XXVIII-OAB-ADO-E-ADPF

Prévia do material em texto

1
@profdiegocerqueira
diegocerqueira@estrategiaconcursos.com.br
Auditor Fiscal da Receita Federal. Pós Graduado em Direito Tributário pelo IBET
DIEGO CERQUEIRA
DIREITO CONSTITUCIONAL
CURSO PEÇAS PROCESSUAIS- 2ª FASE EXAME OAB
AÇÃO DIRETA DE 
INCONSTITUCIONALIDADE 
POR OMISSÃO - ADO
Direito Constitucional
Prof. Prof. Diego Cerqueira
2
q Plano Cons(tucional: nasce com a CRFB/88 para garan1r a
efe1vidade das normas cons1tucionais, impedindo a inércia
do órgão encarregado de elaborar a norma
regulamentadora de disposi1vo não-autoaplicável.
q Plano norma(vo: art. 103, §2°, da CF/88 e é disciplinada pela
Lei n°. 9.868/99 (art. 12-A até o art. 12-H).
Direito Cons(tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
NOÇÕES PRELIMINARES
Ø Finalidade: combater a omissão inconstitucional, quando a
CRFB/88 impõe um dever de agir decorrente do “descumprimento
de ordem constitucional específica”.
Ø Norma de eficácia limitada: a aplicabilidade depende de uma
regulamentação legislativa ou administrativa.
Ø Inércia do poder constituído competente: durante tempo
considerado razoável para promover a implementação da norma.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
NOÇÕES PRELIMINARES
Ø ADO pode questionar a falta de ato normativo primário (Leis
Complementares, leis ordinárias e medidas provisórias) ou
secundário (decretos e instruções normativas....)
Ø A omissão pode ocorrer:
ü Natureza ou conteúdo: omissão legislativa e administrativa.
ü Extensão: absoluta e relativa.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
DO OBJETO
Ø O objeto de impugnação da ADO são omissões de órgãos
federais e estaduais em face da CF/88 e também omissões de
órgãos do DF quanto às suas competências estaduais.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
DO OBJETO
3
“No caso de os órgãos legislativos não deliberarem dentro de um
prazo razoável sobre o projeto de lei em tramitação, é possível que
a inércia na deliberação configure omissão passível de vir a ser
reputada inconstitucional”. (STF, ADI 3.682/MT)
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
INÉRCIA NAS FASES DE DISCUSSÃO E 
DELIBERAÇÃO
Ø Mesmos legi)mados da ADI (art. 103, I a IX, da CRFB/88).
ü Abrir um tópico específico para descrever o legiEmado 
indicado para a peça práEco-profissional. Você deve 
mencionar como fundamento tanto a disposição do art. 
103, § 2º, da CF/88, quanto o art. 12-A da Lei n° 9.868/99.
Direito Cons*tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
LEGITIMIDADE ATIVA
Ø Órgãos ou autoridades omissas: deixaram de tomar as
medidas necessárias à implementação dos dispositivos
constitucionais não-autoaplicáveis.
Ø Como identificar? Observar a quem cabia a iniciativa de lei.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
LEGITIMIDADE PASSIVA
Ø Se o projeto de lei tiver sido apresentado pela autoridade
detentora da iniciativa reservada, a ela não mais poderá ser
imputada a omissão. A edição da norma passará, nessa
situação, a ser de responsabilidade do Poder Legislativo,
sendo a este imputada a omissão.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
LEGITIMIDADE PASSIVA
4
Ø PGR: será ouvido em sede de ADO, nas ações que não for autor.
Além disso, terá vista do processo no prazo de 15 (quinze) dias,
após o decurso do prazo para informações.
Requer “oitiva prévia do Procurador Geral da República na forma do 
art. 103 §1° da CF/88 e art. 12-E, §3° da Lei. 9.868/99”
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
PARTICIPAÇÃO DO PGR
Ø AGU: Não é obrigatória a participação. Não precisa constar nos
pedidos a atuação da AGU em sede de ADO. Art. 12-E §2° da lei
9.868/99 define que se o relator da ação quiser, ele “poderá solicitar a
manifestação do Advogado-Geral da União, que deverá ser encaminhada no prazo
de 15 (quinze) dias”.
Ø Demais órgãos e autoridades responsáveis pelo ato: É
necessária a oitiva dos responsáveis pela omissão
inconstitucional (art. 12-E e art. 6°, ambos da Lei n° 9.868/99).
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
PARTICIPAÇÃO DO AGU E DEMAIS 
RESPONSÁVEIS PELA ELABORAÇÃO DO ATO
CRFB/88, Art. 103
(...)
§ 2º Declarada a incons?tucionalidade por omissão de medida para 
tornar efe?va norma cons?tucional, será dada ciência ao Poder 
competente para a adoção das providências necessárias e, em se 
tratando de órgão administra?vo, para fazê-lo em trinta dias.
Direito Cons*tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
EFEITOS DA DECISÃO
Lei. 9.868/99
(...)
Art. 12-H. Declarada a inconstitucionalidade por omissão, com 
observância do disposto no art. 22, será dada ciência ao Poder 
competente para a adoção das providências necessárias.
§ 1o Em caso de omissão imputável a órgão administrativo, as 
providências deverão ser adotadas no prazo de 30 (trinta) dias, ou 
em prazo razoável a ser estipulado excepcionalmente pelo Tribunal, 
tendo em vista as circunstâncias específicas do caso e o interesse 
público envolvido.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
EFEITOS DA DECISÃO
5
Efeitos da 
Decisão
1. Ciência ao Poder competente para a adoção
das providências necessárias (caso a omissão
seja de um dos Poderes do Estado); ou
2. No2ficação ao órgão administra2vo para
que adote as providências necessárias em 30
(trinta) dias a par>r da ciência da decisão.
Direito Cons2tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Ø Possui natureza de medida cautelar (art. 12-F da Lei
9.868/99, com redação 12.063/2009).
Ø E quais os efeitos da medida? (§1º, art. 12-F):
ü Suspensão da aplicação da lei ou do ato normativo questionado,
no caso de omissão parcial.
ü Suspensão de processos judiciais ou processos administrativos.
ü Outra providência fixada pelo Tribunal.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
TUTELA DE URGÊNCIA
Ø Para fins de prova, utilize a medida cautelar se a questão
demonstrar claramente a necessidade. Nesse caso, você poderá
abrir um tópico próprio para tratamento da matéria.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
TUTELA DE URGÊNCIA
Art. 12-B. A pe,ção indicará:
I - a omissão incons)tucional total ou parcial quanto ao 
cumprimento de dever cons,tucional de legislar ou quanto à 
adoção de providência de índole administra,va; 
II - o pedido, com suas especificações.
Parágrafo único. A pe,ção inicial, acompanhada de instrumento 
de procuração, se for o caso, será apresentada em 2 (duas) vias, 
devendo conter cópias dos documentos necessários para 
comprovar a alegação de omissão.
Direito Cons)tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
REQUISITOS DA INICIAL
6
ADO EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL
MERITÍSSIMO JUÍZO COMPETENTE
X
X
PARTIDO POLÍTICO..., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob
o nº… e no TSE sob o n°..., por seu Diretório Nacional, endereço
eletrônico..., com sede…, por meio de seu advogado constituído, conforme
procuração anexa, qualificações e endereços que indica para os fins do art.
77, inciso V e art. 105, §2º, do CPC, vem, perante V.Exa., com fulcro no art.
103 §2°, da CF/88 e na Lei n° 9.868/99, ajuizar:
AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO COM TUTELA 
PROVISÓRIA DE URGÊNCIA / PEDIDO CAUTELAR
em face da Mesa do Congresso Nacional, por conta da falta de norma
regulamentadora do art.…, da CF/88 (preencher aqui com o dispositivo constitucional que exige a
regulamentação), nos termos que seguem:
X
ADO I- DA OMISSÃO INCONSTITUCIONAL E DOS FUNDAMENTOS JURÍDICOS
A omissão objeto desta ação é do Congresso Nacional, que deixou de
regulamentar o art…., da CF/88. (deixar claro se a omissão foi total ou parcial, conforme determina o
art. 12-B da Lei n° 9868/99).
De acordo com o art…., da CF/88, é assegurado o direito…., na forma
da lei.
Assim, fica claro que por se tratar de norma constitucional de eficácia
limitada,para que a norma produza todos os seus efeitos se faz necessária a
atuação do Congresso Nacional. Esta atuação determinada pela norma é
legislativa, ou seja, se faz necessária a edição de norma regulamentadora.
A falta desta norma acaba por impedir a total aplicabilidade da norma
constitucional, o que implica em uma omissão inconstitucional, pois a CF/88
no art…., impõe uma dever de agir ao Congresso Nacional. (caso a questão traga
elementos sobre o tempo desarazoável de omissão, importante indicar). (Acrescentar ainda o art. 103 §2° da CF/88;
trazer também o dispositivo que expressamente determina a competência originária do STF para o julgamento da ADO; o
artigo que trata do cabimento da ação e tratar da eficácia limitada da norma, como transcrito acima, além de
jurisprudência do STF, se houver)
X
ADO II- DA LEGITIMIDADE
Nos moldes do art. 103, VIII, da CF/88 e art. 12-A da Lei n° 9868/99, o
autor possui legiGmidade aGva para a propositura da ação em questão.
Importante deixar claro, que conforme o art. 17 da CF/88 não há
necessidade de perGnência temáGca, por conta da sua importância para o
regime democráGco, sendo um legiGmado universal.
Ademais, o parGdo políGco foi criado com base na Lei n° 9096/95 e por
possuir representação no Congresso Nacional pode ajuizar a ação direta de
inconsGtucionalidade por omissão.
X
III- DO PEDIDO CAUTELAR
O pedido cautelar é plenamente possível na ação direta de
inconsGtucionalidade por omissão, conforme o art. 12-F da Lei n° 9868/99.
No caso em questão, está evidente a urgência em se obter a tutela,
por conta…., também sendo clara a relevância da matéria objeto da ação.
Assim, deve ser concedida a medida cautelar, visando….
X
ADO
IV - DOS PEDIDOS
Por tudo o quanto exposto, requer a V.Exa:
a) A concessão da medida cautelar, na forma do art. 12-F a 12-G, Lei.
9.868/99;
b) A procedência da ação, sendo declarada a inconstitucionalidade por
omissão, decorrente da mora do Congresso Nacional em editar a lei
determinada pelo art…., da CF/88; bem como o disposto no art. art. 102, I,
a, CRFB/88 e art. 12-H da Lei. 9.868/99;
c) Seja dada ciência ao Poder competente para a adoção das
providências necessárias, em razão do art. 12-E e art. 6°, ambos da Lei n°
9868/99;
d) A intimação do Congresso Nacional para prestar informações na
forma do art. 103, §2º, da CRFB/88;
e) A oitiva do Procurador-Geral da República para emissão de parecer,
de acordo com art. 103, §1° da CF/88 e art. 12-E, § 3º, da Lei nº 9.868/99;
f) Juntada em anexo de cópia do ato normativo questionado e dos
documentos necessários, na forma do art. 12-B da Lei n°. 9868/99.
Dá-se à causa o valor de R$... 
para fins procedimentais.
X
Nestes termos, pede 
deferimento.
X
Local.... e Data...
Advogado
OAB
7
ARGUIÇÃO DE 
DESCUMPRIMENTO DE 
PRECEITO FUNDAMENTAL -
ADPF
Direito Constitucional
Prof. Prof. Diego Cerqueira
Ø Nasce com a CRFB/88 para suprir lacunas ainda existentes no
controle concentrado de cons7tucionalidade.
Direito pré-cons7tucional
Controvérsia cons7tucional sobre normas revogadas
Controle sobre leis municipais face à Cons7tuição Federal.
Direito Cons*tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
NOÇÕES PRELIMINARES
Ø Previsão Constitucional: CRFB/88, art. 102 § 1º. “A arguição de
descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituição,
será apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei”.
Ø Norma de eficácia limitada
Ø Regulamentada pela Lei. 9.882/99
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
NOÇÕES PRELIMINARES
Ø Finalidade: ação constitucional que visa apurar descumprimento de
preceito fundamental. Visa evitar ou reparar lesão a preceito
fundamental decorrente de ato do poder público. (preventiva ou
repressiva)
Ø “Prof....o que é descumprimento de preceito fundamental?”
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
NOÇÕES PRELIMINARES
8
Ø “Descumprimento”: caráter bem mais amplo que o de
“inconstitucionalidade”. Abrange todos os comportamentos
ofensivos à Constituição, ou seja, atos normativos e atos não-
normativos, dentre os quais os atos administrativos;
Ø É possível também o manejo da ADPF para decisões judiciais.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO 
FUNDAMENTAL
Ø Possuem maior proteção da Constituição, por serem normas
consideradas essenciais para ordem jurídica;
Ø A expressão é mais genérica que “princípio”; engloba todas as
regras qualificadas como fundamentais, além das normas
constitucionais implícitas fundamentais;
Ø STF: são preceitos fundamentais os direitos e garantias individuais,
as cláusulas pétreas, os princípios constitucionais sensíveis (art. 34,
VII), o direito à saúde, meio ambiente, etc.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO 
FUNDAMENTAL
• tem como obje%vo evitar ou reparar lesão a
preceito fundamental resultante de ato do
Poder Público.
Arguição 
autônoma: 
• quando for relevante o fundamento da
controvérsia constitucional sobre lei ou ato
normativo federal, estadual ou municipal,
incluídos os anteriores à Constituição.
Arguição 
incidental:
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
MODALIDADES
Ø Leis e atos normativos municipais face à Constituição Federal;
Ø Legitimidade do direito ordinário pré-constitucional em face da
nova Constituição;
Ø Interpretações judiciais violadoras de preceitos fundamentais;
Ø Direito pós-constitucional já revogado ou de efeitos exauridos;
Ø Atos normativos e atos não-normativos, dentre os quais os atos
administrativos.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
DO OBJETO
9
Ø ADPF não alcança os atos políticos: Ex: não cabe ADPF contra veto
do chefe do Executivo a projeto de lei;
Ø Enunciados das súmulas do STF: também não podem ser objeto de
ADPF;
Ø Questões controvertidas: em regra, derivadas de normas
secundárias e de caráter tipicamente regulamentar também não
podem ser objeto de ADPF. (ADPF nº 210-AgR. Rel. Min. Teori Zavascki. Julgamento em
06.06.2013).
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
NÃO CABIMENTO DA ADPF
Ø Questões que não puderem ser apreciadas por meio de ADI, ADO
e ADC poderão ser submetidas a exame da ADPF.
Lei 9.882/99, em art. 4º 
(...)
§ 1o Não será admitida arguição de descumprimento de 
preceito fundamental quando houver qualquer outro meio 
eficaz de sanar a lesividade.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
PRINCÍPIO DA SUBSIDIARIEDADE
Na peça prático-profissional: abrir um tópico específico para tratar
da natureza subsidiária da ADPF. Objeto de cobrança em prova.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
PRINCÍPIO DA SUBSIDIARIEDADE
Ø ADI e a ADPF são consideradas ações fungíveis, substitutivas. Em
razão do feito, uma ADPF ajuizada perante o STF poderá ser
conhecida como ADI. Da mesma forma, uma ADI poderá ser
conhecida como ADPF. (ADI 4.180-MC. Rel. Min. Cezar Peluso. Julgamento em 10.03.2010).
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
PRINCÍPIO DA FUNGIBILIDADE
10
Ø Mesmos legi)mados da ADI. Art. 103, CRFB/88 c/c Lei. 9.882/99,
art. 2º, I.
Ø Necessidade de abertura de tópico próprio.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
LEGITIMIDADE ATIVA
Legitimados universais
Presidente da República
Procurador-Geral da 
República
Mesa do Senado Federal e 
da Câmara dos Deputados
Conselho Federal da OAB
Partido político com 
representação no 
Congresso Nacional
Legitimados especiais
Governador de Estado e do 
DF
Mesa de Assembleia 
Legislativa e da Câmara 
Legislativa do DF
Confederação sindical ou 
entidade de classe de 
âmbito nacional
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Ø PGR: manifestação imprescindível e obrigatória, devendo
opinar sobre a procedência ou improcedência. (art. 7, Lei.
9.882/99)
Ø Demais órgãos e autoridades responsáveis:Também
devemos requerer informações dessas entidades. (art. 5º §
2o , da Lei. 9.882/99)
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
PGR, AGU E DEMAIS RESPONSÁVEIS PELA 
ELABORAÇÃO DA NORMA 
AGU:
§ 2º do art. 5º, Lei. 9.882/99.
O relator poderá ouvir os órgãos ou autoridades 
responsáveis pelo ato questionado, bem como o Advogado-
Geral da União ou o Procurador-Geral da República, no prazo 
comum de cinco dias.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
PGR, AGU E DEMAIS RESPONSÁVEIS PELA 
ELABORAÇÃO DA NORMA 
11
Ø Para fins de prova na OAB, tem-se entendido que não há
necessidade de pleitear a atuação do AGU em sede de ADPF. A
não ser que a banca deixe expresso.
Ø Precedente: no XX e XXV Exames de Ordem não foram cobrados
esse pedido no espelho de prova!
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
PGR, AGU E DEMAIS RESPONSÁVEIS PELA 
ELABORAÇÃO DA NORMA
Ø Nas ações de controle o pedido liminar tem natureza cautelar.
Art. 5o O Supremo Tribunal Federal, por decisão da maioria 
absoluta de seus membros, poderá deferir pedido de medida 
liminar na arguição de descumprimento de preceito fundamental.
§ 3o A liminar poderá consistir na determinação de que juízes e 
tribunais suspendam o andamento de processo ou os efeitos de 
decisões judiciais, ou de qualquer outra medida que apresente 
relação com a matéria objeto da arguição de descumprimento de 
preceito fundamental, salvo se decorrentes da coisa julgada.
Direito Cons*tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
TUTELA PROVISÓRIA DE URGÊNCIA
Na hora da prova: Abrir um tópico específico para pedido cautelar, requerendo
suspensão da lei /ato objeto da ação + citação dispositivos legais.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
MEDIDA CAUTELAR OU PEDIDO LIMINAR
Art. 3o A petição inicial deverá conter:
I - a indicação do preceito fundamental que se considera violado; 
(parâmetro)
II - a indicação do ato questionado; (objeto de impugnação)
III - a prova da violação do preceito fundamental; (fundamentação jurídica)
IV - o pedido, com suas especificações;
V - se for o caso, a comprovação da existência de controvérsia judicial 
relevante sobre a aplicação do preceito fundamental que se considera 
violado.
Parágrafo único. A petição inicial, acompanhada de instrumento de 
mandato, se for o caso, será apresentada em duas vias, devendo conter 
cópias do ato questionado e dos documentos necessários para comprovar a 
impugnação.Direito Cons*tucionalProf. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
REQUISITOS DA PETIÇÃO INICIAL
12
ADPF EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL
MERITÍSSIMO JUÍZO COMPETENTE
X
X
AUTOR, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o nº…,
endereço eletrônico..., com sede…, por meio de seu advogado constituído,
conforme procuração anexa, qualificações e endereços que indica para os
fins do art. 77, inciso V e art. 105, §2º, do CPC, vem, perante V.Exa., com
fulcro no art. 102, §1°, da CF/88 e na Lei. 9.882/99 propor:
ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL COM A 
CONCESSÃO DE MEDIDA CAUTELAR OU DO PEDIDO LIMINAR
ante ato do poder público lesivo à preceito fundamental da Constituição,
nos termos que seguem:
X
X
ADPF
I – DO ATO DO PODER PÚBLICO
O ato do poder público a ser impugnado nesta arguição é...
X
II – DO PRECEITO FUNDAMENTAL VIOLADO
O preceito fundamental da Constituição violado em razão de ato do
poder público é...
X
III – DA LEGITIMIDADE
(Devemos mencionar não só a disposição da Constituição + Lei. 9882/99, art. 2º, I.)
De acordo com o que prescreve o art. 2º, I, da Lei. 9.882/99,
combinado com art. 103, da CRFB/88, tem-se que o ente... é legitimado
para a propositura da arguição de descumprimento de preceito
fundamental – ADPF. Cumpre ressaltar que o tema objeto de discussão é
pertinente às suas atribuições, estando presente a questão da pertinência
temática.
Nesse sentido, resta claro a legitimidade presente da parte autora
para a demanda do feito.
X
ADPF
IV – DA INEXISTÊNCIA DE OUTRO MEIO EFICAZ E DO PRINCÍPIO DA
SUBSIDIARIEDADE (indique ser descartado a ADI, ADC, ADO... indicar isso na peça)
De acordo com o que prevê o art. 4, §1, da Lei. 9.882/99, não será admiUda
a arguição quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade. Vale
destacar, neste quesito, que no caso não há qualquer outro meio eficaz capaz de
sanar a lesividade apresentada na presente peça, sobretudo porque a lei ou ato
impugnado é... (é anterior à ConsUtuição, não podendo ser objeto de ADI), de
modo que deve ser admiUda a ADPF.
V – DOS FUNDAMENTOS JURÍDICOS OU DA VIOLAÇÃO AO PRECEITO 
FUNDAMENTAL (Descrever o ato violado, desenvolver o fundamento e o disposiUvo consUtucional)
O ato do poder público viola preceito fundamental da CRFB/88. De acordo
com o texto consUtucional, em seu art...., tem-se que... Da compreensão da
norma, entende-se... No presente caso, temos gpico caso de violação ao preceito
fundamental, já que..., devendo assim ser afastada tal conduta e julgada
procedente a arguição de descumprimento de preceito fundamental.
ADPF
VI – DA CONCESSÃO DEMEDIDA CAUTELAR OU DO PEDIDO LIMINAR
O art. 5º e §3º da Lei 9.882/99 estabelece a possibilidade do
deferimento de medida liminar em ADPF.
No caso em tela, a fundamentação é relevante e existe urgência na
tutela jurisdicional para afastar a lesividade a preceito fundamental da
CRFB/88.
Dessa forma, requer seja concedida a medida liminar para...
X
VII – DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Com efeito, requer a V.Exa:
1) Reitera que seja concedida e medida liminar para fins de
suspender a aplicação da lei objeto ação, nos termos do art. 5º e §3º da Lei
9.882/99.
2) A procedência da arguição de descumprimento de preceito
fundamental para que a norma seja revogada em razão de sua
incompa^bilidade material com Cons^tuição, na forma do art. 102, §2º e
art. 1º da Lei. 9.882/99.
13
ADPF 3) A oitiva do Procurador Geral da república, de acordo com art. 7º,
Lei. 9.882/99;
4) Sejam solicitadas informações aos responsáveis... pela edição da
Lei ou ato normativo impugnado, nos termos do §2º, art. 5º e art. 6º da Lei.
9.882/99.
5) Segue em anexo cópia do ato impugnado e documentos para
comprovar a impugnação, de acordo com parágrafo único do art. 3º da Lei.
9.882/99.
X
Atribui-se à causa o valor de R$... para fins procedimentais.
X
Termos em que, pede deferimento.
X
Local... e Data...
Advogado
OAB
FIM...
@profdiegocerqueira
@profdiegocerqueira
Direito Cons*tucional
Prof. Prof. Diego Cerqueira
(OAB - XIX EXAME DE ORDEM 2016) Determinado partido político, que
possui dois deputados federais e dois senadores em seus quadros,
preocupado com a efetiva regulamentação das normas constitucionais,
com a morosidade do Congresso Nacional e com a adequada proteção à
saúde do trabalhador, pretende ajuizar, em nome do partido, a medida
judicial objetiva apropriada, visando à regulamentação do Art. 7º,
inciso XXIII, da Constituição da República Federativa do Brasil de 1988.
O partido informa, por fim, que não se pode compactuar com
desrespeito à Constituição da República por mais de 28 anos.
Considerando a narrativa acima descrita, elabore a peça processual
judicial objetiva adequada. (Valor: 5,00) A mera citação do dispositivo
legal não confere pontuação.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
14
Peça processual: ADO
Endereçamento: Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, a);
Legitimidade ativa: Partido Político. Os legitimados à propositura da
ADO estão arrolados no Art. 103, incisos I a IX, da Constituição
Federal, conforme dispõem o Art.2º e o Art. 12-A, ambos da Lei nº
9.868/99, acrescidos pela Lei nº 12.063/2009.
Legitimidade passiva: Congresso Nacional.
Do Objeto da Ação: declarar a omissão na regulamentação do Art. 7º,
inciso XXIII, da CRFB/88.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Da Competência Originária: Na forma do Art.102, inciso I, a, da
CRFB/88, é de competência originária do STF o processamento e
julgamento da Ação Direta de InconsHtucionalidade por Omissão;
Do Cabimento da Ação:
Eficácia limitada do Art. 7º, inciso XXIII, da CRFB/1988 e a sua
necessária regulamentação.
Abordar a omissão inconsHtucional.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Pedidos e requerimentos:
1. seja julgado procedente o pedido, para que seja declarada a mora legisla5va
do Congresso Nacional na elaboração da Lei específica do Art. 7º, inciso XXIII, da
CRFB/88;
2. seja dada ciência ao Poder competente para a adoção das providências
necessárias;
3. seja promovida a oi5va do Exmo. Sr. Procurador-Geral da República para que
emita o seu parecer, nos termos do Art. 12-E, § 3º, da Lei nº 9.868/99.
4. A in5mação do Congresso Nacional para prestar informações na forma do art.
103, §2º, da CRFB/88;
5. Juntada em anexo de cópia do ato norma5vo ques5onado e dos documentos
necessários, na forma do art. 12-B da Lei n° 9868/99
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
(ESTRATÉGIA OAB/INÉDITA/2019) Em 2006 entrou em vigor a Lei 11.
340/06, que tem como finalidade a proteção da mulher contra a
violência doméstica e familiar. Apesar da referida lei ter surgido por
conta de uma grande preocupação internacional, que inclusive levou
a ratificação de diversos tratados internacionais, foi constatada a
existência de decisões judiciais controvertidas, havendo inclusive
muitas que entendiam pela não aplicabilidade da lei. Um dos
argumentos apresentados foi de que a Lei Maria da Penha feriria o
Princípio da Isonomia e Igualdade previstos no artigo 5°, caput e
inciso I, da CRFB/88.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
15
O Diretório Nacional do Partido Político B visa acabar a controvérsia
presente que decorre de uma análise sobre a constitucionalidade ou
não do artigo 1º da Lei nº 11.340/06. Em nome do partido
(representado no Congresso Nacional), o Diretório deseja a
declaração da existência de uma harmonia entre a lei e o texto
constitucional e que o efeito da decisão alcance a todos os
indivíduos no território brasileiro. Importante destacar a urgência na
solução por haver inúmeras ações pendentes de julgamento. Na
qualidade de advogado, elabore a peça processual cabível,
atentando-se para: a) competência do órgão julgador; b)
legitimidade; c) argumentos a favor da constitucionalidade da
referida lei; d) tutela de urgência.
Direito Cons+tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Peça processual: ADC (Questão inédita extraída da jurisprudência STF
- ADC 19-3/610 )
Endereçamento: Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, a);
Legitimação ativa: Partido Político com representação no Congresso
Nacional – art. 103, VIII, da CFRB/88 e art. 2° VIII da Lei n° 9868/99.
Importante para o regime democrático, art. 17 da CFRB/88. É um
legitimado universal, conforme jurisprudência do STF.
Do Objeto da Ação: Confirmação da constitucionalidade da Lei
11.340/06 (Lei Maria da Penha).
Direito Cons>tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Controvérsia Judicial Relevante: Discorrer sobre a existência de várias
decisões judiciais entendendo que a referida lei é inconstitucional, o que
implica em uma insegurança jurídica. Deve demonstrar assim, que os
requisitos do art. 14 III da Lei n 9.868/99 foram preenchidos;
Tutela de Urgência: Demonstrar o fumus boni iuris está evidenciado
pelas documentações anexadas, e o periculum in mora, que implica no
perigo de dano as mulheres que sofrem violência, sendo necessária a
suspensão do julgamento dos processos cuja aplicação da lei está
envolvida. Deve pedir o deferimento da tutela de urgência com
embasamento o art. 21 da lei n° 9868/99, para trazer uma segurança
jurídica.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Dos Fundamentos Jurídicos:
Da competência originária – o processamento e julgamento da Ação
Declaratória de Constitucionalidade é de competência originária do
STF - art. 102, I, a, da CFRB/88.
O art. 226 §8° da CFRB/88, estabelece uma proteção constitucional
do Estado à família, se fazendo necessário que o Estado crie
mecanismos de proteção aos membros da família. A lei veio
justamente trazer medidas para coibir uma violência doméstica e
familiar, que neste caso ocorre contra as mulheres – art. 1°da Lei nº
11.340/2006.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
16
Dos pedidos e requerimentos:
ü A concessão da medida cautelar, determinando que os juízes e
tribunais suspendam os julgamentos dos processos que envolvam
a aplicação da lei federal n°. 11.340/06;
ü A procedência da ação, sendo declarada a consEtucionalidade da
norma.
ü A juntada da lei e demais documentos necessários para confirmar
a consEtucionalidade;
ü A oiEva do Procurador-Geral da República.
Atribuição ao valor da causa e desfecho da peça:
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
(OAB - XIII EXAME DE ORDEM 2014) O Presidente da República
editou o Decreto nº 5555, estabelecendo a obrigatoriedade, como
exigência à obtenção do diploma de graduação em engenharia, de
um elevado aproveitamento nas disciplinas do curso, e, para
inscrição nos Conselhos Regionais, a conclusão de uma pós-
graduação com carga horária mínima de 480 horas de aula. A
medida tem por objeTvo conferir maior controle sobre a formação
do profissional, num momento de expansão das obras de
infraestrutura no país.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
A Confederação Sindical dos Engenheiros, entidade que reúne 18
(dezoito) Federações de sindicatos em diferentes Estados, cada uma
com ao menos 10 (dez) sindicatos, procura os seus serviços para
impugnar o Decreto expedido pelo Presidente da República,
salientando que o mesmo viola diretamente a Constituição, sendo
certa a urgência na obtenção de um provimento judicial favorável,
tendo em vista a aproximação do final de ano, época em que,
tradicionalmente, são formados milhares de bacharéis em todo o
território nacional. Considerando a hipótese acima, formule a peça
adequada. (Valor: 5,00)
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Peça processual: ADI
Endereçamento: Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, a);
Qualificação das partes: Confederação Sindical dos Engenheiros
(0,15) / Presidente da República (0,15);
Legitimidade: entidade de classe com atuação em todo o território
nacional OU confederação sindical que reúne pelo menos três
federações sindicais (0,20), nos termos do disposto no art. 103, inciso
IX da CRFB (0,10).
Demonstração da pertinência temática: a matéria versada no
decreto impugnado tem conexão temática com os objetivos
institucionais (estatutários) da Confederação Sindical autora.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
17
Cabimento da ADI:
(a) A despeito de se tratar de um Decreto, não se trata de ato de
regulamentação da lei, mas sim de ato normativo primário, que inova
na ordem jurídica;
b) O Decreto representa direta violação ao princípio da separação de
poderes e ao princípio da legalidade, e porá em risco a graduação de
milhares de bacharéis.
Direito Cons2tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Fundamentação para a pretensão de anulação:
1. violação ao princípio da separação de poderes (0,40), previsto no
art. 2º da CRFB (0,10)
2. violação ao princípio da legalidade (0,40), previsto no art. 5º, inciso
II OU no art. 37 OU art. 84, inciso IV, todos da CRFB (0,10);
3. violação da norma da liberdade do exercício profissional (0,40),
prevista no artigo 5º, inciso XIII da CRFB (0,10).Obs.: a simples
menção do dispositivo legal não pontua;
4. violação ao princípio da razoabilidade/proporcionalidade (0,20),
previsto no artigo 1º OU artigo 5º, incisos LIV da CRFB (0,10)
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Demonstração da presença dos requisitos para concessão de medida
cautelar: fumus boni iuris (0,15) e opericulum in mora (0,15)
Pedidos:
1. suspensão dos efeitos do decreto até decisão final (0,30);
2. declaração de inconstitucionalidade do decreto (0,30);
3. Requerimento de oitiva do Ministério Público (0,10);
4. Requerimento de oitiva da AGU (0,10);
Fechamento da peça conforme o item 3.5.8 do Edital: Local ou
Município..., Data..., Advogado... e OAB...
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
(OAB - XXV EXAME DE ORDEM 2018 / REAPLICAÇÃO PORTO ALEGRE)
O Município Alfa, situado na área de fronteira do território
brasileiro, passou a receber intenso fluxo de imigrantes, fruto de
graves complicações políticas e humanitárias ocorridas em país
vizinho. Em razão desse fluxo, ocorreu um aumento exponencial da
população em situação de rua, os serviços públicos básicos tiveram
a sua capacidade operacional saturada e verificou-se um grande
aumento nos índices de criminalidade.
Direito Cons+tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
18
Para evitar o agravamento desse quadro, a Câmara Municipal
aprovou e o Prefeito Municipal sancionou a Lei no 123/2018, que
vedou o ingresso de novos imigrantes, no território do Município,
pelo período de 12 (doze) meses, e fixou o limite máximo para a
população flutuante, de modo que o referido ingresso seria obstado
sempre que alcançado esse limite. Além disso, foi previsto que a
contratação de imigrantes estaria condicionada à prévia aprovação
da Secretaria Municipal do Trabalho, que avaliaria a proporção entre
o quanRtaRvo de trabalhadores nacionais e estrangeiros, podendo
autorizá-la, ou não.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Ao tomar conhecimento da entrada em vigor da Lei nº. 123/2018, o
Par:do Polí:co Beta, que somente conta com representantes na
Câmara dos Deputados, entendeu que ela seria dissonante de
comandos estruturais da Cons:tuição da República Federa:va do Brasil,
submetendo os imigrantes a uma situação vexatória. Não bastasse isso,
a aplicação da Lei no 123/2018, ao conferir prioridade para os nacionais
nas relações de trabalho, acirrara os ânimos no Município Alfa, que
passou a ser palco de conflitos diários. ̀ luz desse quadro, o Par:do
Polí:co Beta contratou os seus serviços como advogado, para que
ingressasse com a medida judicial cabível, perante o Tribunal Superior
competente, de modo a obstar a aplicação da Lei no 123/2018 do
Município Alfa. (Valor: 5,00)
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Peça processual: ADPF - Arguição de Descumprimento de Preceito
Fundamental.
Endereçamento: Ministro Presidente do Supremo Tribunal Federal
conforme o Art. 102, § 1o, da CRFB/88 c/c. o Art. 1o da Lei no
9.882/99.
Legi5mado A5vo: a Ação deve ser proposta pelo ParJdo PolíJco Beta.
Esta do fato de possuir representante no Congresso Nacional (Art.
103, inciso VIII, da CRFB/88 c/c. o Art. 2o, inciso I, da Lei no 9.882/99).
Legi5mado passivo: a Câmara Municipal e o Prefeito do Município
Alfa como os autores da Lei nº. 123/2018. Informar ainda o teor da
Lei no 123/2018, nos termos do Art. 3o, inciso II, da Lei no 9.882/99.
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Princípio da subsidiariedade: demonstrar o requisito da
subsidiariedade previsto no Art. 4o, § 1o, da Lei no 9.882/1999, já́ que
não há outro meio adequado de tutela da ordem consBtucional pelo
STF.
Cabimento da ADPF: é cabível a ADPF, tendo em vista que a Lei no
123/2018 descumpriu preceitos fundamentais da ConsBtuição Federal
de 1988 (art. 102, § 1o, da CRFB/88 c/c. Art. 3o, inciso I, da Lei no
9.882/99).
Direito Constitucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
19
Fundamentos Jurídicos:
1. A competência legislativa privativa da União para legislar sobre emigração e
imigração, entrada, extradição e expulsão de estrangeiros, nos termos do Art. 22,
inciso XV, da CRFB/88;
2. A competência legislativa privativa da União para legislar sobre direito do trabalho,
nos termos do Art. 22, inciso I, da CRFB/88;
3. O direito social ao trabalho, previsto no Art. 6º da CRFB/88, que foi restringido para
os estrangeiros;
4. A dignidade da pessoa humana, prevista no Art. 1º, inciso III, da Lei nº 9.882/99, pois,
ao serem impedidos de trabalhar, os estrangeiros não poderão garantir sua
subsistência.
5. Além da violação aos preceitos fundamentais, a esfera jurídica dos estrangeiros está
sendo severamente afrontada, sendo evidentes os danos a serem causados caso a Lei
nº 123/2018 permaneça em vigor.
Direito Cons4tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
Tutela provisória:
há cabimento da medida liminar, nos termos do art. 5º da Lei.
9.882/99 (Art. 5o O Supremo Tribunal Federal, por decisão da maioria
absoluta de seus membros, poderá deferir pedido de medida liminar
na argüição de descumprimento de preceito fundamental). O objetivo
é suspender os efeitos da Lei. 123/2018.
Pedido principal: Procedência da arguição de descumprimento de
preceito fundamental para que seja reconhecida a incompatibilidade
material da Lei nº 123/2018.
Fechamento: Data, nome, advogado e OAB.
Direito Cons6tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
1. Reitera que seja concedida e medida liminar para fins de suspender a
aplicação da lei objeto ação, nos termos do art. 5º e §3º da Lei 9.882/99.
2. A procedência da arguição de descumprimento de preceito fundamental
para que a norma seja revogada em razão de sua incompatibilidade
material com Constituição (art. 102, §2º e art. 1º da Lei. 9.882/99).
3. A oitiva do Procurador Geral da república, de acordo com art. 5º,
parágrafo 2º da Lei. 9.882/99;
4. Sejam solicitadas informações aos responsáveis pela edição da Lei ou
ato normativo impugnado, nos termos do §2º, art. 5º e art. 6º da Lei.
9.882/99.
5. Segue em anexo cópia do ato impugnado e documentos para comprovar
a impugnação (parágrafo único do art. 3º da Lei. 9.882/99).
Direito Cons+tucional
Prof. Diego Cerqueira @ profdiegocerqueira
FIM...
@profdiegocerqueira
@profdiegocerqueira