: a) Requiero conocer cuántos juicios laborales se han tramitado en todo el país bajo la causal de Riesgo laboral, específicamente lo relativo al Estrés Laboral. b) Números de asuntos por estado, ya sea en junta Federal, Local, Especial. c) Expedientes asignados por cada estado. d) Nombre del actor y demandado y el sector productivo al que pertenecen la demanda. e) Año de inicio y en el que concluyo. Datos adicionales: la información se le solicita a la STPS como cabeza de sector y de la cual dependen las juntas locales, especiales y los tribunales del trabajo del país. La respuesta señala que de la solicitud: “se desprende que el requirente desea que la Secretaria del Trabajo y Previsión Social desahogue una consulta directa y no que atienda una solicitud de información. Lo anterior, debido a que no hace referencia a 127 un documento especifico que esté solicitando, siendo que con fundamento en lo dispuesto en el artículo 42 de la Ley Federal de Transparencia y acceso a la Información Pública Gubernamental, las dependencias y entidades de la Administración Pública Federal, solamente se encuentran obligadas a entregar documentos que obren en sus archivos, para responder solicitudes de información, pero no a generar documentos de manera ex profeso para atenderla.” La respuesta también remitió la consulta a las Juntas Federales y Especiales, es importante hacer notar que la información obtenida fue en segunda ocasión a pesar de que la Secretaria es responsable de implementar políticas nacionales su negativa muestra que la responsable de las políticas nacionales en materia laboral no tiene interés por atender situaciones derivas de la enfermedad laboral de estrés. 3. Junta Federal de Conciliación y Arbitraje, se le planteo la misma solicitud la Junta niega la información bajo el argumento que el “Modulo de Control de Archivos de la JFCA” se debe capturar diferentes datos, entre ellos el concepto y subconcepto, los cuales consisten en la prestación principal reclamada, misma que viene predefinida en un catálogo elaborado con los diferentes supuestos señalados en la Ley Federal del Trabajo, de forma tal que, al ingresar una demanda por concepto de accidente de trabajo o enfermedad de trabajo (Riesgo de Trabajo), el mismo catálogo despliega las opciones 128 a ingresar, en el rubro de subconcepto, siendo estas las enumeradas en el artículo 447 de la Ley multicitada, las cuales son: I. Incapacidad temporal; II. Incapacidad permanente parcial; III. Incapacidad permanente total; y IV. La muerte. Como se puede apreciar, dentro de los conceptos supra citados no se encuentra el de “estrés laboral”, por lo que no se puede obtener un dato consistente en el número de demandas tramitadas bajo ese concepto en las Juntas Especiales de Conciliación y Arbitraje, por el concepto de “estrés laboral”, ésta tendría que ser identificada a través de una consulta física en todos y cada uno de los expedientes tramitados en las 65 Juntas Especiales de la JFCA, lo cual es materialmente imposible…” Es importante señalar que existen varias consultas en el portal de transparencia sobre el estrés laboral, y las respuestas que se generan son muy parecidas por ejemplo en la solicitud STPS/UE-DG/047/13, en la cual se solicitó a la Secretaria de Trabajo “si han realizado estudios sobre estrés laboral, o estrés laboral policial.” La Respuesta (Oficio 411/19.06.2013/1247), que genero la Directora General de Capacitación de la propia Secretaria fue: Al respecto, me permito comentarles que de conformidad con las atribuciones conferidas en el Artículo 25 del Reglamento Interior de la Secretaría del Trabajo y Previsión Social vigente, la Dirección General de Capacitación no cuenta con información requerida por el 129 particular dado que no realiza tipos de estudio que estén relacionados con el tema en cuestión. Valorando los resultados de las investigaciones nacionales e internacionales que se han generado en torno al estrés laboral, el Contenido de la Ley del Instituto de Seguridad Social para las Fuerzas Armadas Mexicana, el Acuerdo General 74/2004, del pleno del Consejo de la Judicatura Federal, que establece el procedimiento especial para la separación de los funcionarios por incapacidad física o mental para el ejercicio de sus cargos; y dando una justa interpretación a las diversas respuesta obtenidas de las autoridades mexicanas sobre el tema, así como lo planteado en la presente investigación y los tratados internacionales, se puede concluir como positiva proponer una reforma a la Ley Federal del Trabajo en lo relativo capítulo de Riesgos de Trabajo, y muy específicamente a la tabla de enfermedades ya que todos estos argumentos sustentan legalmente la propuesta de insertar al estrés laboral como enfermedad laboral. Toda vez que existente los sustentos teóricos y jurídicos es de proponer la modificación en los siguientes términos: Enfermedades endógenas Afecciones derivada de la fatiga industrial. 162. Estrés laboral: trabajadores expuestos a exigencias y presiones laborales de manera continua que ponen a prueba en cada momento su capacidad para afrontar los requerimientos 130 laborales del trabajo y que son afectados en sus campos cognitivos, fisiológicos, emocionales y de comportamiento. Esta propuesta responde a las ideas contenidas en el planteamiento del problema y a los conceptos desarrollados en los capítulos 3 y 4 de esta investigación por lo que desde un punto de vista teórico se encuentra sustentada y cubre los aspectos de la vida laboral de los trabajadores así como el impacto en sus campos de acción personal, si la propuesta fuera validada como aceptable aun cuando se modificara su redacción nuestro país realmente incursionaría en la modernidad que se buscaba con la reforma de 2012, y estaríamos cumpliendo con las líneas de trabajo de la OIT y de la propia OMS, sin embargo esta propuesta tiene un buen deseo y estaría colocando al país en la vanguardia de protección del recurso humano laboral, pero larealidad es muy distinta, basta señalar que en el 2013 se inició un estudio para modificar la Tabla de Enfermedades a cargo de las Secretarias de trabajo y salud, el IMSS y ISSSTE, el sector salud nacional integro grupos de trabajo para revisar la lista de enfermedades laborales la cual desde 1970, no se ha revisado, en este equipo de trabajo; el grupo IV, se le encomendó las enfermedades de Trastornos mentales y enfermedades del sistema nervioso, este grupo está integrado por los siguientes especialistas: 131 Figura 8 La tarea de este grupo es la de elaborar el nuevo cuadro de enfermedades mentales y del sistema nervioso y sus objetivos al igual que de los demás grupos de trabajo son: 1. Incorporar nuevas enfermedades que han sido sustentadas por su relación con el trabajo y la afectación a la salud del trabajador. 2. Determinar de manera precisa los trabajadores expuestos por el tipo de actividad y la afectación a su salud. 3. Adicionar los elementos clínicos y de laboratorio requeridos para la elaboración del diagnóstico y evaluación de las enfermedades laborales. 4. Proveer la metodología para una evaluación objetiva de la capacidad residual de los trabajadores en la función a su calidad de vida y aptitud para el trabajo. 132 A pesar de la buena intención del gobierno mexicano a la fecha no se tienen resultados de este equipo de trabajo. A pesar de que existe un alto grado de compromiso para poner la legislación laboral dentro de los estándares internacionales, las recientes modificaciones del 2012, crearon una laguna jurídica que puede frenar un cambio en materia de enfermedades de trabajo, basta señalar la siguiente contradicción contenida en la LFT, en los artículos 513, 514 y 515 de la Ley Laboral, estos preceptos consigna lo siguiente: Artículo 513.- La Secretaría del Trabajo y Previsión Social, previa opinión de la Comisión Consultiva Nacional de Seguridad y Salud en el Trabajo, actualizará las tablas de enfermedades de trabajo y de evaluación de las incapacidades permanentes resultante de los riesgos de trabajo, mismas que se publicarán en el Diario Oficial de la Federación y serán de observancia general en todo el territorio nacional. Artículo 514.- Las tablas a que se refiere el artículo anterior serán revisadas cada vez que se considere necesario y conveniente para el país, cuando existan estudios e investigaciones que lo justifiquen. En todo caso la Secretaría del Trabajo y Previsión Social y la Comisión Consultiva Nacional de Seguridad y Salud en el Trabajo deberán tomar en cuenta el progreso y los avances de la medicina del trabajo y para tal efecto podrán auxiliarse de los técnicos y médicos especialistas que para ello se requiera, informando al Poder Legislativo. 133 Artículo 515.- La Secretaría del Trabajo y Previsión Social realizará las investigaciones y estudios necesarios, a fin de que el Presidente de la República pueda iniciar ante el Poder Legislativo la adecuación periódica de las tablas a que se refieren los artículos 513 y 514 al progreso de la Medicina del Trabajo. Del Contenido de los artículos 513, 514 y 515, existe una contradicción, ya que el artículo 513 dispone que la Secretaría del Trabajo y Previsión Social con opinión de la Comisión Consultiva Nacional de Seguridad y Salud actualizará las tablas de enfermedades de trabajo y que para que tenga aplicabilidad en el territorio nacional deberá publicar las modificaciones en el Diario Oficial de la Federación, y por otro lado el artículo 515, dispone que la Secretaría del Trabajo y Previsión Social realizará las investigaciones y estudios necesarios, a fin de que el Presidente de la República pueda iniciar ante el Poder Legislativo la adecuación periódica de las tablas, es decir ambos preceptos guardan una contradicción al no determinar con claridad el procedimiento y la autoridad responsable que para modificar la Tabla de Enfermedades, para complicar más el sentido de que debe de tener la modificación de la Tabla de Enfermedades el artículo 514, le impone como obligación a la Secretaría del Trabajo y Previsión Social y la Comisión Consultiva Nacional de Seguridad y Salud en el Trabajo informar al Poder Legislativo, las necesidad de modificar la tabla de enfermedades, es conveniente recordad que los artículos antes citados fueron reformados el 30 de noviembre de 2012, es decir hoy existe 134 una situación legal que pone en peligro el poder modificar o actualizar la Tabla de Enfermedades Laborales, ya que no se sabe a ciencia cierta, que autoridad cuenta con la atribución para llevar acabo la modificación a la Tabla contenida en el artículo 513 de la Ley Laboral, a que se debe este error legislativo puede ser a dos hipótesis, la primera se legislo al vapor, sin cuidar lo que se aprobó, este apresuramiento legislativo contagio también al poder Ejecutivo que sin revisar aprobó y publico la reforma, es decir el error fue doble ya que se legislo y luego se publicó sin revisar, y ahí están los resultados. Segunda hipótesis los maestros Miguel Carbonell y Diego Valadés han manifestado que nuestro poder legislativo realiza su actividad legislativa sin técnica jurídica y lo realizado en los artículos 513, 514 y 515 de la Ley laboral son un ejemplo claro de la falta de profesionalismo legislativo que priva en el Congreso Mexicano. De los 10 rubros contenidos en la Tabla de Enfermedades se puede constatar que no existe un apartado que contemple al estrés laboral, así mismo la Ley del Trabajo es omisa en relación a enfermedades mentales6, hay que considerar que la Ley Laboral fue reformada el 1 de abril de 1970, para atender a las nuevas condiciones de vida que se estaban presentado en el país y este ordenamiento en materia de enfermedades laborales específicamente en lo relativo para modificar la Tabla establecía el procedimiento de que el Ejecutivo Federal presentaba al poder Legislativo el 6 Es importante señalar que el Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, emitió el Acuerdo General 74/2004, que establece el procedimiento especial para la separación de los funcionarios por incapacidad física o mental para el ejercicio de sus cargos. Véase en los anexos. 135 proyecto de modificación y era esta instancia la que decidía sobre la procedencia. La reforma laboral del 30 de noviembre de 2012, en lo relativo para modificar la Tabla de Enfermedades, guarda una contradicción que deja en la indefinición quien tiene la facultad, por lo que es necesario revisar la legislación y buscar un ajuste de concordancia entre los artículos 513, 514 y 515. La exposición de motivos que se presentó para estos ajustes a la ley laboral se fundaban en la imperiosa necesidad de modernizar la Ley, por lo que se realizó un exhaustivo análisis de los asuntos pendientes que requieren ser abordados con urgencia los cuales fueron incluidos en la propuesta de modificación, en relación a la Tabla de Enfermedades en la exposición de motivos de la reforma de 2012 se estableció: ACTUALIZACIÓN DE TABLAS DE ENFERMEDADES Y VALUACIÓNDE INCAPACIDADES PERMANENTES. 31. Facilitar la actualización de las tablas de enfermedades de trabajo y devaluación de incapacidades permanentes. Se propone que la Secretaría del Trabajo y Previsión Social realizaría la expedición y actualización de dichas tablas, tomando en cuenta la previa opinión de la Comisión Consultiva Nacional de Seguridad y Salud en el Trabajo. Con esta medida, se propicia contar con una descripción identificación más completa de las enfermedades que se vinculan con la actividad laboral que desempeñan las personas, lo cual a su vez favorece la adopción de medidas preventivas. (Ley Federal del Trabajo 2012: 15) 136 Como es de apreciar el objetivo era que la Tabla de enfermedadesfuera modificada por el Ejecutivo Federal, sin embargo el contenido del artículo 515, impone a la Secretaria del Trabajo y Previsión Social realizar investigaciones y estudios y consensar con el Presidente de la República, para que este pueda iniciar ante el Poder Legislativo la adecuación periódica de las tablas a que se refieren los artículos 513 y 514. En este rubro la aspiración de modernizar la Ley fallo y dejo una contradicción entre el contenido de los artículos 513y 515. A pesar de este error jurídico la ley en materia de enfermedades laborales conserva el espíritu de poder ajustarse a los contextos nacionales e internacionales, así como al progreso y los avances de la medicina del trabajo. 137 C O N C L U S I O N E S Primera: De conformidad al análisis realizado al Título Noveno de la Ley Federal de Trabajo el estrés laboral se ubica dentro del capítulo de riesgos laborales como una enfermedad profesional, ya que es una patología que se presenta de manera continua por el desarrollo de una actividad laboral o por el lugar donde se presta, se apodera de la salud del trabajador, hasta provocarle un impedimento para desarrollar sus funciones laborales. Segunda: El Título Noveno en relación a la lista de enfermedades laborales de manera expresa no hace referencia al estrés laboral lo cual podría dar pie a presumir que si no se encuentra en la lista no procedería su reclamo, situación a todas luces falsa, ya que la ley en sus artículos 473, 474 y 475, y de manera específica el contenido del artículo 475, ofrece dos opciones para acreditar una enfermedad de trabajo distinta a las enunciadas en la lista del 513, y que son que la enfermedad se derive del trabajo que se realice o como consecuencia del medio donde se vea obligado a preste el trabajo. Tercera: Es importante señalar que el trabajador que demanda un riesgo laboral sustentándose en el artículo 475, independientemente de la opción que elija tiene que acreditarlo con dos periciales una sobre el sujeto y la otra una pericial denominada ambiental la cual debe realizarse forzosamente en el área de trabajo donde se desempeña la función laboral, 138 esta aseveración se encuentra convalidada por los diversos criterios emitidos por la Suprema Corte de justicia. Cuarta: Del análisis del Título Noveno aun cuando no es materia de la presente investigación su pudo constatar que la ley es omisa no solo en materia de estrés laboral, sino que además ha descuidado el grupo de enfermedades mentales, a pesar de que cuenta con una clasificación de enfermedades endógenas la única que entra dentro de las enfermedad mental es la neurosis, sin embargo es limitativa para el grupo al cual está destinada (Pilotos aviadores, telefonistas y otras actividades similares). Quinta: Es importante mencionar que en materia laboral existe un gran descuido por adecuar la legislación al plano de la vida actual, lo cual justifica la presente investigación, basta señalar que la última gran reforma que se le hizo a la ley lo fue en 1970, año en el que se vivieron cambios de fondo en este ordenamiento y que si realizáramos un comparativo con la reforma de 2012, esta última no saldría bien librada, basta mencionar que se abandonó la formación de profesionales especializados en materia de riesgo laboral lo cual repercute en la dictaminación de enfermedades y accidentes de trabajo. Sexta: En la realización de este trabajo también se pudo apreciar los problemas financieros que tiene la parte más importante del sector salud (IMSS-ISSSTE), lo cual de alguna manera podría justificar el letargo que se vive en materia de riesgos laborales; ya que no se cuenta ni con la 139 infraestructura, ni con el personal calificado y mucho menos con los recursos económicos para poder actualizar la lista de enfermedades laborales y si consideramos que para el caso específico es una enfermedad que no se aprecia a simple vista, la misma puede esperar aun cuando sus impactos los sufran las empresas y el propio trabajador. Séptima: Es importante manifestar que dentro del ámbito del estrés laboral la comunidad de investigadores han realizado diversos trabajos que abarcan grupos de trabajo de todo tipo administrativos, directivos, enfermeras, médicos, profesores, etc. Los estudios realizados aun que tiene objetivos diferentes coinciden en algunos puntos tales como que el estrés en los centros de trabajo tiende a enfermar al trabajador y limitarlo en sus funciones laborales y que no hay un diagnostico profesional que califique estrés laboral el padecimiento que presente un trabajador, ya que generalmente se le asocia o se le explica con alguna otra enfermedad como hipertensión, problemas cardiovasculares, solo por mencionar algunos. Octava: En el desarrollo del trabajo quedo de manifiesto que en otros países específicamente en Europa el papel que han jugado los organismos internacionales como la OIT y la OMS ha sido trascendental para avanzar en materia de estrés laboral ya que las reuniones y acuerdos que se toman sobre la materia son vinculantes y trasciende a las legislaciones de países miembros, sin embargo países como México a pesar de estar participando en 140 estos dos organismos no han incluido los compromisos en su legislación, lo cual cuestiona su asistencia y participación. Novena: Se mencionó del abandono que ha sufrido la legislación en materia laboral y el impacto inmediato sobre el grupo de especialistas que atienden situaciones de riesgo de trabajo, sin embargo es importante mencionar que también la parte empresarial no cuenta con un proyecto en materia de seguridad industrial por ende la prevención de riesgos psicosociales en el ámbito laboral se encuentran a la deriva, esto quedo de manifiesto al buscar alguna fuente documental que justificara las acciones implementadas por el grupo de empresarios nacionales y el no encontrar el documento, ratifica que también este sector tiene una parte importante en este problema y que las acciones preventivas que nazcan dentro de este grupo impactaran satisfactoriamente. Décima: La investigación encontró y ratifico que en el ámbito nacional se carece de información oficial sobre estrés laboral, ni el propio sector salud y laboral tiene una información específica sobre esta materia, los datos con los que se cuenta son aquellos que se vinculan a esta enfermedad con enfermedades que se presumen son originadas por el estrés, es por eso que no se tiene una cifra real y oficial sobre el tema y los que se han aventurado a dar un dato, lo hacen valorando enfermedades de las denominadas transversales. 141 Décima Primera: A pesar de que el estrés laboral es reconocido por amplios grupo de investigadores la información que se pudo localizar no ofrece los elementos constitutivos de un cuadro clínico de estrés laboral, por lo que existe un campo de oportunidad para futuras investigaciones nacionales creo que es de suma importancia el contar con esta información la cual debe de ser validada con algún instrumento médico. Décima Segunda: Quedo de manifiesto que el legislador nacional tiene que tener cuidado en la técnica jurídica que utiliza para modificar leyes; ya que no basta con la buena voluntad el ejemplo quedo expuesto en el contenido de los artículos 513, 514 y 515, los cuales no dejan claro el proceso y la autoridad responsable para cambiar o actualizar la tabla de enfermedades. Décima Tercera: El estudio dejo abierta la posibilidad para que otras disciplinas puedan generar investigaciones sobre el tema ejemplo se necesitan especialistas en el ámbito de la psicología laboral no solo que puedan calificar al estrés laboral, si no que sean capaces de poder estudiar, dictaminar y calificar una enfermedad mental derivada del trabajoes necesario contar con peritos capacitados para evaluar los espacios donde el trabajador presta sus servicios, en este orden de ideas los abogados también tiene que especializarse; ya que una enfermedad laboral mental no se es apreciable con los sentidos, lo cual conlleva a demeritar la importancia que tienen en la defensa de los derechos de los trabajadores, por último el 142 gobierno tiene la obligación de contar con todos los datos vigentes para la toma de decisiones no es admisible que no se tengan datos oficiales sobre el estrés laboral. 143 R E C O M E N D A C I O N E S 1. Es necesario incluir de manera expresa el estrés laboral en la tabla de enfermedades profesionales de la Ley Federal del Trabajo. 2. Se requiere poner atención en la formación de profesionales especializados en materia de enfermedades mentales para el sector laboral, y específicamente en materia de estrés. 3. Es indispensable que las instituciones formadoras de abogados ponga atención sobre esta materia ya que también se requiere conocer los elementos, procedimientos y pruebas que deben utilizarse en juicios en los que se demande una enfermedad profesional como el estrés laboral. 4. El sector salud debe generar cuadros clínicos que determinen los rasgos del estrés laboral, con una doble finalidad, primero es necesario dictaminar con toda propiedad una enfermedad profesional como el estrés laboral a efecto de generar el tratamiento idóneo que responda al padecimiento y segundo en cuadro clínico basado en pruebas médicas contribuiría a desenmascarar posibles fraudes médicos basados en una demanda de estrés laboral. 5. Es necesario retomar las investigaciones que sobre el tema se hayan realizado; ya que combinadas con los trabajos de los grupos especializados que esta ordenando el gobierno mexicano; se generaría un 144 resultado que sustentara una modificación laboral de gran trascendencia e impacto social. 6. Se tiene que empezar a trabajar sobre una base de datos actualizada sobre el tema, lo anterior para la toma de decisiones tanto en el ámbito preventivo como correctivo y sobre todo planificar el impacto económico sobre el sector salud. 7. Se debe de impulsar la colaboración del sector empresarial para la integración de programas preventivos en materia de estrés laboral que vallan aparejados a la seguridad industrial. 8. En el ámbito internacional es necesario revisar el material de investigación y jurídico que se está generando para poder retomar aquella información que se contextualice al ámbito nacional y responda a nuestras necesidades. 145 REFERENCIAS 1. Acosta, V. (2008) Gestión eficaz del tiempo y control del estrés. Editorial ESIC. España. 2. Agencia Europea para la Seguridad y la Salud en Trabajo (2002), Trabajemos contra el Estrés. Bélgica. Unión Europea. 3. Agencia Europea para la Seguridad y la Salud en Trabajo (2013) Encuesta de Opinión Paneuropea Sobre Seguridad y Salud en el Trabajo. España. Unión Europea. 4. Arendt, H. (1993). La condición humana. Editorial Paidós, Barcelona. 5. American Psychological Association, American Institute of Stress, NY (2014) Principales causas de estrés en los EE.UU. 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Relativa a los requerimientos y características de los informes de los riesgos de trabajo que ocurren, para integrar las estadísticas. 154 A N E X O S 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181 182 183 184 185 186 187 188 189 190 191 192 193 194 195 196 197 198 199 200 201 202 203 204 205 206 207 208 209 210 211 212 213 214 215 216 217 218 219 220 221 222 223 224 225 226 http://www.ijeditores.com.ar/articulos.php?idarticulo=61906&print=2 Doctrina Título: La calificación del stress laboral como enfermedad profesional. Comentario al fallo "V., N. I. c/Actionline de Argentina SA y Otro s/Accidente" Autor: Greco, Ximena Publicación: Revista Argentina de Derecho Laboral y de la Seguridad Social Fecha: 25-06-2012 Cita: IJ-LXIV-906 La calificación del stress laboral como enfermedad profesional Comentario al fallo "V., N. I. c/Actionline de Argentina SA y Otro s/Accidente" Ximena Greco I. El fallo [arriba] - El objeto del presente trabajo es analizar un tema de actualidad, que como consecuencia de la falta de reforma legislativa del sistema de riesgos del trabajo no tiene bases jurídicas claras para ninguno de los sujetos involucrados (trabajador, empleador y ART): el estrés laboral. Tema que ha sido tratado en el decisorio que la Sala VII de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo ha emitido en el caso V.N.I c/ Actionline de Argentina S.A. y otro s/ accidente. Hechos: La trabajadora inició acción contra el empleador y la ART por reparación integral por los daños sufridos a causa del estrés que le generaba su ámbito de trabajo, ya que se desempeñaba como telemarketer y traductora de cuatro idiomas en el marco de un trato que consideraba hostil. El Juzgado de Primera Instancia en lo Laboral rechazó el reclamo por entender que no se había acreditado el presupuesto fáctico para poder sustentar la pretensión y hacer lugar a la misma. Ante el decisorio de 1ª instancia, por ser contrario a su demanda, la parte actora apeló sosteniendo que el Juez desinterpretó las pruebas producidas, por cuanto determinó que las mismas no acreditaban que el estrés que sufría era consecuencia de las condiciones laborales. La Sala VII de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo revocó la decisión de primera instancia con los votos, favorables a la pretensión de la parte actora, del Dr. Néstor M Rodríguez Brunengo y de la Dra. Estela Milagros Ferreiros mientras que la Dra. Beatriz I Fontana votó en disidencia. javascript:openwin(%22autor_6815%22,%22pop.php?option=autor&id=6815%22,800,650,1); javascript:SaltoIndice(0); 227 La mayoría de la Sala fundó su decisorio en las declaraciones testimoniales de compañeros de trabajo de la actora, quienes afirmaron que la misma llevaba a cabo tareas de telemarketer atendiendo llamados en cuatro idiomas distintos atento a que era la única traductora que conocía cuatro idiomas distintos, situación que consideraron como una tarea estresante, además de haber sostenido que la misma sufría de un trato hostil en el ambiente laboral por parte de los supervisores. Como consecuencia de ello, la mayoría de la Sala consideró que la existencia del daño psíquico resultó ser una evidencia de que las condiciones de trabajo donde la actora se desempeñaba fueron causa eficiente de los padecimientos de la actora. Por el motivo precedentemente expuesto, la Sala VII condenó al empleador por aplicación del art. 1113 del Código Civil. Se lo condena a abonar $30.000 por daño material, $6.000 por daño moral, $3.500 por gastos por tratamiento psicológico y $15.000 por perdida de chance, totalizando la indemnización la suma de $54.500. Pero solo fue condenado el empleador como consecuencia del daño padecido por la actora, ya que la ART fue condenadasolidariamente, pese ha no haber sido fundamentado por la trabajadora su reclamo en su escrito de inicio. Los Jueces entendieron que la omisión de la parte actora de invocar el Art. 1074 CC no debe constituir razón suficiente para desligar de responsabilidad a la ART. Punto este que desarrollará con posterioridad. Otro de los puntos que resulta importante resaltar sobre el decisorio y que será objeto de análisis en el presente trabajo es el hecho de que la trabajadora era portadora de una patología psiquiatrica relacionada con su personalidad y ajena a las condiciones de trabajo cuestionadas. En el expediente, a través de la prueba informativa el Hospital Italiano informó que la trabajadora se encontraba tomando ansiolíticos con anterioridad al ingreso a la empresa demandada, sin perjuicio de ello la mayoría del Tribunal sostuvo que dicha situación no resultaba ser un elemento decisivo para rechazar la pretensión de la trabajadora. En función de los argumentos esgrimidos por los votos de la Dra. Ferreiros y Rodríguez Brunengo, se revocó la sentencia apelada y se condenó solidariamente al empleador y a Asociart a abonar la suma de $54.500 más intereses. 228 II. Estrés laboral [arriba] - ¿De que se trata esta enfermedad? ¿Debe ser considera una enfermedad profesional? ¿Debe estar cubierta por el sistema de riesgos del trabajo? Para poder analizar el tema que el fallo en cuestión trae a discusión debemos previamente entender de qué se trata esta enfermedad que cada vez más seguido aparece en los reclamos judiciales. El estrés laboral o también denominado síndrome de “Burn out” es la reacción que puede tener el individuo ante las exigencias profesionales o laborales que no se ajustan a sus conocimientos y capacidades que ponen a prueba su capacidad para afrontar la situación[1]. En otras palabras el estrés surge cuando la presión se torna excesiva o difícil de controlar, cuando la presión deja de ser aceptable y motivadora para pasar a perjudicar la salud del trabajador y los resultados de la empresa. Se ha sostenido que las consecuencias del estrés laboral en el trabajador pueden ir desde la angustia, irritabilidad, falta de concentración, cansancio, dificultades para dormir y distintos problemas físicos, como pueden ser cardiopatías, trastornos musculares, entre otros. Pero estas situaciones también tienen consecuencias negativas para la empresa en la que el trabajador se desempeña ya que el síndrome de burn out puede generar absentismo, menor dedicación al trabajo, deterioro del rendimiento y productividad, incremento de la tasa de accidentes, por nombrar algunas de ellas. Sin perjuicio de lo expuesto, no puede dejarse a un lado el hecho de que las características individuales del trabajador también son causa de la aparición del estrés, ello así por cuanto la personalidad, edad, estilos de afrontamiento del trabajador son variables que no pueden obviarse en el análisis al momento de determinar si nos encontramos frente a una situación por la que el empleador deba responder. Margolis[2] y Kroes (1974) creen que el estrés en el trabajo aparece cuando algún factor o combinación de factores laborales interactúan con el trabajador y alteran su homeostasis psicológica o fisiológica. Estos factores pueden ser externos o internos. Entre los primeros se hallan las distintas presiones o demandas del entorno que surgen de la profesión de la persona, de su matrimonio, familia o amigos. Por el contrario, los factores internos son las presiones y demandas que se impone el trabajador a sí mismo, por ejemplo, por ser “ambicioso, materialista, competitivo y agresivo” (Yates, 1989). Son estos factores internos y externos, por separado o en conjunto, los que pueden causar una tensión profesional que induce problemas psicológicos y fisiológicos importantes en el trabajador. javascript:SaltoIndice(0); 229 Como en el caso del fallo bajo análisis la trabajadora antes de ingresar a trabajar para el empleador demandado se encontraba bajo tratamiento psiquiátrico, tomando ansiolíticos como consecuencia de su patología. Situación por la que no puede responsabilizarse al empleador ni a la ART, aun cuando en el fallo de la mayoría se sostenga que el empleador no ha realizado los exámenes preocupacionales ya que esta circunstancia se encuentra probada en autos. Si bien es cierto que el fallo sostiene que el empleador debería haber realizado el examen preocupacional y el análisis de la existencia de patologías psiquiatricas previas al ingreso del trabajador, también es cierto que la existencia de este tipo de condenas con una ley de riesgos del trabajo tachada de inconstitucionalidad y sin una reforma legislativa a la vista, pueden dejar fuera del mercado de trabajo a todas aquellas personas que presenten este tipo de patologías habida cuenta el riesgo con el que el empleador se enfrenta de tener que responder con posterioridad en un juicio laboral como el que estamos analizando. No menos cierto es que en tipo de juicios laborales por estrés laboral debería distinguirse entre aquella incapacidad derivada de la enfermedad inculpable por la que ni el empleador ni la ART deben responder y aquella que se pruebe que es consecuencia del trabajo. En la sentencia se reconoce la existencia de rasgos de personalidad ya existentes previos a la relación laboral y en caso de una condena, estos deben ser dejados de lado al momento de determinar el porcentaje de incapacidad y el monto de la misma, no puede condenarse al empleador ni a la ART por una enfermedad inculpable, generaría un enriquecimiento sin causa para el empleador y se pondría en cabeza de los condenados una condena por la que no son responsables legalmente. En otro orden de ideas, el estrés laboral no se encuentra incluido en el listado de enfermedades profesionales establecido por el Decreto 658/96, por cuanto no posee cobertura del sistema de riesgos del trabajo. Por lo expuesto, a efectos de que dicha enfermedad sea reconocida como profesional y obtener una reparación por los daños que entienden tiene causa en el trabajo, los trabajadores recurren a los tribunales del trabajo. Generándose de esta forma condenas por responsabilidad solidaria de la ART y civil en el caso del empleador que generan inseguridad jurídica al otorgarse cobertura extra sistémica a través de la declaración de inconstitucionalidad de una norma plenamente vigente como la LRT y mayores costos para el empleador quien debe responder en los términos del 230 Código Civil y para la ART por cuanto deben responder por una patología que la normativa por la que otorgan cobertura excluye. Si se entiende que el estrés laboral debe ser cubierto por las Aseguradoras como enfermedad profesional resulta absolutamente necesaria una reforma laboral que permita a los agentes del sistema conocer su ámbito de responsabilidad y cobrar alícuotas conforme los riesgos que cubren. Y mucho más si nos referimos al empleador quien tiene que responder por la aplicación del art. 1113 del Código Civil con elevadas condenas. Ahora bien, existen distintas estrategias para poder solucionar el problema del estrés laboral, las que mencionaré han sido propuestas en un trabajo de la Organización Internacional del Trabajo (OIT)[3]. Redefinición del trabajo: - Modificación de las exigencias laborales: ej modificación de entorno laboral; cambio de carga de trabajo. - Adquisición de conocimientos y capacidades para cumplir eficazmente la función. - Aumento del control. Horario flexible, puesto de Trabajo compartido, mas consultas sobre práctica laboral. - Aumento de calidad y cantidad de apoyo que recibe el empleado. Programa de capacitación en gestión de RRHH para supervisores, interacción con empleados, fomentando cooperación y trabajo en equipo. - Capacitación en gestión del estrés. Cursos de relajación, gestión del tiempo, reafirmación personal, ejercicio.- Ergonomia y diseño ambiental. Mejorar equipamiento y condiciones de trabajo. - Mejorar actitud de personal directivo. Comprensión Estas son algunas de las opciones que se mencionan en el trabajo de la OIT, la cuestión a analizar ahora será si en caso de tomar alguna de estas medidas, las mismas serán suficientes para la Justicia argentina en caso de un juicio por estrés laboral. Las acciones de prevención que el empleador toman, hoy por hoy ¿son una obligación de medio o de resultado? Es decir, si hay tomando estas medidas de prevención el empleador no será igualmente condenado. 231 Por último sobre este punto, entiendo que resulta fundamental diferenciar dos conceptos que no pueden ser asimilados, el estrés laboral y el mobbing ya que en este segundo caso se trata de la agresión de un empresario o de algunos de sus empleados con el conocimiento o tolerancia de aquel, mediante hechos, ordenes o palabras, repetidas y duradera en el tiempo con el fin de desacreditar, desconsiderar y aislar al trabajador, con el objetivo de conseguir el abandono del trabajo. Existe una diferencia en el origen y en los mecanismos que generan el estrés laboral y el mobbing: en el caso del primero el origen sería la propia actividad laboral y la imposibilidad del trabajador de manejar la misma, es decir por circunstancias objetivas y concretas de la prestación laboral y por un elemento subjetivo del trabajador por la insatisfacción que le genera no poder manejar la situación, mientras que en el segundo supuesto se trata de relaciones personales de hostigamiento con sus superiores (bossing) o con sus compañeros de trabajo (mobbing)[4]. Sobre el mobbing/bossing entiendo importante recordar que las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo son compañías de seguro y en este momento del análisis podríamos preguntarnos si la ART debería responder por un hecho dañoso causado por el empleador con dolo o culpa grave como sería el caso del mobbing/bossing, al respecto cabe recordar que conforme el art. 70 la Ley de Seguros Nº 17.418 el asegurador queda liberado sí el tomador o el beneficiario provoca el siniestro dolosamente o por culpa grave. III. Condena solidaria a la Aseguradora de Riesgos del Trabajo. Principio de congruencia [arriba] - Como ya lo he mencionado con anterioridad, en el fallo bajo análisis el voto mayoritario condenó a la ART solidariamente, al sostener que si bien en la demanda de inicio no se infiere la invocación concreta del derecho en donde la actora fundaría la responsabilidad que persigue la aseguradora, dicha omisión no constituye razón suficiente para desligar a la ART de responsabilidad. Se condena a la ART por aplicación del art. 1074 del Código Civil, sostuvo que existe una concreta omisión del deber de contralor en materia de higiene y seguridad del trabajo por parte de la misma. Ahora bien, podemos preguntarnos que acciones debe tomar la ART respecto a una enfermedad que no se encuentra incluida en su ámbito de actuación, recordemos que el estrés laboral no es una patología listada y por ende cubierta por el sistema de trabajo. En consecuencia que incumplimiento a su deber de contralor puede existir si la normativa vigente no la reconoce javascript:SaltoIndice(0); 232 como enfermedad profesional y en consecuencia no otorga cobertura por el sistema de la Ley N° 24.557. Esta situación genera un marco de inseguridad jurídica por cuanto los agentes del sistema no tienen un marco de acción delimitado claramente. Mucho más si tenemos en cuenta que la condena solidaria fue determinada sobre el total de condena y no en los términos de la póliza. En cuanto a la improcedencia de la condena a la ART, fue el voto en minoría de la Dra. Beatriz Fontana donde se explicó claramente los motivos de la misma. En el escrito de inicio la parte actora no fundamentó la acción incoada contra la co demandada, tampoco lo hizo en el relato de los hechos ni en el derecho invocado. Tampoco, sostiene el voto en disidencia, la actora presentó agravio suficiente por el fallo de primera instancia que rechazo su demanda en cuanto a este punto. Es decir fueron distintas oportunidades donde la parte actora tuvo la oportunidad de fundar su pretensión y no lo hizo. Asimismo, la Dra. Fontana analiza el fondo de la cuestión relativa a la responsabilidad de la ART en este caso, análisis al que adhiero. Las conductas que generaron el daño se encuentran en el ámbito de las facultades propias de organización y dirección de la empresa, que solo le compete al empleador. No puede la ART inmiscuirse en las mismas, controlarlas y recomendar cambios en la gestión, tal como lo expresa la Dra. Fontana esto excede ampliamente las competencias que la LRT a través del art. 4 les otorga a las aseguradoras. En el caso bajo análisis nos encontramos ante un supuesto de mobbing y al respecto cabe mencionar que, tal como lo sostuvo la Dra. Fontana, la forma de tratar a un empleado es privativo de la relación laboral y en esta no puede interferir ni la ART ni otro tercero, es el empleador quien contaba con las herramientas y facultades necesarias para hacer respetar la integridad de los trabajadores. Esta inacción se encuentra muy cercana al dolo y este no forma parte de ninguna cobertura asegurativa (art. 70 de la Ley N° 17.418) y tampoco de la LRT. Como lo mencione en el punto anterior. 233 234 235 236 237 238 239 240 México, D.F., a 17 de septiembre de 2014. UNIDAD DE ENLACE ASUNTO: Se informa JUAN MARTINEZ OLIVARES P r e s e n t e Con relación a su solicitud de información pública número 06111000011814 de fecha 18 de agosto del 2014, relativa a: “Deseo conocer la siguiente información: 1. Cuales aseguaradoras a nivel Nacional en contrato de seguros medicos cubren enfermedades mentales. 2. Cuantas Aseguradoras a Nivel Nacional cubren la enfermedad de Estres laboral o Estrés de manera general. 3. De la lista de hospitales que ofrecen las aseguradoras cuales son los más solicitados por los usuarios. 4. Cuales son los beneficios de manera generica que cubre un seguro de gastos medicos en enfermedades mentales. 5. Cuantos seguros de gastos medicos que cubran el estrés laboral se tiene registrado en todo el país y dar la cifra por estado..” (SIC) Nos permitimos hacerle llegar la información proporcionada por la Dirección General de Supervisión de Seguro de Pensiones y Salud; así como por la Dirección General Jurídica Consultiva y de Intermediarios: Anexo respuesta_0611100011 Lo que se hace de su conocimiento, para efectos de lo dispuesto por el artículo 41 y 44 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información Pública Gubernamental. Atentamente Héctor Romero Gatica Titular de la Unidad de Enlace 241 Sobre el particular, una vez realizado el análisis a toda la información que sobre registros de productos de seguros de las Instituciones de Seguros Especializadas en Salud (ISES), en los ramos de salud y gastos médicos, le comunicamos lo siguiente: 1. ¿Cuáles aseguradoras a nivel nacional en contrato de seguros médicos cubren enfermedades mentales? R= No se tiene registro de que alguna Institución de Seguros Especializada en Salud (ISES), cubra “Enfermedades Mentales”, toda vez que estas aseguradoras en general las consideran como una Exclusión, tales como “trastornos y tratamientos encaminados a corregir enajenación mental, histeria, neurosis o psicosis, todo tipo de padecimiento psicológico, psiquiátrico o nervioso, psicomotores, de lenguaje o aprendizaje, angustia, depresión, ansiedad, demencia senil, y trastornos cognitivos, y cualquiera que fuesen sus manifestaciones clínicas”, etc. 2. ¿Cuántas aseguradoras a nivel nacional cubren la enfermedad de estréslaboral o estrés de manera general? R= No se tiene registro de que alguna ISES cubra estrés laboral o estrés de manera general. Por otra parte, para obtener mayor información respecto de las Instituciones que pueden ofrecer los seguros con las coberturas de su interés, puede dirigirse a la Asociación Mexicana de Instituciones de Seguros (AMIS), sita en Francisco I. Madero número 21, Colonia Tlacopac, San Ángel, Delegación Álvaro Obregón, Código Postal 01040, México, Distrito Federal, teléfono (conmutador) 5480-0600 o a la liga siguiente: www.amis.org.mx 3. De la lista de hospitales que ofrecen las aseguradoras cuáles son los más solicitados por los usuarios. R= Se hace de su conocimiento que toda vez que el control y registro de la demanda de los hospitales más solicitados por los usuarios, es una actividad propia de cada una de las instituciones de seguros que otorgan los seguros de gastos médicos, este Órgano Desconcentrado de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público no cuenta con la información de referencia. 4. ¿Cuáles son los beneficios de manera genérica que cubre un seguro de gastos médicos en enfermedades mentales? R= Se informa que no se cuenta con registro dentro de la base de datos del Sistema de Registro de Productos de esta Comisión Nacional, de algún seguro que cubra los gastos médicos por enfermedades mentales. http://www.amis.org.mx/ 242 5. ¿Cuántos seguros de gastos médicos que cubran el estrés laboral se tiene registrado en todo el país y dar la cifra por estado? R= Se le comunica que en términos del artículo 36-B de la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros, esta Comisión Nacional de Seguros y Fianzas únicamente lleva a cabo el registro de los formatos de contratos de seguros en que se formalicen las operaciones de seguros que se ofrezcan al público en general como contratos de adhesión, así como de los modelos de cláusulas elaborados para ser incorporados mediante endosos adicionales a esos contratos. Desde ese orden de ideas, esta Comisión no cuenta dentro de sus expedientes con un registro o control individualizado de cada una de las pólizas o documentos que las instituciones o sociedades mutualistas de seguros expiden a los asegurados al amparo de dichos formatos. 243 244 245 246 247 248 No. Registro: 1202 Novena Época Instancia: Pleno del Consejo de la Judicatura Federal Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Tomo: XX, Diciembre de 2004 Acuerdo: 74/2004 Página: 1515 ACUERDO GENERAL 74/2004, DEL PLENO DEL CONSEJO DE LA JUDICATURA FEDERAL, QUE ESTABLECE EL PROCEDIMIENTO ESPECIAL PARA LA SEPARACIÓN DE LOS FUNCIONARIOS POR INCAPACIDAD FÍSICA O MENTAL PARA EL EJERCICIO DE SUS CARGOS. CONSIDERANDO PRIMERO.-El artículo 97, párrafo primero de la Constitución Política establece que, una vez ratificados los Jueces de Distrito y Magistrados de Circuito, sólo podrán ser privados de sus puestos, en los casos y conforme a los procedimientos que establezca la ley. SEGUNDO.-El artículo 100, párrafo octavo de la Constitución Política, faculta al Consejo de la Judicatura Federal, para expedir acuerdos generales para el adecuado ejercicio de sus funciones. TERCERO.-El artículo 81, fracción IX, de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación, establece como atribución del Consejo de la Judicatura Federal, acordar el retiro forzoso de los Magistrados de Circuito y Jueces de Distrito. CUARTO.-Los artículos 106 y 108 de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación, establecen que los Jueces de Distrito y Magistrados de Circuito ratificados, sólo podrán ser privados de sus cargos por las causas que señala la propia ley orgánica o por retiro forzoso al cumplir setenta y cinco años de edad. QUINTO.-El artículo 131 de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación, establece que es causa de responsabilidad administrativa, "tener una notoria ineptitud o descuido en el desempeño de las funciones o labores que deban realizar". SEXTO.-En los casos en que la notoria ineptitud o descuido en el trabajo desarrollado por un Juez de Distrito o por un Magistrado de Circuito, pueda deberse a su mal estado de salud física o mental, resulta más favorable para el funcionario la sustanciación de un procedimiento especial que le permita disfrutar de las mismas prestaciones laborales a que tienen derecho los 249 funcionarios que se retiran voluntariamente de su cargo, que la tramitación de un procedimiento de responsabilidad administrativa, que concluiría, en su caso, con la destitución e inhabilitación del funcionario. SÉPTIMO.-Tomando en cuenta el rango que, como titulares de los órganos del Poder Judicial de la Federación, tienen los Jueces de Distrito y Magistrados de Circuito, deben preservarse, hasta donde sea posible, sus prestaciones laborales. OCTAVO.-El doce de noviembre de dos mil tres, el Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, aprobó el Acuerdo que establece el procedimiento especial para la separación de los funcionarios por incapacidad física o mental para el ejercicio de sus cargos; cuyo artículo segundo transitorio, refería que tendría una vigencia de un año, al término del cual, el Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, podrá determinar su vigencia por tiempo indefinido. En consecuencia, con apoyo en las citadas disposiciones constitucionales y legales, el Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, expide el siguiente ACUERDO PRIMERO.-En los casos en que, por cualquier medio, la Comisión de Disciplina del Consejo de la Judicatura Federal, tenga conocimiento de la comisión por parte de un Juez de Distrito o Magistrado de Circuito, de actos constitutivos de responsabilidad administrativa por manifiesto descuido en el ejercicio de sus funciones, y a la vez, existan elementos que hagan presumir que tales actos se realizaron como consecuencia de alguna enfermedad física o mental, que por su naturaleza pudiera impedir el adecuado ejercicio de la función jurisdiccional encomendada a dichos servidores, deberá decretar la suspensión del funcionario. En el acuerdo de suspensión, deberán precisarse los elementos que se tomaron en cuenta para la adopción de dicha medida. La comisión deberá ordenar a su secretaría ejecutiva la sustanciación del procedimiento especial que se regula en el presente acuerdo general. La citada determinación de la comisión, para surtir efectos, deberá ser homologada por el Pleno del Consejo de la Judicatura Federal. SEGUNDO.-La suspensión decretada conforme al punto anterior, no impedirá al funcionario el disfrute, durante el tiempo de la misma, de todas las prestaciones a las que tenga derecho como Juez de Distrito o Magistrado de Circuito. 250 TERCERO.-La suspensión a que se refieren los puntos anteriores, iniciará a partir del momento en que el funcionario sea notificado del acuerdo de inicio del procedimiento especial, y concluirá en el momento en que se notifique al funcionario la resolución definitiva dictada en el propio procedimiento. CUARTO.-Si así conviniere a sus intereses, el funcionario afectado, durante la sustanciación del procedimiento especial, podrá designar persona que lo represente. QUINTO.-Los acuerdos de trámite dentro del procedimiento especial, serán emitidos por el presidente del Consejo de la Judicatura Federal y no serán recurribles. SEXTO.-En el acuerdo de inicio del procedimiento especial, se transcribirá el acuerdo del Pleno del Consejo en el que se haya decretado la suspensión del funcionario. En el propio acuerdo de inicio, se solicitará a la Dirección General de Servicios Médicos y Desarrollo Infantil del Consejo, la designación de un perito médico, de preferencia especialista en la probable enfermedad del funcionario afectado. Asimismo, se requerirá a éste para que, siconviene a sus intereses, designe a su perito médico. La designación de los referidos peritos deberá ser hecha por la Dirección General de Servicios Médicos y Desarrollo Infantil y por el funcionario afectado, respectivamente, en un término de cinco días naturales, contados a partir del día siguiente al de la notificación del acuerdo. Esta notificación se hará en forma personal al funcionario y por oficio a la citada dirección. Si el funcionario no designa perito dentro del referido término, se entenderá que consiente el dictamen que rinda el perito designado por la citada dirección, salvo lo dispuesto en el punto décimo octavo del presente acuerdo. SÉPTIMO.-Hecha la designación de los peritos, se requerirá a éstos, por conducto de la Dirección General de Servicios Médicos y Desarrollo Infantil y del funcionario afectado, para que rindan sus correspondientes dictámenes, dentro del término de quince días a partir del día siguiente de la notificación respectiva. Este término podrá prorrogarse discrecionalmente por el presidente del consejo, por una sola vez y por igual lapso. OCTAVO.-El funcionario afectado deberá proporcionar a los peritos, toda la información médica que éstos le requieran. Asimismo, deberá someterse a los exámenes y estudios clínicos que los mismos le soliciten, los que serán a costa del Consejo de la Judicatura Federal, exclusivamente cuando hayan sido solicitados por el perito nombrado por la Dirección General de Servicios Médicos y Desarrollo Infantil del propio consejo, o por el perito tercero, designado en los términos del punto décimo segundo del presente acuerdo general. 251 NOVENO.-El funcionario afectado podrá ser citado a las oficinas de la Dirección General de Servicios Médicos y Desarrollo Infantil, o al lugar que el titular de ésta indique, para que se someta a la revisión médica del perito designado por dicha dependencia. Si dicho funcionario, por su estado de salud, no está en condiciones de viajar, deberá, bajo protesta de decir verdad, manifestarlo dentro del término de cinco días a que se refiere el párrafo primero del punto sexto del presente acuerdo. En tal caso, el perito médico designado por la dirección, deberá trasladarse al lugar en el que resida el funcionario. DÉCIMO.-Los dictámenes periciales deberán informar si el funcionario afectado se encuentra o no impedido para el ejercicio de su cargo y, en su caso, si su incapacidad es de carácter temporal o permanente. DÉCIMO PRIMERO.-Si el funcionario se niega a someterse a revisión médica o a los estudios clínicos solicitados por el perito designado por la Dirección General de Servicios Médicos y Desarrollo Infantil, se sobreseerá el procedimiento especial, con la consecuencia prevista en el punto décimo octavo del presente acuerdo general. DÉCIMO SEGUNDO.-Si los dictámenes emitidos por los peritos designados por la Dirección General de Servicios Médicos y Desarrollo Infantil y por el funcionario afectado, respectivamente, fueran contradictorios, el presidente del consejo, solicitará a la Comisión Nacional de Arbitraje Médico, la designación de un perito tercero en discordia. DÉCIMO TERCERO.-Una vez rendidos los respectivos peritajes, se turnará el expediente al consejero que por turno corresponda, a fin de que presente a la consideración del Pleno del Consejo, un proyecto de resolución, ajustándose a lo previsto en los puntos décimo cuarto, décimo quinto y décimo sexto del presente Acuerdo General. DÉCIMO CUARTO.-Si los peritajes rendidos, permiten concluir que el funcionario se encuentra física o mentalmente incapacitado en forma permanente para el ejercicio de sus funciones, se le separará definitivamente de su cargo. En el supuesto de que de los peritajes rendidos se desprenda que el funcionario no se encuentra incapacitado para el ejercicio de sus funciones, podrá ordenarse la apertura del correspondiente procedimiento de responsabilidad. DÉCIMO QUINTO.-En el supuesto de que se haya considerado que la incapacidad del funcionario es de carácter permanente, éste, en ningún caso, podrá reasumir sus funciones. En este supuesto, el funcionario tendrá el derecho a las prestaciones que la normatividad interna del Poder Judicial de la Federación otorga a los funcionarios que se retiren voluntariamente, así 252 como a las demás prestaciones a que, en tal supuesto, tuviere derecho conforme a la ley. DÉCIMO SEXTO.-En los casos en que, conforme a los peritajes rendidos, se considere que la incapacidad del funcionario es de carácter temporal, se le fijará un término para que se reincorpore a sus funciones. Este término será prorrogable, pero en ningún caso, la separación temporal del funcionario, podrá exceder de un año. Durante el lapso de separación temporal, el Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, discrecionalmente, podrá otorgar al funcionario licencia, en los términos de los artículos 164 a 167 de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación. Para efectos laborales, la separación temporal del funcionario se equipara a la de los funcionarios que disfrutan de licencia otorgada por el órgano competente del Consejo de la Judicatura Federal. DÉCIMO SÉPTIMO.-Una vez transcurrido el término de suspensión temporal y sus prórrogas, si las hubo, el funcionario deberá someterse a un examen médico, practicado por el perito médico que designe la Dirección General de Servicios Médicos del Consejo de la Judicatura Federal, así como a los estudios clínicos que el mismo determine. Dicho perito emitirá un dictamen en el que se determine si cesaron o no las causas que determinaron la incapacidad de aquél. Si el referido dictamen es desfavorable al funcionario, o si éste no se sometiera al examen y estudios clínicos mencionados en el párrafo anterior, el Pleno del Consejo, decretará la separación definitiva del funcionario, teniendo aplicación, en tal supuesto, lo previsto en el punto décimo quinto del presente acuerdo general. DÉCIMO OCTAVO.-El funcionario afectado, podrá negarse a la sustanciación del procedimiento especial regulado en el presente acuerdo. En tal caso, se sobreseerá aquél y, en su caso, se abrirá el correspondiente procedimiento de investigación o responsabilidad administrativa, en los términos de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación. La negativa a que se refiere este punto de acuerdo, sólo surtirá efectos, si se realiza dentro del término de cinco días, contados a partir de la notificación personal del acuerdo de inicio del procedimiento especial. DÉCIMO NOVENO.-En cualquier fase del procedimiento especial, el funcionario podrá manifestar por escrito su voluntad de separarse voluntaria y definitivamente de su cargo, supuesto en el cual, se decretará el sobreseimiento en el procedimiento especial y se dejarán expeditos los derechos de aquél, para acogerse a las prestaciones por retiro voluntario, a que tuviere derecho conforme a la ley. 253 VIGÉSIMO.-Las notificaciones de las resoluciones, que se dicten dentro del procedimiento especial a que se refiere el presente acuerdo general, se efectuarán en términos de lo dispuesto por el Código Federal de Procedimientos Civiles. TRANSITORIOS PRIMERO.-El presente acuerdo entrará en vigor el día de su publicación en el Diario Oficial de la Federación. SEGUNDO.-Publíquese este acuerdo en el Diario Oficial de la Federación; así como en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. MAESTRO EN DERECHO GONZALO MOCTEZUMA BARRAGÁN, SECRETARIO EJECUTIVO DEL PLENO DEL CONSEJO DE LA JUDICATURA FEDERAL, CERTIFICA: Que este Acuerdo General 74/2004 del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, que establece el procedimiento especial para la separación de los funcionarios por incapacidad física o mental para el ejercicio de sus cargos, fue aprobado por el Pleno del propio consejo, en sesión de uno de diciembre de dos mil cuatro, por unanimidad de votosde los señores consejeros: presidente Ministro Mariano Azuela Güitrón, Luis María Aguilar Morales, Adolfo O. Aragón Mendía, Constancio Carrasco Daza, Elvia Díaz de León D'Hers y María Teresa Herrera Tello.-México, Distrito Federal, a uno de diciembre de dos mil cuatro. 254 LISTA DE SIGLAS ARTs Aseguradoras de Riesgos del Trabajo ARL Aseguradora de Riesgos Laborales EE.UU. Estados Unidos de Norteamérica ENOE Encuesta Nacional de Ocupación y Empleo ENESS Encuesta Nacional de Empleo y Seguridad Social FMLA Ley de Ausencia Familia y Médica (EE.UU.) INEGI Instituto Nacional de Estadística, Geografía e Informática IMSS Instituto Mexicano del Seguro Social ISSSTE Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado LFT Ley Federal del Trabajo LRT Ley de Riesgos Laborales LPRL Ley de Previsión de Riesgos Laborales LISSFAM Ley del Instituto de Seguridad Social para las fuerzas Armadas Mexicanas OIT Organización Mundial del Trabajo OMS Organización Mundial de la Salud STPS Secretaría de Trabajo y Prevención Social TLCAN Tratado de Libre Comercio del Norte UE Unión Europea URSS Unión de República Soviética Socialista AREA DE POSGRADO CARATULA DOCTORADO.pdf