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1 O Treinamento ao vivo de Acesso à Informação vai recomeçar ! 2 Olá ! GABRIELA NOGUEIRA CUNHA FAMBRE GONÇALVES Analista administrativo MILENI FONSECA KRUBNIKI TEODORO Auditora Federal de Finanças e Controle restrição da informação LEI 12.527, DE 18 DE NOVEMBRO DE 2011. http://legislacao.planalto.gov.br/legisla/legislacao.nsf/Viw_Identificacao/lei%2012.527-2011?OpenDocument 4 Restrição de informação prevista na LAI. Hipóteses de não atendimento previstas no Decreto nº 7.724/2012. 02 01 Materiais de apoio.03 5 SE a transparência é a regra, e o sigilo é a exceção, pode restringir a informação? Boa pergunta !! 6 RESTRIÇÕES DE ACESSO À INFORMAÇÃO PREVISTAS NA LAI... 7 I. Informação classificada. II. Legislação específica. III. Projetos de pesquisa e desenvolvimento científicos ou tecnológicos cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado IV. Dados pessoais. V. Documento preparatório. 8 Vamos conhecer caso a caso... 9 I - Informação classificada XXXIII - todos têm direito a receber dos órgãos públicos informações de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que serão prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado. Art. 5º, Inciso XXXIII da CF/1988 eleva o direito de acesso à informação à categoria de direito fundamental. 10 Estão sujeitas à classificação as informações que possam: Art. 23 e 24 LAI estabeleceu apenas 9 hipóteses de restrição de acesso.... 11 • pôr em risco a defesa e a soberania nacionais ou a integridade do território nacional; • prejudicar ou pôr em risco a condução de negociações ou as relações internacionais do País, ou as que tenham sido fornecidas em caráter sigiloso por outros Estados e organismos internacionais; • pôr em risco a vida, a segurança ou a saúde da população; • oferecer elevado risco à estabilidade financeira, econômica ou monetária do País; • prejudicar ou causar risco a planos ou operações estratégicos das Forças Armadas; 12 • prejudicar ou causar risco a projetos de pesquisa e desenvolvimento científico ou tecnológico, assim como a sistemas, bens, instalações ou áreas de interesse estratégico nacional; • pôr em risco a segurança de instituições ou de altas autoridades nacionais ou estrangeiras e seus familiares; ou • comprometer atividades de inteligência, bem como de investigação ou fiscalização em andamento, relacionadas com a prevenção ou repressão de infrações. • colocar em risco a segurança do Presidente e Vice-Presidente da República e respectivos cônjuges e filhos(as). 13 Você sabia que estas hipóteses estão repetidas no Decreto nº 7.724/2012 – Art. 25? Humm... E você sabia que para classificação, necessariamente, a Administração Pública deve enquadrar o sigilo em algumas destas hipóteses? 14 15 Prazos x Grau de classificação: ✓ 25 anos ULTRASSECRETAS ✓ 15 anos SECRETAS ✓ 5 anos RESERVADAS. ✓ segurança do Presidente e Vice-Presidente da República e respectivos cônjuges e filhos(as) –RESERVADAS e ficarão sob sigilo até o término do mandato em exercício ou do último mandato, em caso de reeleição. 16 Então, como ocorre a Classificação de uma informação? 17 Termo de Classificação da Informação - TCI Documento que formaliza a decisão de classificação, que deve conter os seguintes dados (art. 31 do Decreto nº 7.724/2012): 18 • I - código de indexação de documento; • II - grau de sigilo; • III - categoria na qual se enquadra a informação; • IV - tipo de documento; • V - data da produção do documento; • VI - indicação de dispositivo legal que fundamenta a classificação; • VII - razões da classificação, observados os critérios estabelecidos no art. 27; • VIII - indicação do prazo de sigilo, contado em anos, meses ou dias, ou do evento que defina o seu termo final, observados os limites previstos no art. 28; • IX - data da classificação; e • X - identificação da autoridade que classificou a informação. 19 Vamos conhecer um tci?? 20 21 Tci é ostensivo!! exceção - campo razões da classificação ! 22 Desclassificação e reavaliação da informação: • Qualquer interessado pode solicitar; • SIC recebe; • Fluxo diferente do pedido LAI; • Formulário próprio; • Não são inseridos na Plataforma Fala.BR; • Encaminhado à autoridade classificadora ou autoridade hierarquicamente superior. 23 Súmula CMRI nº 4/2015: O pedido de desclassificação não se confunde com o pedido de acesso à informação, sendo ambos constituídos por ritos distintos e autuados em processos apartados. Atenção!! 24 Solicita acesso ao custo total dos voos realizados por determinado Secretário-Executivo, para a Suíça e para a Índia, no fim de janeiro, em avião da Força Aérea Brasileira. Informação classificada no grau de sigilo “reservado”, nos termos dos incisos II e V, do art. 23, da Lei nº 12.527/2011, combinados com os incisos II e VI, do art. 25, do Decreto nº 7.724/2012. Informou a autoridade classificadora e o código de indexação do documento. Pedido Inicial Cidadão contesta, pois entende que não haveria qualquer óbice à segurança de voos, já que são voos que já ocorreram. Recurso à CGU 25 Confirmar se a informação está, realmente, classificada e se os procedimentos foram cumpridos!! E agora o que a CGU DEVE FAZER??? 26 Entendimento A classificação comprovada da informação NÃO CABE análise de mérito por parte da CGU. 27 Não conhecimento do recurso, visto que em relação ao custo da viagem houve a classificação da informação em grau de sigilo “reservado”, nos termos dos incisos II e V, do art. 23, da Lei nº 12.527/2011 e dos incisos II e VI, do art. 25, do Decreto nº 7.724/2012. 28 Análise de formalidades: apenas para analisar os procedimentos adotados na classificação, conforme prevê a LAI. 29 Então, quer dizer que a LAI proíbe a entrega de documentos que se entender como preparatórios para tomada de decisão? Lei nº 12.527/2011: Art. 16: Negado o acesso a informação pelos órgãos ou entidades do Poder Executivo Federal, o requerente poderá recorrer à Controladoria-Geral da União, que deliberará no prazo de 5 (cinco) dias se: I - o acesso à informação não classificada como sigilosa for negado; (...) III - os procedimentos de classificação de informação sigilosa estabelecidos nesta Lei não tiverem sido observados; 30 Então, quer dizer que a LAI proíbe a entrega de documentos que se entender como preparatórios para tomada de decisão? ; Decreto nº 7.724/2012 Art. 19. Negado o pedido de acesso à informação, será enviada ao requerente, no prazo de resposta, comunicação com: (...) III - possibilidade de apresentação de pedido de desclassificação da informação, quando for o caso, com indicação da autoridade classificadora que o apreciará. §1º As razões de negativa de acesso a informação classificada indicarão o fundamento legal da classificação, a autoridade que a classificou e o código de indexação do documento classificado. Solicita lista de gastos com viagens realizadas por determinados passageiros, especificando passageiro, data, destino e valor pago, em formato aberto. Nega acesso. Informação classificada como reservada, nos termos dos (incisos II e V, do art. 23, da Lei n° 12.527/2011,. Pedido 32 Pelo provimento parcial do recurso, quanto às informações da autoridade classificadora e do código de indexação do documento classificado - CIDIC referente aos pedidos, conforme prevê o art. 19, §1º do Decreto nº 7.724/2011, as quais não haviam sido entregues ao requerente. 33 No caso de pedido de acesso à informação que tenha por objeto informação classificada, a negativa de acesso deve ser instruída com o fundamento legal da classificação (Arts. 23 e 24 da LAI c/c Art. 25 doDecreto nº 7.724/2012), a autoridade classificadora e o CIDIC (Código de Indexação – Número do TCI). boa prática 34 Solicita acesso a íntegra de processo administrativo e demais documentos relacionados ao Contrato que tratou de inexigibilidade de licitação para contratação de escritório de advocacia com notória capacidade técnica e experiência para representar o Brasil nas Ilhas Cayman. . Pedido 35 . Nega a informação. Por entender que a divulgação pode prejudicar ou pôr em risco a condução de negociações ou as relações internacionais do País; e que suas informações constituem comunicação entre o órgão e agentes da União no exercício de atividades inerentes à advocacia. Classificada como reservado, por 5 anos, nos termos dos arts 23, II, 24, §1º, III, 27, III, e 28, da Lei nº 12.527/2011, e do art. 7º, II, da Lei nº 8.906/1994. Contesta que não se pode colocar sigilo absoluto em uma contratação pública e com interesse público. Recurso à CGU E agora??? Quem poderá me defender??? Procede a alegação do requerente??? As informações constantes do processo de contratação pleiteado foram classificadas mediante Despacho, como reservada pelo período de 5 anos, nos termos dos arts 23, II, 24, §1º, III, 27, III, e 28, da Lei nº 12.527/2011, e do art. 7º, II, da Lei nº 8.906/1994 (Estatuto da OAB). A divulgação de tais documentos pode colocar em risco as negociações internacionais dos órgãos assessorados e dos entes da Administração Indireta, publicizando estratégias comerciais e operações estratégicas com parceiros internacionais, especialmente em setores de alta competitividade e complexidade no mercado mundial, como é o caso do setor de produção, desenvolvimento e comercialização de aeronaves civis e militares; Argumentos do órgão à CGU Por um somatório de fatores, salientou que o procedimento administrativo de contratação foi classificado como sigiloso, buscando resguardar a relação profissional existente e os interesses dos órgãos assessorados; Afirmou que é possível a disponibilização ao público externo de alguns documentos constantes do processo administrativo de contratação do escritório, notadamente quanto aos documentos de cunho meramente administrativo ou mesmo os jurídicos despidos de uma relação de sigilo profissional ou comercial, nem que façam referência direta a pontos que assim o sejam. Argumentos do órgão à CGU Não se observou que a informação tenha sido classificada com base no procedimento formal de classificação; No caso concreto, é solicitado acesso aos documentos jurídicos que respaldaram a contratação de escritório de advocacia com notória capacidade técnica e experiência para, representar o Estado Brasileiro nas Ilhas Cayman, nas questões relativas à propriedade das aeronaves (que integram o patrimônio da Sociedade de Propósito Específico - SPE); E mais..... Análise da CGU O acesso aos documentos, conforme declarado pela recorrida em seus esclarecimentos perante esta Casa, pode colocar em risco as negociações internacionais dos órgãos assessorados e dos entes da administração indireta, publicizando estratégias comerciais e operações estratégicas com parceiros internacionais, especialmente em setores de alta competitividade e complexidade no mercado mundial, como é o caso do setor de produção, desenvolvimento e comercialização de aeronaves civis e militares; e A divulgação das manifestações e pareceres jurídicos, uma vez considerada informação de caráter estratégico, pelo Órgão recorrido, para defesa de pessoa jurídica de direito público nas esferas judicial e extrajudicial, encontra-se abrigada por sigilo profissional do advogado, recepcionado pelo art. 22, da Lei nº 12.527/2011. Análise da CGU 41 No caso concreto, não acatou a negativa pautada na classificação da informação; e A informação não foi entregue, pois existia outra hipótese de sigilo, que, neste caso, era o profissional – sigilo legal. RESUMINDO... 42 Perda parcial do objeto do recurso para a parcela que foi entregue ao cidadão, e Desprovimento do recurso, em face dos demais documentos requeridos, com fundamento no art. 22 da Lei nº 12.527/2011, art. 6º, inciso I, do Decreto nº 7.724/2012 c/c o art. 7º, inciso II da Lei nº 8.906/1994, haja vista tratarem-se de informações protegidas por sigilo profissional do advogado. 43 Caso não fosse demonstrada a hipótese de sigilo legal aplicável ao caso, a decisão seria pela entrega da informação, visto que a classificação da informação não se deu por meio de documento formal próprio – TCI. 44 ✓ Processo SEI sigiloso não é informação classificada!! ✓ Somente citar o Art. 23 da LAI não torna a informação classificada!! 45 II. Legislação específica O Art. 22 da LAI estabelece que: O disposto nesta Lei não exclui as demais hipóteses legais de sigilo e de segredo de justiça nem as hipóteses de segredo industrial decorrentes da exploração direta de atividade econômica pelo Estado ou por pessoa física ou entidade privada que tenha qualquer vínculo com o poder público. 46 II. Legislação específica O Art. 6º estabelece que o acesso à informação disciplinado no Decreto nº 7.724/2012 não se aplica: I - às hipóteses de sigilo previstas na legislação, como fiscal, bancário, de operações e serviços no mercado de capitais, comercial, profissional, industrial e segredo de justiça; e (...) 47 Então, quer dizer que a LAI proíbe a entrega de documentos que se entender como preparatórios para tomada de decisão? Alguns exemplos de sigilo existentes: • Sigilo bancário • Sigilo fiscal • Segredo de justiça • Segredo industrial • Sigilo empresarial • Sigilo decorrente de risco à competitividade e à governança empresarial • Sigilo das Sociedades Anônimas 48 ✓ Verificar se existe uma relação direta entre o sigilo e a Legislação específica; ✓ Analisar em que medida a legislação vai ferir a informação; e ✓ Norma específica equivalente à LAI. Nega acesso. Alega que os contratos são confidenciais por um período de 10 (dez) anos, pois a divulgação dos contratos poderia gerar uma quebra contratual de confidencialidade, além de causar um prejuízo na aquisição e distribuição da referida vacina, ocasionando sérios danos a população brasileira. 49 Solicita acesso: i) à íntegra dos procedimentos que trata da aquisição por dispensa de licitação de doses da vacina Covid19 junto à empresa JANSSEN- CILAG FARMACÊUTICA LTDA, e junto à empresa Laboratórios PFIZER LTDA; e ii) todos os atos prévios a dispensa. Resposta do órgãoPEDIDO INICIAL Classificou o processo no SEI como restrito, não existindo TCI; A disponibilização revelaria as estratégias científica, tecnológica, regulatória, industrial e comercial com a empresa parceira; A entidade se encontra comprometida contratualmente com a manutenção da confidencialidade do sigilo comercial, conforme cláusula do contrato firmado com a entidade privada parceira; e Argumentos do órgão à CGU 51 E então?? A classificação da informação está correta?? Não acatou a alegação de classificação, e, nas tratativas, o Órgão reconheceu o equívoco ocorrido; As informações ora requeridas podem revelar ou comprometer o sigilo industrial e comercial no sentido de que explicitará detalhadamente os processos de aquisição. As informações podem impactar na atuação dos concorrentes e, consequentemente, nos preços e no mercado que as empresas concorrentes atuam; e Existem razões para que o órgão, diante da situação de extremo interesse público, coadune com as cláusulas de confidencialidade em questão e defira acesso restrito às informações requeridas. Análise da CGU 53 Desprovimento do recurso, tendo em vista que incide a hipótese de sigilo legal, com base no art. 22 da Lei nº 12.527/2011 c/c pelo art. 12, §4º da Lei nº 14.124/2021. 54 Lei nº 14.124/2021, de 21/03/2021, que dentre outros aspectos, dispõe sobre as medidasexcepcionais relativas à aquisição de vacinas e de insumos no âmbito da pandemia do Covid-19. Art. 12. O contrato ou o instrumento congênere para aquisição ou fornecimento de vacinas contra a covid-19, firmado antes ou após o registro ou a autorização de uso emergencial concedidos pela Agência Nacional de Vigilância Sanitária (Anvisa), poderá estabelecer as seguintes cláusulas especiais, desde que representem condição indispensável para obter o bem ou para assegurar a prestação do serviço: § 4º Os contratos de que trata este artigo poderão ter, caso exigido pelo contratado, cláusulas de confidencialidade. Solicita relatórios técnicos e financeiros de determinados programas de inovação tecnológica, entre 2008 e 2011. Nega acesso. Fundamenta em hipótese de sigilo garantido por legislação específica de segredo industrial e a lei de propriedade industrial (Lei nº 9.279/96). Pedido Toda subvenção federal carece do dever de prestar contas para a sociedade (art. 70, da CF/1988). Os relatórios técnicos finais dos referidos projetos têm por objetivo descrever sua execução, e não entram em detalhes técnicos do desenvolvimento dos sistemas. Os relatórios financeiros, por óbvio, tratam da prestação de contas dos recursos recebidos; e Assim, não se verificou a existência de informações que contenham dados estratégicos ou confidenciais, ou que não sejam de conhecimento público, e que possam favorecer eventuais concorrentes. Análise da CGU 58 Pelo provimento e consequente entrega da informação. 59 III. Projetos de pesquisa e desenvolvimento científicos ou tecnológicos cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado Art. 7º O acesso à informação de que trata esta LAI compreende, entre outros, os direitos de obter: (...) § 1º O acesso à informação previsto no caput não compreende as informações referentes a projetos de pesquisa e desenvolvimento científicos ou tecnológicos cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado. 60 O Art. 6º estabelece que o acesso à informação disciplinado no Decreto nº 7.724/2012 não se aplica: (...) II - às informações referentes a projetos de pesquisa e desenvolvimento científicos ou tecnológicos cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado, na forma do §1º do art. 7º da Lei nº 12.527, de 2011. 61 iV – Dados pessoais No Art. 4º, para os efeitos da LAI, considera-se: IV - informação pessoal: aquela relacionada à pessoa natural identificada ou identificável; Os contornos mais relevantes desse conceito são apresentados no Art. 31. 62 Art. 31. O tratamento das informações pessoais deve ser feito de forma transparente e com respeito à intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas, bem como às liberdades e garantias individuais. § 1º As informações pessoais, a que se refere este artigo, relativas à intimidade, vida privada, honra e imagem: I - terão seu acesso restrito, independentemente de classificação de sigilo e pelo prazo máximo de 100 (cem) anos a contar da sua data de produção, a agentes públicos legalmente autorizados e à pessoa a que elas se referirem; e II - poderão ter autorizada sua divulgação ou acesso por terceiros diante de previsão legal ou consentimento expresso da pessoa a que elas se referirem. § 2º Aquele que obtiver acesso às informações de que trata este artigo será responsabilizado por seu uso indevido. 63 § 3º O consentimento referido no inciso II do § 1º não será exigido quando as informações forem necessárias: I - à prevenção e diagnóstico médico, quando a pessoa estiver física ou legalmente incapaz, e para utilização única e exclusivamente para o tratamento médico; II - à realização de estatísticas e pesquisas científicas de evidente interesse público ou geral, previstos em lei, sendo vedada a identificação da pessoa a que as informações se referirem; III - ao cumprimento de ordem judicial; IV - à defesa de direitos humanos; ou V - à proteção do interesse público e geral preponderante. 64 § 4º A restrição de acesso à informação relativa à vida privada, honra e imagem de pessoa não poderá ser invocada com o intuito de prejudicar processo de apuração de irregularidades em que o titular das informações estiver envolvido, bem como em ações voltadas para a recuperação de fatos históricos de maior relevância. § 5º Regulamento disporá sobre os procedimentos para tratamento de informação pessoal. O Decreto nº 7.724/2012 em seu art. 55 também disciplina a matéria. 65 Mas, o que são informações pessoais, segundo a Lei de Acesso à Informação? Dados Pessoais são aquelas informações relacionadas à pessoa natural identificada ou identificável. 66 Então, estaria certo afirmar que todo dado pessoal é restrito? Bem..... 67 Então, quer dizer que a LAI proíbe a entrega de documentos que se entender como preparatórios para tomada de decisão? NÃÃÃÃÃÃÃÃÃÃÃOOOO!!!!! Não é toda e qualquer informação pessoal que está sob proteção. As informações pessoais que devem ser protegidas são aquelas que se referem à intimidade, à vida privada, à honra e à imagem. São denominadas de “INFORMAÇÃO PESSOAL SENSÍVEL” 68 Lei nº 13.709/2018 - LGPD - art. 5º, inciso II, especifica que: dado pessoal sensível é aquele dado pessoal sobre origem racial ou étnica, convicção religiosa, opinião política, filiação a sindicato ou a organização de caráter religioso, filosófico ou político, dado referente à saúde ou à vida sexual, dado genético ou biométrico, quando vinculado a uma pessoa natural. Solicita informações e documentos referente à pessoa identificada, em especial àquelas registradas/arquivadas no Sistema Nacional de Gerenciamento de Produtos Controlados/SNGPC, de modo que seja verificada a existência de receituários de medicamentos controlados psiquiátricos, cujo paciente seja o indivíduo citado, bem de receituários que indique que a pessoa possa ser portadora de alguma tipo de doença psiquiátrica e, finalmente, informações em que seja citado o nome do(a) médico(a) responsável pelo tratamento e acompanhamento psiquiátrico dele. Pedido Nega acesso, por entender que se tratam de informações pessoais de terceiras pessoas protegidas pelo disposto art. 31, §1º, II, e §2º da Lei nº 12.527/2011 c/c o artigo 60, parágrafo único e §1º do Decreto nº 7.724/2012, visto que as informações pessoais solicitadas a partir do Sistema Nacional de Gerenciamento de Produtos Controlados não possuem natureza pública e dizem respeito a dados sensíveis, cujo tratamento é restrito a profissionais de saúde, serviços de saúde e autoridade sanitária. O acesso ao histórico dos medicamentos controlados utilizados por determinado indivíduo pode produzir conhecimento sobre a evolução de uma determinada enfermidade ou o detalhamento sobre o tratamento de saúde ao qual o titular dos dados se submete, visto que a sua divulgação pode suscitar ações discriminatórias contra o seu titular, causando grave prejuízo a sua dignidade; O presente pedido de acesso não tem como objeto uma informação pública, no sentido de se referir a documentos produzidos pela Administração Pública, mas se refere a documentos de natureza eminentemente privada, como receitas médicas, que guardam elevado nível de proteção pelo Estado. Análise da CGU 72 Desprovimento do recurso, uma vez que as informações relacionadas à saúde de terceira pessoa eventualmente registradas/arquivadas no SNGPC referem-se a dados pessoais sensíveis de terceiras pessoas, as quais se encontram protegidas nos termos do artigo 31, §1º, inciso I da Lei nº 12.527/2011. Solicita acesso à documentos sobre determinada servidora: 1. Cópia do documento de declaração de acumulação ou não acumulação de cargos apresentado no ato da posse do cargo público; 2. Documento de Declaração de vínculo, contendo os seguintes dados funcionais da servidora: lotação, carga horária, cargoe horário de trabalho (entrada e saída), de 12/2018. Pedido Nega por entender se tratar de informação pessoal sensível. Contesta a argumentação da negativa de acesso, apresentando diversos precedentes da CGU sobre concurso público. Resposta do órgão A natureza da relação que o indivíduo mantem com o Estado, o interesse público preponderante nas informações produzidas no âmbito dessa relação e o potencial de dano a garantias individuais do titular das informações são fatores relevantes na análise sobre a possível divulgação de dados pessoais a terceiros. Análise da CGU Os precedentes sinalizam que em se tratando de servidores públicos deve-se aplicar um âmbito de proteção diferente, que se baseia no caráter público de suas atividades funcionais, pois tais pessoas, voluntariamente, se expuseram a um procedimento seletivo junto a entidade pertencente a estrutura da Administração Pública Federal, cujas atividades saem do domínio da esfera privada para inserir-se na esfera do debate público. Análise da CGU Item 1: Além da previsão expressa no mencionado edital, referido documento é de apresentação obrigatória para o ato de posse no serviço público, diante da determinação estabelecida legal no art. 13, §5º da Lei nº 8.112/90. Análise da CGU Item 2: O Portal da Transparência já traz informações para acesso público acerca de ficha funcional de servidor público federal, podendo consultar dados de interesse público sobre o tipo de vínculo, o cargo, a área de atuação, jornada de Trabalho, lotação, a remuneração e eventuais benefícios recebidos, entre outros, em conformidade com a LAI, bem como é de interesse público o horário de trabalho de entrada e saída da servidora visto que folhas de ponto/frequência ou registro eletrônico de frequência dos agentes públicos referem-se à atuação do servidor/empregado enquanto incumbido do encargo público que exerce. Análise da CGU https://www.portaltransparencia.gov.br/servidores/lista-consultas 79 Provimento parcial do recurso para disponibilização dos documentos , com a ocultação de eventuais informações pessoais que possam afetar a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, nos termos do art. 31, da LAI c/c, devidamente motivadas no tarjamento, caso existentes. 80 V - Documento preparatório SIGILOS LEGAIS: possui legislação específica que determina o sigilo de determinada informação. PREPATÓRIO: a própria LAI prevê essa hipótese sendo reconhecida também pelo decreto nº 7.724/2012 O que difere essa hipótese das demais restrições? 81 lai Art. 7º O acesso à informação de que trata esta Lei compreende, entre outros, os direitos de obter: (...) § 3º O direito de acesso aos documentos ou às informações neles contidas utilizados como fundamento da tomada de decisão e do ato administrativo será assegurado com a edição do ato decisório respectivo. Art. 20. O acesso a documento preparatório ou informação nele contida, utilizados como fundamento de tomada de decisão ou de ato administrativo, será assegurado a partir da edição do ato ou decisão. DECRETO Nº 7.724/2012 82 Então, quer dizer que a LAI proíbe a entrega de documentos que se entender como preparatórios para tomada de decisão? RESUMINDO!! • Documento preparatório contém restrição temporária até que haja uma posição final sobre o assunto que é objeto do DOCUMENTO ou do PROCESSO. • Fim do caráter temporário num determinado prazo, salvo se incidirem outras hipóteses de sigilo. 83 Então, quer dizer que a LAI proíbe a entrega de documentos que se entender como preparatórios para tomada de decisão? Apenas estabelece a discricionariedade da Administração Pública para avaliar a conveniência de publicar ou não a informação antes da tomada de decisão, desde que demonstrado o prejuízo na disponibilização. 84 Então, quer dizer que a LAI proíbe a entrega de documentos que se entender como preparatórios para tomada de decisão? Para isso, avaliam-se dois critérios. Ambos direcionados à ideia de risco. Risco ao processo e à sociedade. 1º CRITÉRIO: FINALIDADE: quando a disponibilização de uma informação em um processo cuja decisão ainda não foi proferida possa frustrar a sua própria finalidade. Exemplo: procedimentos disciplinares em curso são mantidos sob acesso restrito até sua conclusão, de modo a não prejudicar o andamento das investigações; Solicita informações sobre a implantação no órgão do teletrabalho, demandando acesso a algum documento normativo em elaboração sobre o assunto. Nega acesso. Orienta que o documento será amplamente divulgado no momento oportuno a todos os servidores do órgão. Fundamenta no o § 3º do art. 7º da LAI. Pedido Contesta a negativa de disponibilização, alegando não haver riscos para a divulgação. Recurso à CGU 86 Nestes casos, devemos avaliar o seguinte: Quais os riscos e prejuízos que o conhecimento das informações pleiteadas antes da tomada de decisão final poderia acarretar? Encontra-se na fase de elaboração das diretrizes do referido programa e que no momento oportuno haverá ampla divulgação e disponibilização oficial da minuta final desse normativo; e Informou que a previsão de implementação está para o ano de 2021, mas que dependerá de autorização dos outros órgãos competentes, bem como a estabilidade da atual crise sanitária no enfrentamento a COVID-19, para o retorno das atividades presenciais. Argumentos do órgão à CGU 88 Pelo desprovimento do recurso, por se tratar de restrição de acesso a documento preparatório à tomada de decisão futura, cujo acesso será assegurado a partir da edição do ato ou decisão correspondente. 89 Então, quer dizer que a LAI proíbe a entrega de documentos que se entender como preparatórios para tomada de decisão?2º CRITÉRIO: EXPECTATIVAS DOS ADMINISTRADOS: Cautela necessária para zelar pela segurança jurídica e pela confiança dos administrados. Solicita acesso a estudos/relatórios produzidos pelo CCOP -Centro de Coordenação das Operações do Comitê de Crise da Covid-19, a respeito dos medicamentos hidroxicloroquina e cloroquina no contexto do combate à pandemia do SARS-Cov-2. Nega acesso. Fundamenta em documento preparatório. Pedido Argumenta que o Governo Federal já tomou a decisão relativa ao uso da hidroxicloroquina e da cloroquina no combate à Covid-19. 91 Os documentos já estão finalizados? Ainda assim pode restringir alegando documento preparatório? E agora??? Demandou ao órgão esclarecer o caráter continuado dos estudos solicitados, tendo em vista que já houve a tomada de decisão a respeito da indicação do uso das substâncias mencionadas. Instrução da CGU Esclareceu que o combate à pandemia é constante e que as ações são contínuas, por isso é essencial a restrição especial, de caráter temporário, a determinados documentos, considerados preparatórios e fundamentais para a tomada de decisões táticas no combate à COVID-19. Como exemplo, citou o possível vazamento das rotas utilizadas para distribuição dos medicamentos na rede pública de saúde, acarretando em possível extravios de carga, por exemplo, situação que deixaria cidadãos sem o devido tratamento. Argumentos do órgão à CGU Maior entrave para a disponibilização da informação aparenta ser o fato de que os relatórios solicitados possuem caráter muitas vezes continuados, estratégicos e de sensibilidade, ainda passíveis de decisões definitivas. Análise da CGU 95 Desprovimento, tendo em vista o disposto no art. 7º, § 3º da Lei 12.527/2011, e no art. 20 do Decreto nº 7.724/2012, que tratam do acesso a documento preparatório à tomada de decisão ou de ato administrativo. Solicita proposta enviada à Secretaria de Controle e Governança das Empresas Estatais – SEST, contendo os valores de reembolso, por idade, por salário, carências e regras para o plano de Benefício de Assistência àSaúde, bem como detalhamento do mecanismo do referido Benefício. Nega acesso, por se tratar de documento preparatório - art. 20, Decreto nº 7.724/2012. Pedido No período compreendido entre a resposta ao recurso de 2ª instância e o julgamento do recurso de 3ª instância, o órgão aprovou a proposta do Benefício de Assistência à Saúde demandada, momento a partir do qual a Entidade recorrida passou a divulgar aos empregados da empresa as regras do novo benefício. Análise da CGU 98 Neste caso, o órgão comprovou o envio das informações ao e-mail do cidadão, então decidiu-se por: Perda do objeto do recurso 99 100 Caso a proposta já tivesse sido finalizada, e mesmo assim, o órgão não a tivesse divulgado a todos os empregados, e ainda continuasse negando o envio ao cidadão, a negativa pautada em documento preparatório não seria acatada, e, inexistindo outra hipótese de sigilo, a decisão provavelmente seria pela entrega da informação. 101 102 103 Hipóteses de não atendimento de pedidos previstas no Decreto 7.724/2012. 104 Excludentes do Art. 13 do Decreto nº 7.724/2012 I. Genéricos II. Desproporcionais ou desarrazoados III. Que exijam trabalhos adicionais. . Não serão atendidos pedidos de acesso à informação: 105 I. Pedido Genérico É aquele impossibilita a identificação e a compreensão da solicitação, razão pela qual devem ser complementados com os dados faltantes ou que não foram adequadamente apresentados para que não haja o indeferimento da solicitação. Decreto n° 7.724/12 Art.12. O pedido de acesso à informação deverá conter: III - especificação, de forma clara e precisa, da informação requerida; 106 Solicito informações sobre ações realizadas e em andamento, metas planejadas e atingidas, bem como indicadores mapeados referentes à defesa da Pátria. Impossibilidade de atendimento do pedido visto que é genérico, nos termos do inciso I, art. 13, do Decreto nº 7.724, de 2012. Sugere-se realize novo pedido de acesso à informação, indicando, de forma específica, os dados ou documentos que deseja obter, uma vez que realiza uma imensa variedade de atividades que se enquadrariam como "ações de defesa da pátria", tais como capacitações, adestramentos, operações, exercícios conjuntos, entre outras, as quais nem sempre possuem uma tabulação específica. Pedido 107 Pelo desprovimento do recurso, nos termos do artigo 12, inciso III, e do artigo 13, incisos I, ambos do Decreto nº 7.724/2012. Decisão da CGU Entendimento Não foi possível identificar a informação que o cidadão desejava receber da Administração Pública, haja vista a diversidade de atividades que poderiam estar envolvidas no objeto da solicitação. Recomenda-se, tanto quanto possível, contato com o cidadão para melhor compreensão do pedido boa prática 108 Solicito a relação de todos os presentes, brindes e cortesias recebidas pelo (a) ministro(a) de Estado/secretário/autoridade máxima no ano de 2019 no órgão, com a devida origem e encaminhamento (se ficou com o (a) ministro (a)/secretário/autoridade máxima, se ficou no ministério/secretaria, se foi enviado para algum lugar, doado ou sorteado) Pedido Nega-se acesso por entender que se trata de pedido genérico, conforme prevê o Decreto nº 7.724/2012, no art. 13, inciso I. 109 Entendimento 1. o pedido especificou o tempo (ano de 2019) e temática (presentes, brindes e cortesias recebidas), não se configurando a generalidade; 2. não foi alegada a inexistência da informação e tampouco o volume da informação, que caracterizaria um pedido desproporcional; 3. a informação não parecia encontrar-se em formato incompatível a ser disponibilizado, não caracterizando a necessidade de trabalhos adicionais, e ainda, 4. a existência de atendimentos realizados a pedidos idênticos por outros Ministérios. 110 Pelo provimento do recurso, em vista do órgão ter disponibilizado à CGU a informação requerida, no curso da instrução do processo, conforme prevê o artigo 7º, II da Lei nº 12.527/2011, não sendo possível enviá-la diretamente ao cidadão por ter preservado sua identidade. 111 II. Pedido Desarrazoado É aquele que não encontra amparo para a concessão de acesso solicitado nos objetivos da LAI e tampouco nos seus dispositivos legais, nem nas garantias fundamentais previstas na Constituição 112 Solicito a cópia da planta do presídio de Bangu1. Cópia dos manuais de operações para fiscalizações em blitz e abordagens de policiais da policia rodoviária federal. Cópia do Plano de Contingência da Presidência em caso de atentado Números de série das armas de fogo roubadas, furtadas ou extraviadas de policiais ou de instalações do departamento entre 2010 e a data do requerimento. 113 Verifica-se falta de razoabilidade dos pedidos, visto que a disponibilização desse tipo de informação não encontra respaldo relevante ao interesse público. Entende-se que a divulgação tem o potencial de comprometer outros princípios do direito e pode trazer mais prejuízos à sociedade do que benefícios. 114 II. Pedido desproporcional A soma dos pedidos é desproporcional e desarrazoada, nos termos do inciso II, do art. 13, do Decreto nº 7.724/2012. Solicito : 1 - Relação das empresas contratadas cujos contratos foram encerrados nos anos de 2015, 2016, 2017, 2018, 2019, 2020 e 2021. 2 - Relação das empresas cujos contratos estão em andamento. 115 O atendimento ao pedido de acesso demandaria elevado volume de trabalho da equipe, o que impactaria significativamente as atividades rotineiras do setor, fato que configura pedido desproporcional, nos termos art. 13, II, do Decreto nº 7.724/2012. A desproporcionalidade foi caracterizada, por três aspectos: - necessidade de análise e tratamento de um total estimado de 6.930 páginas, relativas a 231 contratos; - estimativa de 233 semanas para atendimento da demanda, considerando o trabalho de três servidores; - impacto relevante na realização de atividades rotineiras da unidade administrativa, fato que acarretaria prejuízo ao Direito de outros solicitantes e, bem como, à condução de obras que visavam aumentar a capacidade operacional do Órgão. 116 Pelo conhecimento e desprovimento do recurso, haja vista tratar-se de pedido desproporcional, conforme art. 13, II, do Decreto nº 7.724/2012. 117 • Trata-se de informação pública. • A dificuldade é operacional, ou seja, compilar ou tratar a informação inviabiliza sua entrega. • O atendimento do pedido prejudicaria consideravelmente a realização das atividades rotineiras do órgão/instituição, de modo a lesionar os direitos de outros solicitantes ou a prestação de outros serviços. • Se faz necessário demonstrar o esforço desproporcional para atender o pedido. • Um pedido considerado desproporcional hoje poderá não ser considerado desproporcional no futuro. 118 III. Trabalhos adicionais Solicito o acesso aos documentos de base para definição do valor de referência de fraldas geriátricas e adultos com deficiência, previsto no Anexo LXXVII da Portaria de Consolidação nº 05/09/2017. Prezado cidadão, Para o atendimento de sua demanda seria necessário uma busca manual nos arquivos do Ministério, o que demandaria trabalhos adicionais de busca ativa, análise de conteúdo e interpretação das informações. 119 Pelo desprovimento do recurso, tendo em vista que o atendimento do pedido geraria trabalhos adicionais, de acordo com o disposto no art. 13º, inciso III do Decreto nº 7.724/2012. A CGU decidiu... 120 A LAI garante o acesso à informação pública disponível, mas não obriga que a Administração a produza de acordo com o solicitado pelo requerente, ainda mais quando para isso seja necessário empenhar esforços que sobrepesem as atividades rotineiras do recorrido, devido ao volume das informações solicitadas. “Há 3.500 caixas arquivadas referentes à Coordenação do Programa Farmácia Popular (CPFP).Cada caixa possui capacidade para cerca de 1.500 folhas, totalizando mais de 5 milhões de folhas que deveriam ser analisadas. Cabe ainda esclarecer que o prazo de guarda previsto é de 1 ano, na unidade que gerou os documentos, e mais 4 anos no arquivo central, totalizando um prazo de 5 anos. Após este período, os documentos poderão ser eliminados. (...) informa-se que não há servidor do órgão/setor com atribuição específica para a realização de busca de documentos. Destaca-se que a o setor conta com apenas 25 colaboradores, de forma que seria necessário afastar algum deles de suas atividades para se dedicar exclusivamente à busca, impactando as atividades do setor por tempo indefinido.” 121 A busca direta das informações, pelo requerente ficou impossibilitada , tendo em vista que este procedimento daria acesso irrestrito a todos os documentos do programa, o que colocaria em risco a segurança das informações, incluindo, a dados pessoais, os quais devem ser protegidos de acordo com o disposto no art. 31 da Lei nº 12.527/2011. Parágrafo único. Na hipótese do inciso III do caput, o órgão ou entidade deverá, caso tenha conhecimento, indicar o local onde se encontram as informações a partir das quais o requerente poderá realizar a interpretação, consolidação ou tratamento de dados. https://www.jusbrasil.com.br/legislacao/1032016/Decreto-n-7.724-de-16-de-Maio-de-2012#art-13 122 • Trata-se de informação pública; • O objeto do pedido de acesso não existe no formato especificado pelo solicitante; • A produção da informação é possível, mas depende de análise, interpretação ou consolidação de dados pelos analistas do órgão/instituição recorrido; • Demanda análise de ponderação das vantagens e desvantagens que esse trabalho pode auferir; • No caso de negativa de acesso, o órgão/entidade deve indicar ao cidadão, caso tenha conhecimento, o local onde os dados se encontram , de forma que ele próprio possa realizar o trabalho de análise, interpretação e tratamento dos dados. 123 Solicito acesso a informações e documentos produzidos sobre a apuração de alterações cadastrais indevidas de políticos cadastrados no SUS. Seu pedido não poderá ser atendido visto ser genérico, desarrazoado, desproporcional e exigir trabalhos adicionais para a produção da informação, nos termos do art. 13 do Decreto nº 7.724/2012, além de referir-se a informações pessoais. Tudo junto e misturado 124 A caracterização do pedido como genérico ocorreu pelo fato de não estipular critérios específicos de seleção, do que seriam as pessoas consideradas "políticas", dando apenas exemplos de políticos com ou sem mandato eletivo, conhecidas no âmbito nacional, porém, além delas, existem aqueles políticos com mandatos eletivos estaduais e municipais assim como sem mandato conhecidos em âmbito regional. A necessidade de realização de trabalhos adicionais se relaciona a necessidade de selecionar as pessoas consideradas políticas dentro do conjunto de pessoas indicadas como figuras públicas e, então, localizar processos ou relatório específicos relativos a alterações cadastrais indevidas. A desarrazoabilidade foi caracterizada visto que eventuais processos ou relatórios específicos, se enquadravam em documentos preparatórios, com base no art. 20 do Decreto nº 7.724/2012, e sua a concessão seria contrária ao interesse publico, uma vez que a divulgação dos detalhes das fragilidades eventualmente detectadas no sistema do Cadastro do SUS, caso ainda não corrigidas, poderiam ser explorados de forma adversa. 125 Pelo desprovimento do recurso fundamentado no art. 13, incisos I, II e III do Decreto nº 7.724/2012 em relação ao objeto do pedido, por ser genérico, desarrazoado e demanda trabalhos adicionais de análise, interpretação ou consolidação de dados e informações. 126 Qual a diferença entre pedido desproporcional e aquele que exige trabalhos adicionais ? Pedido desproporcional A informação existe, mas os custos do trabalho são desproporcionais em relação aos fins de atendimento de um único cidadão face ao interesse público. 127 Em ambos os casos devem ser indicadas as razões de fato e de direito apresentando nexo entre o pedido e os impactos negativos. Trabalhos adicionais A informação não existe no formato solicitado, embora a produção da informação seja possível. Há necessidade de tratamento da informação. 128 Acesso parcial 129 Quando não for autorizado acesso integral à informação por ser ela parcialmente sigilosa, é assegurado o acesso à parte não sigilosa por meio de certidão, extrato ou cópia com ocultação da parte sob sigilo. Art. 7 º § 2º - LAI Na hipótese de documento que contenha informações classificadas em diferentes graus de sigilo, será atribuído ao documento tratamento do grau de sigilo mais elevado, ficando assegurado o acesso às partes não classificadas por meio de certidão, extrato ou cópia, com ocultação da parte sob sigilo . Art. 33 Decreto 7.724/12 130 Cópia do relatório da auditoria do departamento de Comunicação – Relatório final Comissão interna de apuração em 15/01/2016. Pedido Durante a instrução do recurso entendeu-se que se tratava de terceiro que solicitava acesso à documentos pertinentes à apuração de denúncia concluída, encontrando-se dentro do escopo da LAI consoantes com o interesse público, o controle social e a transparência. Entretanto, a afirmativa do órgão de que "a obliteração dos dados pessoais sensíveis, bem como outras informações confidenciais porventura existentes, iria torná-lo incompreensível em razão da quantidade de informações que deverão ser tarjadas", deveria ser observada, pois documentos que possuem excesso de informações tarjadas podem descaracterizar a informação pleiteada, bem como impossibilitar a sua compreensão e, desta forma, não efetivar o direito de acesso à Informação. Entendimento 131 Pelo provimento parcial do recurso, nos termos do art. no 7º, II e §2º, da Lei nº 12.527/2011, de modo que seja franqueado acesso ao Relatório Final da Comissão Interna de Apuração envolvendo as supostas irregularidades e responsabilidades, na forma de extrato. 132 Solicita-se o acesso integral aos autos dos 20 procedimentos/processos publicada no jornal O Globo, em 21/12/2012. (PAD) Pedido Entendimento O objeto do recurso se encontra dentro do escopo de aplicação da Lei nº 12.527/11, possuindo natureza pública, nos termos do artigo 7°, I e II, da Lei n° 12.527/2011. Entretanto, o acesso às informações contidas em processos administrativos disciplinares por terceiros, mesmo aqueles que já tiveram decisão final, não pode ser permitido sem que antes o órgão responsável verifique se em seu bojo subsistem informações que possuam salvaguardas legais, como as informações sigilosas e os dados pessoais sensíveis de outras pessoas. No caso de informações parcialmente sigilosas ou cujo acesso possua algum tipo de limitação legal, aplica-se o disposto no artigo 7°, §2°, da Lei n° 12.527/2011, segundo o qual se assegura o acesso às informações não sigilosas presentes nos documentos solicitados mediante o tarjamento dos dados sigilosos. 133 Pelo provimento parcial do recurso, de modo que sejam disponibilizados ao requerente os documentos relacionados por ele durante a interlocução do recurso, nos termos do artigo 7°, I e II, da Lei n° 12.527/2011, tarjadas eventuais informações pessoais sensíveis e informações sigilosas contidas na documentação, em observância ao artigo 7°, § 2°, da Lei nº 12.527/2011. 134 Saiba mais https://www.gov.br/acessoainformacao/pt-br/central-de-conteudo/publicacoes/arquivos/aplicacao-da-lai-2019.pdf 135 https://www.gov.br/acessoainformacao/pt-br 136 https://www.gov.br/acessoainfor macao/pt-br https://www.gov.br/acessoainformac ao/pt-br/lai-para- sic/formularios/formularios https://www.gov.br/acessoainformacao/pt-br https://www.gov.br/acessoainformacao/pt-br/lai-para-sic/formularios/formularios 137 LAIve - aLive da LAI Módulo 1 – Introdução à LAI Módulo 2 – É ou não é informação? Módulo 3 – Chegou um pedido, e agora? Módulo 4 – Publicidade e restrições https://www.gov.br/ouvidorias/pt-br/ouvidorias/capacitacao/lives/laive-a-live-da-lai https://www.gov.br/ouvidorias/pt-br/ouvidorias/capacitacao/lives/laive-a-live-da-lai https://www.gov.br/ouvidorias/pt-br/ouvidorias/capacitacao/lives/laive-a-live-da-lai https://www.gov.br/ouvidorias/pt-br/ouvidorias/capacitacao/lives/laive-a-live-da-lai https://www.gov.br/ouvidorias/pt-br/ouvidorias/capacitacao/lives/laive-a-live-da-lai https://www.gov.br/ouvidorias/pt-br/ouvidorias/capacitacao/lives/laive-a-live-da-lai 138
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