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INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO SUMÁRIO INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO�������������������������������������������������������������� 3 CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO ����������������������������������������������������������������������������������������� 3 FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO �������������������������������������������������������������������������������������������� 3 FONTE PRIMÁRIA OU PRINCIPAL �������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3 FONTE SECUNDÁRIA OU INDIRETA ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4 O QUE SÃO COMMON LAW E CIVIL LAW ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4 SISTEMA DA JURISDIÇÃO UNA �������������������������������������������������������������������������������������������������������� 4 3 CONCEITO DE DIREITO ADMINISTRATIVO ͫ “É o ramo do Direito Público que disciplina a função administrativa e os órgãos que a exercem.” PROFESSOR HELY LOPES MEIRELLES ͫ “É o conjunto harmônico de princípios jurídicos que regem os órgãos, os agentes e as atividades públicas administrativas.” PROFESSORA MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO ͫ “É o ramo do Direito Público que tem por objeto os órgãos, agentes e pessoas jurídicas administrativas que integram a Administração Pública, a atividade jurídica não contenciosa que exerce e os bens de que se utiliza para a consecução de seus fins, de natureza pública.” PROFESSOR JOSÉ DOS SANTOS CARVALHO FILHO ͫ “É o conjunto de normas e princípios que, visando sempre ao interesse público, regem as relações jurídicas entre as pessoas e órgãos do Estado e entre este e as coletividades a que devem servir.” FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO As fontes jurídicas do Direito Administrativo são classificadas de duas formas: i) primárias ou principais; ii) secundárias ou indiretas. Cabe lembrar que nosso Direito Administrativo não é codificado, ou seja, não existe uma lei ou código que o defina por inteiro, razão pela qual suas fontes são as mais variadas normas. Por exemplo: ͫ Lei nº 8.112/90 (regime jurídico dos servidores públicos civis da União, das autarquias e das fundações públicas federais); ͫ Lei nº 9.784/99 (regula o processo administrativo no âmbito da Administração Pública federal); ͫ Lei nº 8.666/93 (normas sobre licitações e contratos administrativos); ͫ Lei nº 8987/95 (concessões e permissões de serviço público). OBSERVAÇÃO: Além das leis, são fontes do direito administrativo a jurisprudência, súmulas, doutrina e os costumes. FONTE PRIMÁRIA OU PRINCIPAL É a lei em sentido amplo, isto é, englobando a Constituição, as leis em geral e atos normativos da administração pública. A lei é a fonte principal do direito administrativo brasileiro, haja vista a importância do princípio da legalidade nesse campo. Quando se fala em ‘lei’ como fonte de direito administrativo, estão incluídos nesse vocábulo a Constituição – sobretudo as regras e princípios administrativos nela vazados –, os atos de natureza legislativa que diretamente derivam da Constituição (leis, medidas provisórias, decretos legislativos etc.) e os atos normativos infralegais, expedidos pela administração pública nos termos e limites das leis, os quais são de observância obrigatória pela própria administração. PAULO, V. de; ALEXANDRINO, M. Direito Administrativo descomplicado. São Paulo: Método, 2019. p. 6. 4 É importante chamar atenção para as súmulas vinculantes, em razão de a Emenda Constitu- cional nº 45/2004 ter trazido a possibilidade de o Supremo Tribunal Federal (STF) editar súmulas de efeito vinculante para a Administração. Desse modo, depois da edição dessas súmulas, o adminis- trador estará vinculado aos seus termos, devendo agir conforme o enunciado proposto pelo STF. SÚMULAS VINCULANTES CF/1988. Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poderá, de ofício ou por provocação, mediante decisão de dois terços dos seus membros, após reiteradas decisões sobre matéria constitucional, aprovar súmula que, a partir de sua publicação na imprensa oficial, terá efeito vinculante em relação aos demais órgãos do Poder Judiciário e à administração pública direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder à sua revisão ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. FONTE SECUNDÁRIA OU INDIRETA São instrumentos complementares derivados de fontes primárias. A doutrina majoritária apresenta como fontes indiretas a jurisprudência, as súmulas, a doutrina e costumes. ͫ Jurisprudência: decisões reiteradas dos tribunais sobre determinado tema. Emb- ora desprovidas da força cogente de uma lei, servem de parâmetro para a atuação administrativa. ͫ Súmulas: são proferidas pelos tribunais. Nada mais são do que o resumo da jurisprudência. ͫ Doutrina: conjunto de teses, formulações e construções teóricas acerca do Direito Administrativo. ͫ Costumes: Prática reiterada ao longo de um período razoavelmente longo. O QUE SÃO COMMON LAW E CIVIL LAW Common Law: sistema do Direito cujas normas e regras não estão escritas, mas são sancionadas pelo costume ou pela jurisprudência. Nesse sistema, em que a jurisprudência e os costumes são as principais fontes, o Direito é criado ou aperfeiçoado pelos juízes. O Brasil não adotou esse sistema. Civil Law: sistema adotado pelo Brasil, tem como principal caraterística a utilização, pelo ordenamento jurídico, de normas escritas resultantes de um processo legislativo. A norma jurídica constitui-se de um comando abstrato e geral, queprocura abranger uma diversidade de casos futuros. SISTEMA DA JURISDIÇÃO UNA CRFB/88. Art. 5º XXXV – A lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito; O Brasil adotou o sistema de jurisdição una, no qual ao Judiciário é dada a missão de ser o aplicador da lei ao caso concreto, independentemente do sujeito da relação conflituosa. As causas podem envolver a Administração Pública ou podem ser causas entre particulares. Não há outro órgão com poder jurisdicional de dizer o Direito ao caso concreto. Esta é a definição de jurisdição una segundo o grande mestre Hely Lopes Meirelles: O sistema judiciário ou de jurisdição única, também conhecido por sistema inglês e, moderna- mente, denominado sistema de controle judicial, é aquele em que todos os litígios – de natureza administrativa ou de interesses exclusivamente privados – são resolvidos judicialmente pela 5 Justiça Comum, ou seja, pelos juízes e tribunais do Poder Judiciário. Tal sistema é originário da Inglaterra. MEIRELLES, H. L. Direito Administrativo brasileiro. 42 ed. São Paulo: Malheiros, 2016. p. 59. É importante saber que o Brasil não adotou o sistema do contencioso administrativo, também chamado de dualidade de jurisdição ou sistema dual. Qualquer opção de prova que trouxer essa afirmativa deverá ser considera errada. INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO SUMÁRIO INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO�������������������������������������������������������������� 3 NATUREZA JURÍDICA DO DIREITO ADMINISTRATIVO �������������������������������������������������������������������������� 3 REGIME JURÍDICO ADMINISTRATIVO ������������������������������������������������������������������������������������������������ 3 PRINCÍPIO DA SUPREMACIA DO INTERESSE PÚBLICO ����������������������������������������������������������������������������������������������������3 PRINCÍPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PÚBLICO ���������������������������������������� 4 INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO 3 INTRODUÇÃO AO DIREITO ADMINISTRATIVO NATUREZA JURÍDICA DO DIREITO ADMINISTRATIVO O direito é dividido em dois grandes grupos: ͫ Direito privado: Tem por objeto a regulação dos interesses particulares. ͫ Direito público: Tem por objeto os interesses da sociedadecomo um todo. Uma característica do Direito público é a chamada desigualdade das relações jurídicas, cla- ramente marcada pela verticalidade, pois nele prevalece o interesse da coletividade, e não do particular. » Exemplo: a desapropriação de um imóvel (CRFB/88, art. 5º – XXIV) e a requisição administrativa (CRFB/88, art. 5º – XXV). No tocante ao Direito privado, observamos a igualdade jurídica entre as partes da relação, caracterizando assim uma horizontalidade. Nesse caso, em regra, não há subordinação, mesmo quando o Estado integra uma dessas partes. » Exemplo: celebração de um contrato de locação entre o particular e a Administração Pública. REGIME JURÍDICO ADMINISTRATIVO Regime jurídico administrativo é o conceito dado ao conjunto de prerrogativas e limitações que tipificam o Direito Administrativo, colocando a Administração Pública numa posição privilegiada na relação jurídico-administrativa. Esse regime deriva, respectivamente, do princípio da supremacia do interesse público e do princípio da indisponibilidade do interesse público. Resumidamente, pode-se afirmar que o regime administrativo se resume a duas palavras: prerrogativas e sujeições. PRINCÍPIO DA SUPREMACIA DO INTERESSE PÚBLICO Esse princípio tem por objetivo colocar a Administração Pública em uma situação de superio- ridade, uma posição acima do particular. A professora Maria Sylvia Zanella di Pietro afirma que a supremacia do interesse público é marcada pela “verticalidade” (tema muito cobrado em prova) O administrador público representa uma coletividade, o interesse da maioria, por isso é necessário dispor de prerrogativas para pôr em prática o interesse de toda a coletividade. Podemos citar como exemplos: » a desapropriação de imóveis para a construção de uma escola ou hospital públicos; » a requisição administrativa, um ato administrativo unilateral e autoexecutório que consiste na utilização de bens ou de serviços particulares pela Administração, para o atendimento de necessidades coletivas em caso de perigo público iminente, mediante o pagamento de indenização posterior, se houver algum dano. 4 PRINCÍPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE PÚBLICO O administrador, atuando em nome do interesse público, é um mero gestor dos bens públi- cos, o que significa que não poderá exercer suas atribuições legais tendo em vista suas vontades particulares. Ele deverá agir em busca, obrigatoriamente, do interesse público. Por isso, podemos afirmar que, enquanto o princípio da supremacia oferece prerrogativas ao agente público, como contrapartida, para evitar excessos, o princípio da indisponibilidade do interesse público impõe restrições à atuação administrativa. As restrições impostas à atividade administrativa ocorrem exatamente pelo fato de a admi- nistração não ser dona do bem público, e sim a gestora de bens e interesses públicos. PRINCÍPIOS EXPLÍCITOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA SUMÁRIO PRINCÍPIOS EXPLÍCITOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA ���������������������������������������������� 3 CONCEITO ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3 PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS DO DIREITO ADMINISTRATIVO ����������������������������������������������������������� 4 PRINCÍPIO DA LEGALIDADE: ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4 PRINCÍPIO DA IMPESSOALIDADE ��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������5 PRINCÍPIO DA MORALIDADE ��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 7 PRINCÍPIO DA PUBLICIDADE ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������ 10 PRINCÍPIO DA EFICIÊNCIA ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 11 PRINCÍPIOS EXPLÍCITOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA 3 PRINCÍPIOS EXPLÍCITOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA CONCEITO Para a doutrina administrativista, os PRINCÍPIOS SÃO REGRAS GERAIS, são fontes basilares do Direito. Representam mais do que uma simples orientação: sua observância é cogente, ou seja, é de cumprimento obrigatório. São os alicerces do Direito Administrativo. Eles são tão importantes que o professor Celso Antônio Bandeira de Mello afirma em uma obra sua que: “Violar um princípio é muito mais grave que transgredir uma norma. A desatenção ao princípio implica ofensa não apenas a um específico mandamento obrigatório, mas a todo o sistema de comandos. É a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalão do princípio violado, porque representa insurgência contra todo o sistema, subversão de seus valores fundamentais, contumélia irremissível a seu arcabouço lógico e corrosão de sua estrutura mestra.” Observação. Esse é um assunto muito cobrado em prova e deve ser analisado com muito cari- nho por você, candidato, pois, por se tratar de um tópico que vem sendo explorado em concurso público pelas bancas há muito tempo, devemos nos esforçar ao máximo para não errar nenhuma questão. Por essa razão, vamos estudar profundamente cada princípio. Neste momento, apresento a você a definição de “princípio” na visão dos grandes mestres do Direito Administrativo. CONCEPÇÃO DE CELSO ANTÔNIO BANDEIRA DE MELLO “Princípio é, pois, por definição, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposição fundamental que se irradia sobre diferentes normas, compondo-lhes o espírito e servindo de critério para exata compreensão e inteligência delas, exatamente porque define a lógica e a racionalidade do sistema normativo, conferindo-lhes a tônica que lhe dá sentido harmônico.” CONCEPÇÃO de José dos Santos Carvalho Filho “Princípios administrativos são os postulados fundamentais que inspiram todo o modo de agir da Administração Pública. Representam cânones pré-normativos, norteando a conduta do Estado quando no exercício de ativida- des administrativas.” CONCEPÇÃO de José Cretella Júnior “Princípios de uma ciência são as proposições básicas, fundamentais, típicas que condicionam todas as estrutu- rações subsequentes. Princípios, neste sentido, são os alicerces da ciência.” 4 PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS DO DIREITO ADMINISTRATIVO CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impes- soalidade, moralidade, publicidade e eficiência. PRINCÍPIO DA LEGALIDADE: Sua definição é bem concisa. Significa que a Administração Pública, direta ou indireta, só pode praticar as condutas autorizadas em lei. É interessante observar neste princípio o fato de que, no Brasil, temos três poderes: o EXE- CUTIVO, que administra; o JUDICIÁRIO, que julga, e o LEGISLATIVO, que exerce a chamada função legiferante, que consiste em criar as leis. O LEGISLATIVO tem seus representantes eleitos pela popu- lação e, como são os responsáveis por fazer as leis, é possível afirmar que o princípio da legalidade existe para afirmar que a Administração Pública vai fazer aquilo que o POVO quer, visto que, em suma, é o próprio povo que elege o Poder Legislativo, produtor de nossas leis. Durante um bom tempo a doutrina afirmava existirem dois princípios da legalidade dentro da Constituição Federal: um estampado no art. 5º, inciso II, e outro no art. 37, caput. A doutrina moderna batizou o princípio da legalidade do particular (art. 5º, inciso II) como princípio da auto- nomia da vontade. Aconselho você a ter cuidado para não confundir os conceitos em prova, pois o PRINCÍPIO DA AUTONOMIA DA VONTADE indica que o particular pode fazer tudo isso desdeque não haja uma lei proibitiva; e o PRINCÍPIO DA LEGALIDADE obriga a Administração a fazer aquilo que consta na lei. art� 5º, inciso II, da Constituição Federal Ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei. Extraímos o entendimento de que o particular, diante de uma lacuna legislativa, pode FAZER TUDO, diferentemente do que está disposto para a Administração Pública – esta, diante de uma lacuna legislativa, NÃO PODERÁ ATUAR. ͫ REGRA PARA O PARTICULAR » Pode fazer tudo o que a lei não proíbe; » Autonomia de vontade; » Lacuna legislativa = PERMISSÃO. ͫ REGRA PARA A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA » Só pode fazer o que a lei determinar; » Subordinada à lei; » Lacuna legislativa = PROIBIÇÃO. Quero chamar sua atenção para algo relativamente novo na doutrina, mas que já tem sido cobrado em provas. É o chamado princípio da juridicidade ou bloco de legalidade. Quando falamos em legalidade, a doutrina sempre fez questionamentos sobre a Administra- ção Pública ser restrita ou ampla, ou seja, se haveria a obrigatoriedade de observar somente a lei PRINCÍPIOS EXPLÍCITOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA 5 em seu sentido estrito ou todo o arcabouço jurídico do país. O que esse princípio afirma é que se deve dar observância à totalidade do ordenamento jurídico, e não apenas a determinadas normas. Assim, o agente público está vinculado não só à lei e aos princípios jurídicos, mas também aos atos administrativos gerais pertinentes àquela situação concreta em que a Administração se encontra, exigindo dela uma atuação ainda mais restrita. Para corroborar essa visão, temos a Lei nº 9.784/99, em seu art. 2º, parágrafo único, inciso I, que exige da Administração “uma atuação conforme a LEI e O DIREITO”. PRINCÍPIO DA IMPESSOALIDADE O princípio da impessoalidade estabelece um dever de IMPARCIALIDADE, de NEUTRALIDADE no exercício da função administrativa. Esse princípio impede discriminações negativas e privilégios oferecidos a particulares quando no exercício dessa função, tendo em vista que a atuação pública deve ser objetiva, e não subjetiva. Para o professor Hely Lopes Meirelles, o princípio da impessoalidade é sinônimo de princípio da finalidade. “O princípio da impessoalidade, referido na Constituição/88 (art. 37, caput), nada mais é que o clássico princípio da finalidade, o qual impõe ao administrador público que só pratique o ato para o seu fim legal. E o fim legal é unicamente aquele que a norma de Direito indica expressa ou virtualmente como objetivo do ato, de forma impessoal.” (MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 42 ed. São Paulo: Malheiros Edi- tores, 2016. p. 97.) Toda a atuação da Administração Pública deve ser caracterizada pela impessoalidade, mas é possível observar sua plenitude em algumas atuações específicas. Veja os exemplos: ͫ LICITAÇÃO: procedimento formal realizado para escolher a proposta mais vantajosa e casos de contratação para obras, serviços, compras e alienações. ͫ CONCURSO PÚBLICO: processo seletivo que permite o acesso a emprego ou cargo público de modo amplo e democrático. É um procedimento impessoal em que se assegura igual- dade de oportunidades a todos os interessados em concorrer ao exercício das atribuições oferecidas pelo Estado. A este incumbirá identificar e selecionar os mais adequados mediante critérios objetivos. A doutrina majoritária analisa esse princípio sob três VERTENTES (aspectos): 1º Vedação a que o agente público se promova à custa da administração pública. 2º Como determinante da FINALIDADE PÚBLICA de toda a atuação administrativa. 3º Teoria do órgão. ͫ 1º ASPECTO Nos termos da Constituição Federal, em seu art. 37, § 1º, pode-se dizer que o princípio da impessoalidade veda a vinculação de atividades da Administração à pessoa dos administradores, evitando que os estes utilizem a propaganda oficial para promoção pessoal. 6 CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impes- soalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) § 1º A publicidade dos atos, programas, obras, serviços e campanhas dos órgãos públicos deverá ter caráter educativo, informativo ou de orientação social, dela NÃO PODENDO constar nomes, símbolos ou imagens que caracterizem promoção pessoal de autoridades ou servidores públicos. Para reforçar ainda mais essa proibição, temos a Lei do Processo Administrativo (Lei nº 9.784/99), em seu art. 2º, parágrafo único, inciso III, segundo a qual: Art. 2º A Administração Pública obedecerá, dentre outros, aos princípios da legalidade, finalidade, motivação, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, con- traditório, segurança jurídica, interesse público e eficiência. Parágrafo único. Nos processos administrativos serão observados, entre outros, os critérios de: [...] III – objetividade no atendimento do interesse público, vedada a promoção pessoal de agentes ou autoridades; Importantíssimo! No art. 37 da Constituição da República Federativa do Brasil (CRFB/88), a palavra PUBLICIDADE é utilizada no sentido de propaganda, e sua violação atinge o princípio da impessoalidade. É muito comum em provas de concurso as bancas quererem induzir o candidato a marcar a opção em que se afirma que tal conduta tem nexo com o princípio da publicidade. NÃO CAIA NESSA PEGADINHA! ͫ 2º ASPECTO A finalidade de todo e qualquer ato administrativo será sempre o INTERESSE PÚBLICO, por- tanto, todo ato que se apartar desse objetivo será NULO por desvio de finalidade. Mas o que é o desvio de finalidade? Resposta: Sua manifestação ocorre quando um ato é praticado por agente ou órgão compe- tente, porém é evidente na prática do ato que a verdadeira finalidade pública a que a própria lei determina não foi atingida. Em seu art. 2º, parágrafo único, alínea e, a Lei de ação popular (Lei nº 4.717/65) afirma: e) o desvio de finalidade se verifica quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto, explícita ou implicitamente, na regra de competência. O desvio de finalidade é tão sério que é tido como vício insanável, não admitindo convalidação (conserto do ato). O único caminho a ser tomado diante de sua constatação é a anulação do ato. ͫ Exemplos reais de provas de concurso público de desvio de finalidade: » Ato de remoção quando é aplicado no sentido não de remanejar o servidor público, e sim de puni-lo. PRINCÍPIOS EXPLÍCITOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA 7 » Construção de uma estrada em determinado trajeto somente para valorizar fazen- das do governador. » Ordem de prisão executada durante o casamento de inimigo do delegado. » Desapropriação de um imóvel de um inimigo político. » Remoção de policial civil para delegacia no interior a fim de afastá-lo da namorada, filha do governador. 3º ASPECTO A TEORIA DO ÓRGÃO, também chamada de TEORIA DA IMPUTAÇÃO VOLITIVA, do professor alemão Otto Gierke, sustenta que o agente público atua em nome do Estado, titularizando um órgão público, de modo que a atuação ou o comportamento do agente no exercício da função pública é juridicamente atribuído, ou seja, imputado ao Estado. Resumindo, os atos administrativos praticados pelo agente não são imputados a ele mesmo, e sim à ENTIDADE POLÍTICA (administração direta), à ENTIDADE ADMINISTRATIVA (administração indireta) ou até mesmo a ENTIDADES que atuam em COLABORAÇÃO com o Estado nas quais ele atua. OBSERVAÇÃO. A nossa CRFB/88 adotou essa teoria de forma expressa em seu art. 37, § 6º. CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impes- soalidade, moralidade, publicidade e eficiência e,também, ao seguinte: (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) [...] § 6º As pessoas jurídicas de direito público e as de direito privado prestadoras de serviços públicos RESPONDERÃO pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a ter- ceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsável nos casos de dolo ou culpa. Nesse caso, a impessoalidade existe pelo fato de os atos, apesar de serem praticados pelo agente, não serem dele propriamente, sim da pessoa jurídica que ela integra. Outra peculiaridade que advém da TEORIA DO ÓRGÃO ocorre quando uma pessoa é inves- tida em cargo público e não possui todos os requisitos necessários para ocupá-lo. Nesse caso, sua investidura foi ilegal (temos o chamado agente de fato), mas seus atos serão considerados VÁLIDOS porque os atos não são dele, mas da instituição pública. PRINCÍPIO DA MORALIDADE Esse princípio exige uma atuação ética, proba, honesta dos agentes da administração pública. Tal atuação é conhecida como moralidade administrativa. A moralidade administrativa é diferente da moral comum. O princípio da moralidade adminis- trativa NÃO IMPÕE o dever de atendimento conforme a moral comum conhecida pela sociedade. Ela exige respeito a padrões éticos, de boa-fé, decoro, lealdade, honestidade e probidade incorporados pela prática diária ao conceito de boa administração. Portanto, não se deve confundir a moral comum com a moral administrativa. Enquanto aquela está pautada na noção do certo e errado para a sociedade, esta se encontra intrinsecamente ligada à boa ou má administração. Para o Direito Administrativo, deve-se analisar a moral administrativa. 8 Certas condutas, ainda que não obrigatórias pela lei, passam a fazer parte dos comportamentos socialmente esperados de um bom administrador público, incorporando-se, assim, ao conjunto de condutas que o Direito torna exigíveis. Para a moralidade administrativa, não basta o agente público cumprir formalmente a lei – ele tem que observar tanto a letra como o objetivo da lei. Assim, aquilo que é legal se filiará ao que é ético, motivo pelo qual a doutrina afirma que o princípio da moralidade complementa o princípio da legalidade. ͫ NEM TUDO QUE É LÍCITO É MORAL No âmbito do Poder Legislativo, os responsáveis pelo aumento do subsídio são os próprios parlamentares. O aumento do valor dos respectivos subsídios por eles mesmos pode até ser um ato legal, no entanto, se aumentarem acima do normal, estarão indo de encontro (contra)ao princípio da moralidade. A CRFB/88 levou tão a sério a moralidade administrativa na conduta de seus agentes que impôs algumas penalidades a quem agir contrariamente a ela. E isso está positivado no art. 37, § 4º, da nossa Carta Magna. Como é um assunto muito abordado em provas, vamos memorizar: CRFB/88 art. 37 §4º. Utilizando o método mnemônico (Paris), temos: Os atos de improbidade administrativa importarão na: » Perda da função pública; » Ação penal cabível; » Ressarcimento ao erário; » Indisponibilidade dos bens; » Suspensão dos direitos políticos. OBSERVAÇÕES. Quero fazer duas observações: ͫ A primeira é de que qualquer questão de prova em que se afirmar que os atos de impro- bidade implicarão a cassação de direito políticos, deve ser marcada como errada, pois a Constituição proíbe tal medida: constituição DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL Art. 15. É vedada a cassação de direitos políticos [...] ͫ A segunda é a observância em relação à troca de afirmação que as bancas adoram fazer quanto à suspensão dos direitos políticos e à perda da função pública. É muito comum as provas de concurso público inverterem os termos, por exemplo, afirmarem que é possível a pena de perda dos direitos políticos e de suspensão da função pública. ͫ ATENÇÃO PARA O CORRETO, QUE É: » SUSPENSÃO DOS DIREITOS POLÍTICOS; » PERDA DA FUNÇÃO PÚBLICA. ͫ SÚMULA VINCULANTE Nº 13 O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (STF), ao editar a referida súmula vinculante no ano de 2008, teve por objetivo VEDAR O NEPOTISMO, que consiste na nomeação de cônjuge compa- nheiro, parentes em linha reta colateral e inclusive aqueles por afinidade até o terceiro (3º) grau, e também vedar as nomeações e designações recíprocas para cargos comissionados de natureza administrativa. Essa proibição tem amparo jurídico nos princípios da moralidade e impessoalidade. PRINCÍPIOS EXPLÍCITOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA 9 » QUEM SÃO OS PARENTES OATÉ 3º GRAU? Resposta: As relações de parentesco estão positivadas no Código Civil de 2002, nos artigos 1.591 a 1.595. Para simplificar nossos estudos, grave assim: LINHA RETA 1º grau: pai, mãe e filho/filha. 2º grau: avô, avó e neto/neta. 3º grau: bisavô, bisavó e bisneto/bisneta. PARENTES COLATERAIS 2º grau: irmão/irmã. (a) 3º grau: tio/tia e sobrinho/sobrinha 4º grau: primo/prima (OBS! NÃO EXISTE PRIMO DE 1º GRAU.) PARENTES POR AFINIDADE 1º grau: sogro/sogra » 2º grau: cunhado/cunhada Conclusão: posso nomear meu primo ou prima para um cargo comissionado de natureza admi- nistrativa. Você pode perguntar: Por que no estudo do Direito Administrativo preciso saber a linha de parentesco do Código Civil? Simples, porque temos a sumula vinculante nº 13. O importante agora é saber quais são os tipos de cargos comissionados que nós temos no ordenamento jurídico brasileiro. Existem duas naturezas nos cargos comissionados, e eles podem ser de natureza política ou de natureza administrativa. Importantíssimo! A súmula vinculante nº 13 só atinge os cargos comissionados de natureza administrativa. Assim, o SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (STF) referendou a possibilidade de que QUALQUER PARENTE pode ser nomeado para cargos comissionados de natureza política, como os de ministros de Estado e secretários estaduais e municipais. leitura da Súmula Vinculante Nº 13 Viola a CFRB/88 a nomeação de cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, até o 3º grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurídica investido em cargo de direção, chefia ou assessoramento, para 10 o exercício de cargo em comissão ou de confiança ou, ainda, de função gratificada na Administração Pública direta e indireta em qualquer dos poderes da União, dos estados, do Distrito Federal e dos municípios, compreendido o ajuste mediante designações recíprocas. PRINCÍPIO DA PUBLICIDADE O princípio da publicidade pode ser definido como o dever de divulgação oficial dos atos administrativos. A Administração Pública tem o dever de informar a sociedade sobre a prática dos atos administrativos, garantindo, assim, uma atuação transparente por parte do Poder Público. É por conta desse princípio que os atos administrativos são publicados em órgãos de imprensa ou afixados em locais determinados das repartições administrativas, ou, ainda, mais modernamente, divulgados nos sites oficiais dos órgãos públicos na internet. importante! ͫ PRINCÍPIO DA PUBLICIDADE NÃO É ABSOLUTO. Ao se ver diante de uma questão de prova em que se afirma que TODOS OS ATOS são publi- cados, o candidato deverá marcar tal opção como errada, pois o princípio da publicidade não é absoluto. Podemos afirmar, como exceção à regra, o sigilo das propostas exigido na Lei de licitações (Lei nº 8.666/93), assim como o sigilo exigido no procedimento administrativo conhecido como inquérito policial nos termos do Código de Processo Penal vigente no país. Esses atos são de natu- reza administrativa, porém serão sigilosos justamente para garantir sua eficácia. A própria CRFB e a Lei de Processo Administrativo no âmbito federal respaldam essa exceção. constituição DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL Art. 5º XXXIII Todos têm direito a receber dos órgãos públicos informações de seu interesse par- ticular, ou de interesse coletivo ou geral, que serão prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e do Estado; Lei nº 9�784/99 Art. 2o. A AdministraçãoPública obedecerá, dentre outros, aos princípios da legalidade, finalidade, motivação, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, con- traditório, segurança jurídica, interesse público e eficiência. Parágrafo único. Nos processos administrativos serão observados, entre outros, os critérios de: [...] V – divulgação oficial dos atos administrativos, ressalvadas as hipóteses de sigilo previstas na Constituição; A doutrina afirma também que o princípio da publicidade engloba dois subprincípios do Direito Administrativo, a saber: ͫ Princípio da transparência: dever de prestar informações de interesse dos cidadãos e de não praticar condutas sigilosas, via de regra; PRINCÍPIOS EXPLÍCITOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA 11 ͫ Princípio da divulgação oficial: exige a publicação do conteúdo dos atos praticados atentando-se para o meio de publicidade definido pelo ordenamento ou consagrado pela prática administrativa. » JURISPRUDÊNCIA DO STF: em relação ao programa A Voz do Brasil, o Supremo julgou que não se considera atendida a obrigação de publicidade com a simples divulgação do ato administrativo no referido programa. Para finalizarmos o estudo do princípio da publicidade, ainda precisamos comentar que ele apresenta duas vertentes no ordenamento jurídico: a primeira é a TRANSPARÊNCIA aos atos da administração, já estudada, e a segunda é a de dar EFICÁCIA aos atos administrativos. Podemos citar como exemplo a homologação de concurso público, que, de acordo com a CRFB, tem prazo de validade de até dois anos, podendo ser prorrogado por igual período. Mas lembre-se: esse prazo começa a contar da homologação feita em Diário Oficial. PRINCÍPIO DA EFICIÊNCIA Acrescentado no art. 37, caput, da CRFB pela Emenda nº 19/98, o princípio da eficiência foi um dos pontos principais da Reforma Administrativa, cujo objetivo foi implementar o modelo de ADMI- NISTRAÇÃO PÚBLICA “GERENCIAL”, com vistas a alcançar melhores resultados na atuação estatal. Antes da supracitada emenda, nossa Administração Pública apresentava uma visão burocrática. O princípio de eficiência traz a ideia de presteza, perfeição, rendimento funcional, redução de desperdícios, qualidade, rapidez e produtividade. A doutrina analisa esse princípio sob duas óticas: 1ª ÓTICA ͫ ATUAÇÃO DO AGENTE: o agente público, no desempenho de sua função, deve buscar a satisfação do interesse da coletividade sempre com presteza, perfeição e rendimento funcional. » Pensando nessa obrigatoriedade, a CRFB determinou a aprovação na avaliação espe- cial de desempenho, que ocorre durante o estágio probatório, como requisito para ganhar a tão sonhada estabilidade, que se dá após três anos de efetivo exercício. » Temos também a chamada avaliação periódica de desempenho, à qual o servidor será submetido depois de ganhar sua estabilidade. Caso o servidor não continue sendo eficiente, a CRFB respalda ao respectivo órgão público a possibilidade de exonerar esse servidor. » Como regra, a CRFB veda o acúmulo de cargos públicos, porém a própria Carta Maior traz exceções, quais sejam, para dois cargos de professor, a de um cargo de professor com outro técnico ou científico, e a de dois cargos ou empregos priva- tivos de profissionais de saúde, com profissões regulamentadas, DESDE QUE haja compatibilidade de horário, justamente para manter a eficiência no desempenho das atribuições do cargo. » OBSERVAÇÃO: Nas provas que cobram jurisprudência, é importantíssimo o enten- dimento atual do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL sobre o acúmulo de horas, que é de sessenta horas semanais. No tocante aos profissionais da área da saúde, não incide essa limitação. 12 Recurso Ordinário em Mandado de Segurança (RMS) Nº 34�608 Segundo o ministro Gilmar Mendes: “a Constituição Federal possibilita a acumulação de cargos na área de saúde quando há compatibilidade de horários e que o inciso XVI do artigo 37 não faz qualquer restrição à carga horária das atividades acumuláveis diante da possibilidade de conciliação, nem exige que agentes públicos preencham requisitos referentes a deslocamento, alimentação e repouso”. “‘O efetivo cumprimento da jornada de trabalho respectiva – em cada um dos cargos acumulados – constitui atribuição específica do setor de recur- sos humanos responsável’.” 2ª ÓTICA ͫ ESTRUTURA E ORGANIZAÇÃO DA ADMINISTRAÇÃO: para que o agente possa desem- penhar bem suas atribuições com presteza, perfeição e rendimento funcional, a INSTITU- IÇÃO precisa fornecer os meios adequados para que o servidor possa alcançar melhores resultados na prestação de serviços públicos. Para finalizarmos o estudo desse princípio tão importante, é preciso dizer que ele está ligado diretamente com o princípio da economicidade (art. 70 da CRFB), de acordo com o qual se deve buscar a prestação do serviço público de modo mais simples, mais rápido e mais econômico, incrementando o conhecido “melhor custo/benefícios” da atividade da Administração. CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL Art. 70. A fiscalização contábil, financeira, orçamentária, operacional e patrimonial da União e das entidades da administração direta e indireta, quanto à legalidade, legitimidade, ECO- NOMICIDADE, aplicação das subvenções e renúncia de receitas, será exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo sistema de controle interno de cada Poder. PRINCÍPIOS IMPLÍCITOS (INFRACONSTITUCIONAIS) SUMÁRIO PRINCÍPIOS IMPLÍCITOS (INFRACONSTITUCIONAIS) ��������������������������������������������������� 3 PRINCÍPIO DA AUTOTUTELA ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3 PRINCÍPIO DA MOTIVAÇÃO ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4 PRINCÍPIO DA RAZOABILIDADE ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������5 PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������6 PRINCÍPIO DA SEGURANÇA JURÍDICA �����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������6 PRINCÍPIO DA PROTEÇÃO À CONFIANÇA ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 7 3 PRINCÍPIO DA AUTOTUTELA Este princípio tem uma incidência enorme em provas de concurso. Ele se manifesta quando a máquina pública tem a capacidade de rever os seus próprios atos. O princípio da autotutela irá consagrar o controle interno que a Administração Pública exerce sobre seus próprios atos. Reside no poder-dever de retirada de atos administrativos por meio da anulação e da revoga- ção. A anulação envolve problema de legalidade; a revogação trata de mérito do ato. Tutelar é proteger, zelar. Quando o Direito outorga poder de autotutela é, em suma, porque prescinde a obrigatoriedade de intervenção judicial para a proteção de direitos. É o que doutrina administrativista chama de autotutela administrativa. Esse entendimento se encontra estampado nas Súmulas n° 346 e n° 473 do SUPREMO TRI- BUNAL FEDERAL. Súmula n° 346 “A Administração Pública pode declarar a nulidade dos seus próprios atos”. Súmula n° 473 “A administração pode anular seus próprios atos, quando eivados de vícios que os tornam ilegais, porque deles não se originam direitos; ou revogá-los, por motivo de conveniência ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciação judicial”. Para entendermos melhor este princípio precisamos diferenciar dois questionamentos rela- cionados ao estudo dos atos administrativos. ͫ 1º: qual é a diferença de um ato vinculado e um ato discricionário? Resposta: » Os ATOS VINCULADOS são aqueles a partir dos quais a leiestabelece condições e requisitos legais para sua realização. A Administração Pública atuará sem liberdade, mas dentro dos limites legais impostos por lei. Ex.: aposentadoria e licença para o particular. » Os ATOS DISCRICIONÁRIOS são aqueles nos quais a Administração Pública tem liberdade de ação. É ela que escolhe seu mérito, seu conteúdo, seus destinatários no momento de sua conveniência e oportunidade e o modo de sua realização. Ex.: permissões e autorizações. ͫ 2°: qual é a diferença entre anulação e revogação? Resposta: » A ANULAÇÃO é a declaração de invalidade de um ato administrativo ILEGÍTIMO ou ILEGAL. É feita pela ADMINISTRAÇÃO ou pelo PODER JUDICIÁRIO por motivo de Ilegitimidade ou Ilegalidade. Possui o chamado EFEITO EX TUNC, ou seja, retroage até o nascimento do Ato. Pode ser feita pela própria ADMINISTRAÇÃO por meio do controle de legalidade pautado no poder de autotutela do Estado. É uma justiça interna, exercida para a defesa da instituição e da legalidade de seus atos. Também pode ser feita pelo PODER JUDICIÁRIO por meio do controle de legalidade, DESDE QUE haja provocação, ou seja, desde que sejam levados à sua apreciação pelos meios processuais cabíveis. Aqui não existe a autotutela, pois o ato está sendo anulado por outro Poder. » A REVOGAÇÃO é a retirada de um ato administrativo legítimo e eficaz do mundo fático, e tem fundamento no poder discricionário do qual dispõe a Administração, 4 e que SOMENTE a própria ADMINISTRAÇÃO pode realizar, por motivo de sua con- veniência e oportunidade, sendo, por isso, PRIVATIVA da Administração, ou seja, o judiciário não pode revogar um ato praticado por outro poder e seu EFEITO é conhecido como EX NUNC. Feitas as considerações acerca da anulação, revogação, vinculação e discricionariedade do ato administrativo, podemos afirmar que Administração Pública, quando anula ou revoga seu ato administrativo (anulação quando um vício e a revogação por motivo de conveniência e oportuni- dade), ela realiza tais atos pautada sempre no PRINCÍPIO DA AUTOTUTELA. Como consequência da sua independência funcional, a Administração não precisa recorrer ao Judiciário para anular seus atos ilegais e revogar os atos inconvenientes que pratica. Importante Cuidado para não confundir o PRINCÍPIO DA AUTOTUTELA com o princípio da TUTELA. A Autotutela é a capaci- dade de rever os seus próprios atos e anulá-los por motivo de ilegalidade, ou revogá-los por motivo de conve- niência e oportunidade, enquanto a TUTELA – também conhecida pela doutrina como supervisão ministerial ou controle finalístico – faz menção ao vínculo jurídico que existe entre a ADMINISTRAÇÃO DIRETA E A INDIRETA. PRINCÍPIO DA MOTIVAÇÃO O princípio da motivação impõe à Administração Pública o dever de indicar os pressupostos de fato e de direito que determinaram a prática do ato administrativo. Assim, a validade do ato administrativo está condicionada à apresentação por escrito dos fundamentos que justifiquem a decisão adotada. Para simplificar o entendimento sobre o princípio da motivação é interessante que o candidato troque a palavra “motivação” por “justificativa”. Pense que, toda vez que a Administração Pública precisar praticar algum ato administrativo, ela precisa, via de regra, justificar para a sociedade e para quem é de direito os motivos pelos quais está tomando aquela devida atitude. Lembrando que, apesar de esse princípio não estar expresso na Constituição Federal, ele se encontra positivado na Lei n° 9.784/99. Lei n° 9�784/99 Art. 2º Parágrafo único. VII – indicação dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a decisão; DA MOTIVAÇÃO Art. 50. Os atos administrativos deverão ser motivados, com indicação dos fatos e dos fundamentos jurídicos, quando: I – neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses; II – imponham ou agravem deveres, encargos ou sanções; III – decidam processos administrativos de concurso ou seleção pública; IV – dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatório; V – decidam recursos administrativos; VI – decorram de reexame de ofício; 5 VII – deixem de aplicar jurisprudência firmada sobre a questão ou discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatórios oficiais; VIII – importem anulação, revogação, suspensão ou convalidação de ato administrativo Tal princípio é, na verdade, um mecanismo de controle sobre a legalidade e legitimidade das decisões da Administração Pública. ͫ MOTIVAÇÃO DISPENSADA É importante saber que a maioria dos atos administrativos, ao serem praticados, deverão obe- decer à necessidade de motivação, pois ela integra a forma do ato. A Lei n° 9.784/99, em seu art. 50, afirma que os atos, quando da sua prática, deverão ser motivados, porém, nosso ordenamento jurídico dispensa essa motivação em alguns atos, como, por exemplo, quando estamos diante das nomeações e exonerações dos CARGOS COMISSIONADOS. Por isso qualquer afirmativa de prova que disser que TODOS os atos serão motivados estará, consequentemente, ERRADA, por conta desta exceção. ͫ TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES Esta teoria vai nos dizer que a Administração Pública se vincula aos motivos apresentados para a prática do ato, exigindo que os mesmos sejam verdadeiros. É evidente que temos uma uma explí- cita vinculação ao princípio da moralidade, pois tudo que Administração faz tem de ser honesto, ético e probo. Se a mesma usar motivos falsos ao praticar um ato, ela traz para esse mesmo ato um defeito no elemento MOTIVO – um vício insanável, que deve ser anulado. Portanto, partindo da premissa de que não preciso motivar a nomeação, nem a exoneração de alguém para um cargo comissionado, fico à vontade para motivá-la caso queira, sabendo que, caso minha motivação seja falsa, isso fará com que essa nomeação ou essa exoneração sejam nulas, impossíveis de serem convalidadas, como consequência da TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES. PRINCÍPIO DA RAZOABILIDADE O princípio da razoabilidade exige a obrigação de os agentes públicos realizarem suas funções com EQUILÍBRIO, COERÊNCIA e BOM SENSO. O agente público é um mero administrador da coisa pública, e, por conta disso, ele NÃO pode agir de forma arbitrária e imoderada. Comportamentos imoderados, abusivos, irracionais, desequilibrados, inadequados, desme- didos, incoerentes ou desarrazoados não são compatíveis com o interesse público, pois geram a possibilidade de invalidação administrativa ou judicial do ato deles resultante. ͫ Exemplo: quando um agente público aplica uma pena ao particular de uma maneira não razoável ao caso concreto que se encontra em seu estabelecimento comercial. Importante Uma observação muito importante é quanto AO REGRAMENTO. Ele poderá ser vinculado ou discricionário, e, como já estudamos nos atos vinculados, não há margem de escolha. Portanto, a razoabilidade será um requi- sito intrínseco dos atos discricionários, pois é neles que o agente poderá escolher a melhor decisão ao caso concreto. Então, ainda que esteja diante de um ato discricionário, o administrador deverá selecionar a opção mais vantajosa à satisfação do interesse público, ou seja, o princípio da razoabilidade é um dos limitadores da discricionariedade administrativa. PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE 6 Segundo a doutrina dominante, a proporcionalidade é um aspecto da razoabilidade. Este princípio está voltado à aferição DA JUSTA MEDIDA da reação administrativa diante da situação concreta, ou seja, constitui vedação de excessos no exercício da função administrativa, tanto no âmbito interno quanto no âmbito externo. ͫ Exemplo: quando, em um Processo Administrativo Disciplinar, o servidor for punido com a pena demissão pelo simples fato de ele ter chegado atrasado ao seu local de trabalho. Podemos afirmar que deve haver uma ADEQUAÇÃO ENTRE OS MEIOS E OS FINS, sendo vedada a adoção de medidas superiores ao que for estritamente necessário ao interesse público. Para finalizar o estudo sobre este princípio, vale a pena apresentar o entendimentodo Supremo Tribunal Federal no julgamento do RE n° 466.343-1, que afirmou que a proporcionalidade se sub- divide em três subprincípios: ͫ Adequação – análise do meio empregado. ͫ Necessidade – e observação sobre se o meio utilizado foi o menos gravoso. ͫ Proporcionalidade em sentido estrito – ponderação da intensidade da medida adotada pela Administração; entendimento do supremo tribunal federal “O subprincípio da adequação (Geeignetheit) exige que as medidas interventivas adotadas se mostrem aptas a atingir os objetivos pretendidos. O subprincípio da necessidade (Notwendigkeit oder Erforderlichkeit) significa que nenhum meio menos gravoso para o indivíduo revelar-se-ia igualmente eficaz na consecução dos objetivos pretendidos. Em outros termos, o meio não será necessário se o objetivo almejado puder ser alcançado com a adoção de medida que se revele a um só tempo adequada e menos onerosa (...).Um juízo definitivo sobre a proporcionalidade da medida há também de resultar da rigorosa ponderação e do possível equilíbrio entre o significado da intervenção para o atingido e os objetivos perseguidos pelo legislador (proporcionalidade em sentido estrito)”. STF. RECURSO EXTRAORDINÁRIO N° 466.343-1, SÃO PAULO. PRINCÍPIO DA SEGURANÇA JURÍDICA O princípio da segurança jurídica existe para garantir a estabilidade e a previsibilidade das ações praticadas pelo Poder Público, proibindo mudanças ABRUPTAS (imprevistas) decorrentes de ações governamentais. A segurança jurídica tem muita relação com a ideia de respeito à boa-fé nas relações jurídicas. por conta disso, sua finalidade é proporcionar segurança e estabilidade no convívio social. Assim, ele constitui um elemento conservador posto na ordem normativa com o objetivo de evitar que as pessoas sejam surpreendidas por modificações do direito positivo ou na conduta do Estado, mesmo quando manifestadas em atos ilegais. Na maioria das vezes em que esse princípio é cobrado em provas de concurso o principal alvo das bancas é a exigência do conhecimento do art. 2º, parágrafo único, XIII da Lei n° 9.784/99, que diz: Parágrafo único. Nos processos administrativos serão observados, entre outros, os critérios de: XIII – interpretação da norma administrativa da forma que melhor garanta o atendimento do fim público a que se dirige, VEDADA aplicação retroativa de nova interpretação. 7 ATENÇÃO NÃO existe proibição para a Administração Pública realizar alterações de suas normas e interpretações. O que é vedado é a aplicação retroativa dessas interpretações. A lição da professora Maria Silvia Zanella di Pietro (participante da Comissão de juristas que elaborou o anteprojeto de que resultou na edição da Lei n° 9.784/99) faz a seguinte observação sobre esse princípio: O princípio se justifica pelo fato de ser comum, na esfera administrativa, haver mudança de interpretação de determinadas normas legais, com a consequente mudança de orientação, em caráter normativo, afetando situações já reconhecidas e consolidadas na vigência de orientação anterior. Essa possibilidade de mudança de orientação é inevitável, porém gera insegurança jurídica, pois os interessados nunca sabem quando a sua situação será passível de contestação pela própria Administração Pública. Daí a regra que veda a aplicação retroativa. (DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo 32º Ed. p. 245). Se a Administração Pública, ao praticar determinados atos, adotar determinada interpretação como a correta, ela não pode, depois, anular tais atos sob o pretexto de que os mesmos foram praticados com base em interpretação errônea. Se o administrado teve o determinado direito reconhecido com base em interpretação adotada em caráter uniforme para toda a Administração, é evidente que a sua boa-fé deve ser respeitada. PRINCÍPIO DA PROTEÇÃO À CONFIANÇA Estamos diante do um princípio que corresponde ao ASPECTO SUBJETIVO da segurança jurí- dica. Ele leva em conta a boa-fé, a credibilidade e a confiança do cidadão que acredita que os atos praticados pelo Poder Público são lícitos e, nessa qualidade, eles serão mantidos e respeitados pela própria Administração e por terceiros. É com base nesse princípio que frequentemente os tribunais superiores vêm mantendo os efeitos de um ato, ainda que este seja ilegal. Isso ocorre para respeitar à boa-fé depositada pelos particulares em relação às atuações estatais. Em suma, o aspecto subjetivo do princípio da segurança jurídica analisa a visão dos particu- lares, que não poderão ser prejudicados por novas interpretações administrativas. Jurisprudência do supremo tribunal federal “II – A recente jurisprudência consolidada do STF passou a se manifestar no sentido de exigir que o TCU asse- gure a ampla defesa e o contraditório nos casos em que o controle externo de legalidade exercido pela Corte de Contas, para registro de aposentadorias e pensões, ultrapassar o prazo de cinco anos, sob pena de ofensa AO PRINCÍPIO DA CONFIANÇA – face subjetiva do princípio da segurança jurídica. Precedentes. III – Nesses casos, conforme o entendimento fixado no presente julgado, o prazo de 5 (cinco) anos deve ser contado a partir da data de chegada ao TCU do processo administrativo de aposentadoria ou pensão encaminhado pelo órgão de origem para julgamento da legalidade do ato concessivo de aposentadoria ou pensão e posterior registro pela Corte de Contas”. ORGANIZAÇÃO DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA SUMÁRIO ORGANIZAÇÃO DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA ����������������������������������������������������������� 3 INTRODUÇÃO �������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3 CENTRALIZAÇÃO, DESCENTRALIZAÇÃO, CONCENTRAÇÃO E DESCONCENTRAÇÃO ������������������������������� 3 CENTRALIZAÇÃO ADMINISTRATIVA ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3 DESCENTRALIZAÇÃO ADMINISTRATIVA ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3 DESCONCENTRAÇÃO ADMINISTRATIVA ���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4 CONCENTRAÇÃO ADMINISTRATIVA ����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4 ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA ��������������������������������������������������������������������������46 ÓRGÃOS PÚBLICOS ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������ 6 AS RELAÇÕES DO ESTADO COM OS AGENTES PÚBLICOS E SUAS TEORIAS ������������������������������������������������������������������ 7 CLASSIFICAÇÃO DOS ÓRGÃOS PÚBLICOS ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������8 3 INTRODUÇÃO Estudaremos a partir de agora uma das partes mais importantes do direito administrativo, porque é por meio do entendimento desse tópico que se desdobrará todo o estudo desta disciplina. Já passamos por uma introdução e pelos princípios, então, pergunto a você: Esses princípios serão aplicados em quem? As leis administrativas serão aplicadas em quem? Quem terá a capacidade de executar os poderes administrativos? Quem terá responsabilidade civil objetiva? Quem exercerá ou sofrerá esse controle? Quem terá de fazer licitação? Assim, para responder a essas e outras questões, apresentaremos a você a ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA E INDIRETA, suas técnicas administrativas, seus bens e seus agentes. Bons estudos. CENTRALIZAÇÃO, DESCENTRALIZAÇÃO, CONCENTRAÇÃO E DESCONCENTRAÇÃO Consideramos que este assunto está inserido no tema “Administração Pública Direta e Indi- reta”, em vez de na “introdução”, tal como relacionado em muitos livros de direito administrativo, justamente para que você tenha uma visão mais tranquiladesses institutos que nada mais são do que técnicas de aperfeiçoamento das atividades administrativas. CENTRALIZAÇÃO ADMINISTRATIVA A centralização administrativa acontece quando o poder público desempenha suas atividades diretamente por meio dos agentes e órgãos da estrutura da União, do Estado, do DF e dos Municí- pios. Quando as atribuições estão centralizadas nestas pessoas jurídicas, estamos diante da técnica administrativa centralização. ͫ Podemos citar como exemplos: órgãos de segurança (polícia civil, polícia militar, guarda municipal, bombeiros); órgãos de arrecadação (secretaria da receita federal, secretaria das receitas estaduais e municipais). DESCENTRALIZAÇÃO ADMINISTRATIVA De forma genérica, a descentralização administrativa ocorre quando uma atribuição é deslo- cada da administração direta para outra pessoa jurídica. Pode ocorrer de duas formas, são elas: 1ª FORMA ̶ DESCENTRALIZAÇÃO POR OUTORGA: ocorre quando a Administração Pública Direta por meio de uma lei ordinária específica cria uma pessoa jurídica da administração indireta e transfere a titularidade e a execução de determinado serviço público para ela. ͫ Atenção: você pode esbarrar em algumas questões de prova que questionam como se dá essa descentralização. Ela pode ser: » DESCENTRALIZAÇÃO TÉCNICA; » DESCENTRALIZAÇÃO FUNCIONAL; » DESCENTRALIZAÇÃO POR SERVIÇOS. 2ª FORMA ̶ DESCENTRALIZAÇÃO POR DELEGAÇÃO: ocorre quando a administração pública direta passa apenas a execução de um serviço para particulares por meio de um contrato ou ato unilateral. 4 ͫ Atenção: você pode esbarrar em algumas questões de prova que questionam o seu sig- nificado : » DESCENTRALIZAÇÃO POR COLABORAÇÃO. » Exemplos: empresas que prestam serviço de transporte público (ferroviários, aqua- viários, aéreos e terrestres); empresas que cobram pedágios em rodovias. DESCONCENTRAÇÃO ADMINISTRATIVA É uma técnica administrativa de distribuição de competências sempre dentro de uma mesma pessoa jurídica. ͫ Exemplo: a criação de vários ministérios, de departamentos ou de secretarias. ͫ Uma dúvida muito comum é sobre a possibilidade de haver desconcentração dentro da descentralização. Sim, é possível. Por exemplo, o INSS, que é uma autarquia (descen- tralização por outorga), pode querer implementar novas agências da previdência social; a UFRJ, uma autarquia que atua na área de educação, pode criar um departamento de matemática, de língua estrangeira ou de língua portuguesa, pode-se ver com clareza uma desconcentração dentro da descentralização. CONCENTRAÇÃO ADMINISTRATIVA O que temos na concentração administrativa é justamente o oposto da desconcentração: na desconcentração, criamos novos departamentos, secretarias e ministérios; já na concentração, esses departamentos, secretarias e ministérios seriam extintos e reagrupadas as suas competências em um único departamento. ͫ Exemplo: a extinção de um Ministério e a transferência de suas atribuições a um outro Ministério. » ACONTECEU NO BRASIL: no governo Dilma, tínhamos 35 ministérios; no governo Temer houve uma redução para 29 e, no governo Bolsonaro, são 22. ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA A base da divisão administrativa no Brasil está no Decreto-lei nº 200, de 25 de fevereiro de 1967, que dispõe sobre a organização da administração pública federal e as diretrizes da reforma administrativa, juntamente com a Constituição Federal de 1988. A administração pública direta pela DESCENTRALIZAÇÃO POLÍTICA, estudo pertencente ao direito constitucional. Segundo os constitucionalistas, a descentralização política realizada no Brasil é conhecida como centrífuga, ou seja, de dentro para fora, o que difere da descentralização ocorrida nos Estados Unidos, conhecida como descentralização centrípeta, ou seja, de fora para dentro. Constituição Federal De 1988 Art. 37. A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA E INDIRETA de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: decreto-lei nº 200/1967 Art. 4o. A Administração Federal compreende: 5 I - A ADMINISTRAÇÃO DIRETA, que se constitui dos serviços integrados na estrutura admi- nistrativa da Presidência da República e dos Ministérios. É importante destacar também que dentro da União e dos Estados teremos atuação dos Poderes Legislativo, Judiciário e Executivo, mas nos municípios teremos apenas o Legislativo e o Executivo. No tocante à função administrativa, deve-se ter em mente que ela não é exclusiva do Poder Executivo, porém ela será exercida principalmente pelo Executivo e será utilizada pelo Legislativo e Judiciário em suas funções atípicas, assunto estudado no tema “Introdução ao Direito Adminis- trativo”. Então, resumindo, quando falamos em administração pública direta, estamos diante dos órgãos que compõem a União, os Estados, o DF e os Município que desempenham a atividade administrativa. Maria Sylvia Zanella Di Pietro “A Administração Pública abrange as atividades exercidas pelas pessoas jurídicas, órgãos e agentes incumbidos de atender concretamente às necessidades coletivas; corresponde à função administrativa, atribuída preferencialmente aos órgãos do Poder Executivo.” (DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 32ª ed. Rio de Janeiro: Forense, 2019, p. 190) Em relação aos órgãos que compõem a administração pública direta, vale a pena citar que temos na União os ministérios como órgãos auxiliares diretos da Presidência. Nos Estados, no DF e nos Municípios, os órgãos auxiliares diretos são as secretarias. decreto-lei nº 200/1967 Art. 1º. O Poder Executivo é exercido pelo Presidente da República auxiliado pelos Ministros de Estado. Vale a pena ressaltar as características pertinentes a essas pessoas que compõem a adminis- tração pública direta, são elas: ͫ São independentes entre si, ou seja, não há hierarquia entre elas; ͫ Devem prestar contas dos seus gastos; ͫ Possuem autonomia “POLÍTICA”, pois possuem a capacidade de se autolegislar; na União, temos o Congresso Nacional; nos Estados, a Assembleia Legislativa; nos Municípios, as Câmaras de Vereadores e no Distrito Federal, a Câmara Legislativa. Preste a atenção, pois essa é uma das características mais cobradas em concurso público. ͫ A administração pública indireta não possui essa independência, porque os integrantes não possuem capacidade de autolegislar, uma vez que lhes falta um local apropriado para exercer a função legiferante. Ah não posso deixar de frisar algo muito importante. os ministérios, as secretarias, os depar- tamentos e as subprefeituras são órgãos e como tais NÃO possuem personalidade jurídica. Lei nº 9�784/99 Art. 1o [...] § 2o Para os fins desta Lei, consideram-se: 6 I - Órgão - a unidade de atuação integrante da estrutura da Administração direta e da estrutura da Administração indireta; Eles serão partes dos entes políticos, porque possuem personalidade jurídica, inclusive de direito público, nos termos do Código Civil, em seu art. 41, a União, os Estados, o Df e os Municípios. LEI nº 10�406/2002 (código civil) Art. 41. São pessoas jurídicas de direito público interno: I - A União; II - Os Estados, o Distrito Federal e os Territórios; III - os Municípios; ÓRGÃOS PÚBLICOS Os órgãos públicos são unidades de atuação destituídas de personalidade jurídica, sua existên- cia se dá em razão do poder hierárquico que existe sempre dentro de uma mesma pessoa jurídica. Perguntas corriqueiras de concurso público tentam afirmar que órgãos públicos possuem persona- lidade jurídica. Muita atenção ao ler o enunciado das afirmativas para não cair nessa “pegadinha”. Lei nº 9�784/99 § 2o. Para os fins desta Lei, consideram-se: I - ÓRGÃO - a unidade de atuação integrante da estrutura da Administração direta e da estrutura da Administração indireta; Hely Lopes Meirelles Os órgãos públicos são centros de competência, instituídos para odesempenho de funções estatais, por meio de seus agentes, cuja autuação é imputada à pessoa jurídica a que perten- cem. São unidades de ação com atribuições específicas na organização estatal. (MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 42ª ed. São Paulo: Malheiros, 2016, p. 72) AS RELAÇÕES DO ESTADO COM OS AGENTES PÚBLICOS E SUAS TEORIAS 7 Com a evolução do Direito Administrativo ao longo do tempo, os pensadores do direito ten- taram classificar como seria a forma que o Estado se relacionava com os seus agentes, surgiram, então, quarto teorias, são elas: ͫ TEORIA DA IDENTIDADE » Afirmava que o órgão público era o próprio agente. Com o passar do tempo, foi percebido que essa teoria estava equivocada quando concluía que quando o agente público morria, o órgão também seria extinto. ͫ TEORIA DA REPRESENTAÇÃO » Baseada no Código Civil, defendia que o Estado era incapaz. Assim, quando o agente público atuava, ele estava exercendo uma espécie de curatela nos interesses do Estado, devido a essa incapacidade. Essa teoria também foi superada, pois caso o Estado fosse incapaz, ele não poderia nomear seu representante. ͫ TEORIA DO MANDATO » O fundamento dessa teoria está em dizer que o agente público celebraria um con- trato de representação com o Estado, sendo o mandatário das vontades do próprio Estado. Essa teoria também caiu por terra, principalmente porque não conseguiu apontar qual seria o momento e quem seria o autor do mandato. ͫ TEORIA DA IMPUTAÇÃO VOLITIVA OU TEORIA DO ÓRGÃO » Esquematizada pelo famoso jurista alemão Otto Friedrich von Gierke (1841̶ 1921). A visão desse notável jurista foi comparar o Estado ao corpo humano. O Estado seria uma pessoa, possui personalidade, e os órgãos que o integram não seriam pessoas, mas partes integrantes dessa pessoa estatal. » Tem como base considerar que a pessoa jurídica se manifesta através dos seus órgãos, de modo que os atos praticados pelos agentes públicos não são deles, mas da pessoa jurídica à qual eles estão vinculados. » Por exemplo: quando um policial federal atua, não é ele, mas o Estado por meio do policial federal; quando o médico opera em um hospital público, não é o médico que está operando, mas o Estado que opera por meio do médico; quando o professor leciona em uma escola pública, não é ele quem está ensinando, mas o Estado por meio do professor. » Essa teoria pauta inclusive a responsabilidade civil objetiva do Estado que está estam- pada na Constituição Federal, no art. 37, § 6º: As pessoas jurídicas de direito público e as de direito privado prestadoras de serviços públicos RESPONDERÃO pelos danos que seus agentes, NESSA QUALIDADE, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsável nos casos de dolo ou culpa. Como consequência da aplicação da TEORIA DO ÓRGÃO no Brasil (também chamada de teo- ria da imputação volitiva), podemos citar como exemplos o impedimento da propositura da ação indenizatória diretamente contra a pessoa física do agente e também a impossibilidade de respon- sabilidade civil do Estado se o dano foi causado pelo agente fora do exercício público como, por exemplo, o policial na qualidade de particular que atira no vizinho fora do seu horário de serviço. ESQUEMATIZANDO AS CARACTERÍSTICAS DOS ÓRGÃOS PÚBLICOS: ͫ Unidades integrantes da Adm. Direta e Indireta; ͫ Não possuem personalidade jurídica; ͫ Possuem cargos, agentes e funções; 8 ͫ Em regra, não possuem capacidade processual por não terem personalidade jurídica. Exceção: os órgãos do alto escalão do governo (Senado). CLASSIFICAÇÃO DOS ÓRGÃOS PÚBLICOS A doutrina classifica os órgãos públicos de várias maneiras, mas as questões mais cobradas em provas adotam a classificação de Hely Lopes Meirelles. Abordaremos aqui sua doutrina. Ele classifica os vários órgãos públicos a partir de três critérios diferentes: quanto à POSIÇÃO HIERÁR- QUICA, quanto à ESTRUTURA e quanto à ATUAÇÃO FUNCIONAL. ͫ QUANTO À POSIÇÃO HIERÁRQUICA » Órgãos Independentes: são representativos dos poderes do Estado e que possuem competências constitucionais, não estando subordinados a nenhum outro órgão. » Exemplos: Câmara dos Deputados; Presidência da República, Tribunais, TCU e MP. » Órgãos Autônomos: possuem autonomia administrativa e financeira, mas estão subordinados à chefia de órgão independente na sua linha de hierarquia. » Exemplos: Ministérios de Estado, Secretarias de Estado e de Município. » Órgãos Superiores: não possuem autonomia administrativa ou financeira, mas pos- suem poder de decisão e comando de órgão inferiores. Lembrando que estão sujeitos ao controle hierárquico de uma chefia mais alta. » Exemplos: Departamentos, Coordenadorias, Divisões, Gabinetes. » Órgãos Subalternos: não possuem autonomia ou pode decisório, existindo apenas para o desempenho de atribuições de execução. » Exemplo: seção de almoxarifado, expediente etc. ͫ QUANTO À ESTRUTURA » Órgãos simples (unitários): são aqueles que possuem um único centro de competência. » Órgãos compostos: aqueles que possuem vários centros de competência. ͫ QUANTO À ATUAÇÃO FUNCIONAL » Órgãos singulares (unipessoais): são aqueles cujo poder de decisão compete a único agente. » Exemplo: Presidência da República. » Órgãos colegiados (pluripessoais): são aqueles cujo poder de decisão compete a uma maioria de agentes. » Exemplo: Câmara dos Deputados e STF. ORGANIZAÇÃO DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA SUMÁRIO ORGANIZAÇÃO DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA ����������������������������������������������������������� 3 ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA ��������������������������������������������������������������������������� 3 ÓRGÃOS PÚBLICOS ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������ 5 AS RELAÇÕES DO ESTADO COM OS AGENTES PÚBLICOS E SUAS TEORIAS ������������������������������������������������������������������5 CLASSIFICAÇÃO DOS ORGÃOS PÚBLICOS ������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������6 3 ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA A base da divisão administrativa no Brasil está no Decreto-lei nº 200, de 25 de fevereiro de 1967, que dispõe sobre a organização da administração pública federal e as diretrizes da reforma administrativa em conjunção com a Constituição Federal de 1988. Em relação à Administração Pública Direta, é pertinente saber que ela se divide em razão de uma descentralização política, estudo inclusive pertencente ao direito constitucional. Segundo os constitucionalistas, nossa descentralização política é conhecida como centrífuga, ou seja, de den- tro para fora, diferentemente da descentralização que houve nos Estados Unidos, de centralização centrípeta, ou seja, de fora para dentro. Constituição Federal De 1988 Art. 37. A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: decreto-lei nº 200/1967 Art. 4° A Administração Federal compreende: I – A ADMINISTRAÇÃO DIRETA, que se constitui dos serviços integrados na estrutura admi- nistrativa da Presidência da República e dos Ministérios. É importante destacar também que, dentro da União e dos estados, tem-se a atuação dos poderes Legislativo, Judiciário e Executivo, mas nos municípios apenas a do Legislativo e do Executivo. No tocante à função administrativa, deve-se ter em mente que ela não é exclusiva do Poder Executivo; embora exercida principalmente por esse poder, será utilizada pelo Legislativo e pelo Judi- ciário em suas funções atípicas, assunto estudado na “Introdução ao Direito Administrativo”. Resu- mindo: quando falamos em Administração Pública Direta, estamos diante dos órgãos que compõem a União, o estado, o Distrito Federal e o município que desempenham a atividadeadministrativa. Maria Sylvia Zanella Di Pietro “A Administração Pública abrange as atividades exercidas pelas pessoas jurídicas, órgãos e agentes incumbidos de atender concretamente às necessidades coletivas; corresponde à função administrativa, atribuída preferencialmente aos órgãos do Poder Executivo.” (DI PIETRO, M. S. Z. Direito Administrativo. 32ª ed. São Paulo: Forense, 2019. p. 190.) Em relação aos órgãos que compõem a Administração Pública Direta, vale citar que, na União, os ministérios atuam como órgãos auxiliares diretos da Presidência. Nos estados, no Distrito Federal e nos municípios, os órgãos auxiliares diretos são conhecidos como secretarias. decreto-lei nº 200/1967 Art. 1º O Poder Executivo é exercido pelo Presidente da República auxiliado pelos Ministros de Estado. É preciso ressaltar as características pertinentes às pessoas que compõem a Administração Pública Direta. São elas: ͫ São independentes entre si, ou seja, não há hierarquia entre elas. 4 ͫ Devem prestar contas dos seus gastos. ͫ Apresentam autonomia “política”, pois têm a capacidade de se autolegislar; na União, temos o Congresso Nacional; nos estados, a Assembleia Legislativa; nos municípios, as Câmaras de Vereadores; e, no Distrito Federal, a Câmara Legislativa. ͫ Fique atento, uma vez que essa é uma das características mais cobradas em concursos públicos. ͫ A Administração Pública Indireta não desfruta desse independência porque os integrantes não têm a capacidade de se autolegislar, pois lhes falta um local apropriado para exercer a função legiferante. É muito importante destacar que os ministérios, as secretarias, os departamentos e as sub- prefeituras são órgãos e, como tais, não têm personalidade jurídica. Lei nº 9�784/99 Art. 1o § 2oPara os fins desta Lei, consideram-se: I – Órgão – a unidade de atuação integrante da estrutura da Administração direta e da estrutura da Administração indireta; A União, os estados, o Distrito Federal e os município são pessoas jurídicas de direito público interno, partes dos entes políticos, visto que possuem personalidade jurídica, inclusive de direito público nos termos do Código Civil, em seu art. 41. LEI nº 10�406/2002 (código civil) Art. 41. São pessoas jurídicas de direito público interno: I – A União; II – Os Estados, o Distrito Federal e os Territórios; III – os Municípios; ÓRGÃOS PÚBLICOS 5 Órgãos públicos são unidades de atuação destituídas de personalidade jurídica, cuja existência decorre do poder hierárquico que se verifica dentro de uma mesma pessoa jurídica. Enunciados corriqueiros de concurso público costumam afirmar que órgãos públicos apresentam personalidade jurídica. Então, muita atenção para não cair nessa “pegadinha”. Lei nº 9�784/99 § 2o Para os fins desta Lei, consideram-se: I – ÓRGÃO – a unidade de atuação integrante da estrutura da Administração direta e da estrutura da Administração indireta; Hely Lopes Meirelles “Os órgãos públicos são centros de competência, instituídos para o desempenho de funções estatais, por meio de seus agentes, cuja autuação é imputada à pessoa jurídica a que perten- cem. São unidades de ação com atribuições específicas na organização estatal.” (Meirelles, H. L. Direito Administrativo brasileiro. São Paulo: Malheiros. 2012. p. 72.) AS RELAÇÕES DO ESTADO COM OS AGENTES PÚBLICOS E SUAS TEORIAS Com a evolução do Direito Administrativo ao longo do tempo, os pensadores do Direito ten- taram classificar a forma segundo a qual o Estado se relacionava com os seus agentes. Surgiram então estas quatro teorias: ͫ TEORIA DA IDENTIDADE » Essa teoria tinha como base a afirmação de que o órgão público era o próprio agente. Com o passar do tempo, percebeu-se que o equívoco nessa teoria estava em concluir que, quando o agente público morresse, o órgão também seria extinto. ͫ TEORIA DA REPRESENTAÇÃO » Baseada no Código Civil, a teoria da representação defendia que o Estado era inca- paz. Assim, quando o agente público atuasse, estaria exercendo uma espécie de curatela nos interesses do Estado por conta dessa incapacidade. Essa teoria também foi superada porque o Estado, sendo incapaz, não teria como ele mesmo nomear seu representante. ͫ TEORIA DO MANDATO » O fundamento dessa teoria está na afirmação de que o agente público celebraria um contrato de representação com o Estado, razão pela qual seria mandatário das vontades do próprio Estado. Essa teoria também caiu por terra principalmente por não conseguir apontar qual é o momento e quem seria o autor do mandato. ͫ TEORIA DA IMPUTAÇÃO VOLITIVA OU TEORIA DO ÓRGÃO » Teoria esquematizada pelo famoso jurista alemão Otto Friedrich von Gierke (1841- 1921). A visão do notável jurista foi comparar o Estado ao corpo humano: o Estado, como uma pessoa, tem uma personalidade própria, e os órgãos que o integram seriam partes integrantes dessa pessoa estatal. » A base da teoria da imputação está na afirmação de que a pessoa jurídica se mani- festa por intermédio dos seus órgãos, de modo que os atos praticados pelos agentes públicos não são deles, mas sim da pessoa jurídica a qual eles estão vinculados. 6 » Por exemplo, quando um policial federal atua, ele o faz em nome do Estado. Quando o médico opera em um hospital público, é o Estado que opera por intermédio do médico. Quando o professor ensina numa escola pública, o Estado ensina por meio da atuação dele. » Essa teoria, inclusive, pauta responsabilidade civil objetiva do Estado, estampada na Constituição Federal, em seu art. 37, § 6º, em que se lê: As pessoas jurídicas de direito público e as de direito privado prestadoras de serviços públi- cos responderão pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsável nos casos de dolo ou culpa. Como consequência da aplicação dessa teoria no Brasil, é possível citar como exemplos o impedimento da propositura da ação indenizatória diretamente contra a pessoa física do agente e também a impossibilidade de responsabilidade civil do Estado, se o dano tiver sido causado pelo agente fora do exercício público, como o policial na qualidade de particular que atinge o vizinho fora do seu serviço. ESQUEMA DAS CARACTERÍSTICAS DO ÓRGÃO PÚBLICOS ͫ Unidades integrantes da Administração Direta e Indireta. ͫ Não apresentam personalidade jurídica. ͫ Possuem cargos, agentes e funções. ͫ Em regra, não têm capacidade processual por não terem personalidade jurídica. A exceção fica por conta dos órgãos do alto escalão do governo (Senado). CLASSIFICAÇÃO DOS ORGÃOS PÚBLICOS A doutrina classifica os órgãos públicos de várias maneiras, mas as questões mais cobradas em provas adotam a classificação de Hely Lopes Meirelles. Abordaremos aqui a doutrina desse respeitoso e saudoso mestre. Ele classifica os vários órgãos públicos com base em três critérios diferentes: quanto à posição hierárquica, à estrutura e à atuação funcional. ͫ POSIÇÃO ESTATAL » Órgãos independentes: são órgãos representativos dos poderes do Estado e que possuem competências constitucionais, não estando subordinados a nenhum outro órgão. » Exemplos: Câmara dos Deputados; Presidência da República, tribunais, Tribunal de Contas da União (TCU) e Ministério Público (MP). » Órgãos autônomos: têm autonomia administrativa e financeira, mas estão subor- dinados à chefia de órgão independente na sua linha de hierarquia. » Exemplos: ministérios estaduais, secretarias estaduais e municipais. » Órgãos superiores: não têm autonomia administrativa nem financeira, mas contam com poder de decisão e comando de órgãos inferiores. Estão sujeitos ao controle hierárquico de uma chefia mais alta. » Exemplos: departamentos, coordenadorias, divisões, gabinetes. » Órgãos subalternos: não desfrutam de autonomia nem de poder decisório. Existem apenas para o desempenho de atribuições de execução. » Exemplos: seção de almoxarifado, expediente etc. ͫ ESTRUTURA 7 » Órgãos simples (unitários):
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