o que é o transconstitucionalismo ?

Transconstitucionalismo é um termo cunhado pelo doutrinador Marcelo Neves, e está relacionado à existência de problemas jurídico-constitucionais que perpassam às distintas ordens jurídicas, sendo comuns a todas elas. Estes problemas estão associados principalmente aos direitos humanos.

O Brasil, por exemplo, encontra-se diante de um impasse gerado em razão deste fenômeno, relativo à persecução penal dos crimes praticados por agentes do Estado durante a ditadura militar. Ao analisar a questão, o Supremo Tribunal Federal reconheceu a validade e constitucionalidade da Lei de Anistia, decidindo pela impossibilidade de se levar a cabo persecuções penais relativas a estes crimes. 

No âmbito do sistema interamericano de proteção dos direitos humanos, no entanto, a Corte Interamericana de Direitos Humanos, no caso Gomes Lund, por exemplo, condenou o Brasil pela sua omissão na investigação e punição de crime, assentando a obrigação internacional do Estado em processar e julgar os responsáveis.

Foi reconhecida a ilegitimidade de se invocar leis internas, sejam elas de anistia, prescrição, graça ou indulto, como formas de impedimento à persecução, já que se está a tratar de violação de direitos humanos, e portanto, de normas jus cogens.

Esta é uma situação típica de transconstitucionalismo: ao mesmo tempo em que o STF reconheceu que a Lei de Anistia impede a persecução dos crimes praticados durante a ditadura, a Corte Interamericana decidiu o oposto.