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DIREITO ADMINISTRATIVO 1. CONCEITO: “Direito Administrativo é o conjunto harmônico de princípios jurídicos que regem os órgãos, os agentes e as atividades públicas tendentes a realizar, concreta, direta e imediatamente, os fins desejados pelo Estado.” (Hely Lopes Meirelles) “O ramo do direito público que tem por objeto os órgãos, agentes e pessoas jurídicas administrativas (AUTARQUIA, FUNDAÇÃO PÚBLICA, EMPRESA PÚBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA) que integram a Administração Pública, a atividade jurídica não contenciosa que exercer os bens e meios de que se utiliza para a consecução de seus fins, de natureza pública.” (Di Pietro) • Atividade jurídica contenciosa: coisa julgada, são as atividades realizadas pelo Poder Judiciário. Atividade-fim do Poder Judiciário; • Atividade jurídica não contenciosa: não é definitiva, não gera coisa julgada. Decisão meramente administrativa, não gera coisa julgada. Exemplo: julgamento de um recurso administrativo – processo administrativo disciplinar. “É o conjunto das normas jurídicas que disciplinam a função administrativa do Estado e a organização e o funcionamento dos sujeitos e órgãos encarregados de seu desempenho.” (Marçal Justen Filho). 2. CARACTERÍSTICAS DO DIREITO ADMINISTRATIVO • Natureza de direito público; • O complexo de princípios e normas; • Função administrativa: órgãos, agentes e pessoas da Administração (entidades) 3. REGIME JURÍDICO ADMINISTRATIVO • Colocam a Administração Pública numa posição de supremacia; • “Pedras de Toque” (Celso Antonio Bandeira de Mello): considera SUPRAPRINCÍPIOS: o Princípio da Supremacia do Interesse Público: prerrogativas / direito. Sempre atender ao interesse público, representa os fins do Estado. o Princípio da Indisponibilidade do Interesse Público: sujeição / obrigação / restrição. O agente público não pode dispor de direitos da sociedade. 4. ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA ➢ ENTIDADES POLÍTICAS: UNIÃO, ESTADOS, DF E MUNICÍPIOS. o Autonomia: Administrativa, financeira e política; o ADMINISTRAÇÃO DIRETA; ➢ ENTIDADES ADMINISTRATIVAS: AUTARQUIAS, FUNDAÇÕES PÚBLICAS, EMPRESAS PÚBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA. o Autonomia: Administrativa e financeira; o ADMINISTRAÇÃO INDIRETA; ➢ DESCONCENTRAÇÃO ➢ DESCENTRALIZAÇÃO ➢ DOUTRINA o Sentido objetivo/material/ou funcional: Referência às funções que a administração pública exerce. Alguns exemplos são a prestação de serviço público, a polícia administrativa, fomento e as intervenções. ▪ Fomento: abrange a atividade administrativa de incentivo à iniciativa privada de utilidade pública; ▪ Polícia administrativa: exercida para impor limitações aos direitos individuais em benefício da coletividade; ▪ Serviço Público: é toda atividade que a Administração Pública executa, diretamente ou indiretamente, para satisfazer a necessidade coletiva, sob regime jurídico predominantemente público; ▪ Intervenções: compreende a regulamentação e fiscalização da atividade econômica de natureza privada (intervenção indireta) como, por exemplo: as atividades desempenhadas pelas agências reguladoras. Outra modalidade de intervenção ocorre quando o Estado realiza uma desapropriação ou mesmo o tombamento – intervenção na propriedade privada. o Sentido subjetivo/formal/ou orgânico: Referência aos sujeitos que compõem a administração. Quais são os sujeitos: órgãos públicos, as pessoas jurídicas de direito público ou privado e os agentes públicos. ➢ CONCEITO: Conjunto de sujeitos que desenvolvem atividades administrativas. SENTIDOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA SUBJETIVO OBJETIVO DECRETO LEI n.º 200/67: que dividiu a administração pública em Administração Direta e Indireta ADM. DIRETA: Órgão (DESCONCENTRAÇÃO) ADM. INDIRETA: Entidade (DESCENTRALIZAÇÃO) DESCENTRALIZAÇÃO Outorga/serviço/técnica: cria uma entidade e transfere a titularidade do serviço Delegação/por colaboração: Estado transfere a execução do serviço para particular DESCONCENTRAÇÃO: Criação de órgãos em Entidades Políticas e Entidades Administrativas ➢ CENTRALIZAÇÃO: O Estado atua diretamente por meio de seus órgãos. Exemplo: Educação / Saúde / P.F / PRF; ➢ CONCENTRAÇÃO: A pessoa jurídica extingue órgãos, reunindo em número menor de unidades as respectivas competências. Exemplo: Ministério A foi extinto. Pegou as atividades deste Ministério e levou para outro. ➢ DESCENTRALIZAÇÃO: Distribuição de competências de uma pessoa jurídica para outra pessoa jurídica. Não há subordinação, apenas vinculação administrativa. ➢ DESCONCENTRAÇÃO: técnica administrativa de distribuição de competência dentro da mesma pessoa jurídica. Há subordinação. 5. ADMINISTRAÇÃO DIRETA “Os órgãos do Estado são o próprio Estado compartimentado em centros de competência, destinados ao melhor desempenho das funções estatais”. (Carvalho Filho) Art. 1º, §2º, inc. I, da Lei n.º 9.784/1999, conceitua órgão nos seguintes temos: “é a unidade de atuação integrante da estrutura da Administração direta e da estrutura da Administração indireta”. • Teoria do Órgão ou Teoria da Imputação (Otto Gierke): as pessoas jurídicas expressam suas vontades através de seus órgãos que, por sua vez, são titularizadas pelos agentes públicos. Agente Público – Órgão – Pessoa jurídica A ação do agente público é imputada ao órgão. A ação do órgão é imputada à pessoa jurídica. PROCESSO CIVIL E ADMINISTRATIVO – DEFESA JUDICIAL DE ÓRGÃO SEM PERSONALIDADE JURÍDICA – PERSONALIDADE JUDICIÁRIA DA CÂMARA DE VEREADORES. 1. A regra geral é a de que só os entes personalizados, com capacidade jurídica, têm capacidade de estar em juízo, na defesa dos seus direitos. 2. Criação doutrinária acolhida pela jurisprudência no sentido de admitir que órgãos sem personalidade jurídica possam em juízo defender interesses e direitos próprios, excepcionalmente, para manutenção, preservação, autonomia e independência das atividades do órgão em face de outro Poder. (...) REsp 649.824/RN, rel. min. Eliana Calmon, SEGUNDA TURMA, julgado em 28-03-2006, DJ 30.05.2006, p. 136). Personalidade jurídica # Capacidade Processual (órgãos independentes e autônomos) - Os órgãos independentes são aqueles que possuem previsão na Constituição. Exemplo: Tribunal de Contas, Câmara, Senado, Câmara Municipal de Vereadores. - Os órgãos autônomos são os logo abaixo dos independentes. Exemplo: Ministérios. Súmula n. 525 do STJ. A Câmara de Vereadores não possui personalidade jurídica, apenas personalidade judiciária, somente podendo demandar em juízo para defender os seus direitos institucionais. 6. ÓRGÃO PÚBLICO Conceito Unidade de atuação integrante da estrutura da Administração Direta e Indireta. Criação e extinção Sempre por lei. Personalidade São despersonalizados, não exercem direitos nem obrigações na ordem jurídica; Classificação a) Quanto à posição estatal: independentes, autônomos, superiores e subalternos; b) Quanto à estrutura: simples e compostos; c) Quanto à atuação funcional: singulares ou colegiados. 7. CLASSIFICAÇÃO DOS ÓRGÃOS PÚBLICOS a. Quanto à posição estatal: I. Independentes: CAPACIDADE PROCESSUAL são os originários da Constituição e representativos dos Poderes de Estado – Legislativo, Executivo e Judiciário. Sem qualquer subordinação hierárquica ou funcional. Compostos por agentes políticos. II. Autônomos: são os localizados imediatamente abaixo dos órgãos independentes e diretamente subordinados a seus chefes. Têm ampla autonomia administrativa, financeira e técnica. Exemplo: os Ministérios, as Secretarias de Estado e de Município; III. Superiores: são os que detém poder de direção, controle, decisão e comando dos assuntos de sua competência específica, mas sempre sujeitos à subordinação e ao controle hierárquico de uma chefia mais alta. Ex: Gabinetes, Secretarias-Gerais, Inspetorias-Gerais, Procuradorias Administrativas eJudiciais, Coordenadorias, Departamentos e Divisões. IV. Subalternos: são todos aqueles que se acham hierarquizados a órgãos mais elevados, com reduzido poder decisório e predominância de atribuições de execução. Destinam-se à realização de serviços de rotina, tarefas de formalização de atos administrativos, cumprimento de decisões superiores e primeiras soluções em casos individuais, tais como os que, nas repartições públicas, executam as atividades-meio e atendem ao público, prestando-lhe informações e encaminhando seus requerimentos, como são as seções de expediente. 8. ADMINISTRAÇÃO INDIRETA a. AUTARQUIAS: Pessoa jurídica de direito público, criada por lei, com capacidade de autoadministração para o desempenho de serviço público descentralizado, mediante controle administrativo exercido nos termos da lei”. (DI PIETRO) I. Vai desenvolver atividade típica de Estado/Administração Pública; II. Pode sofrer poder de autotutela. III. Criada por lei, a partir da publicação, já terá personalidade jurídica própria; IV. Instituição: Art. 37, XIX, CF – somente por lei específica poderá ser criada autarquia e autorizada a instituição de empresa pública, de sociedade de economia mista e de fundação, cabendo à lei complementar, neste último caso, definir as áreas de sua atuação. LEI ESPECÍFICA = LEI ORDINÁRIA V. Patrimônio: Art. 98, CC: São públicos os bens de domínio nacional pertencentes às pessoas jurídicas de direito público interno, todos os outros são particulares, seja qual for a pessoa a quem pertencerem. VI. Impenhorabilidade, imprescritibilidade e, em regra, inalienáveis: Art. 100. Os bens públicos de uso comum do povo e os de uso especial são inalienáveis, enquanto conservarem a sua qualificação, na forma que a lei determinar – Art. 101. Os bens públicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigências da lei. VII. Juízo competente: Art. 109. Aos juízes federais compete processar e julgar: I – as causas em que a União, entidade autárquica ou empresa pública federal forem interessadas na condição de autoras, rés, assistentes ou oponentes, exceto as de falência, as de acidente de trabalho e as sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do Trabalho. VIII. Responsabilidade Civil: Art. 37, §6º, CF. As pessoas jurídicas de direito público e as de direito privado prestadoras de serviços públicos responderão pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsável nos casos de dolo ou culpa. RESPONSABILIDADE OBJETIVA IX. Imunidade tributária: Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: (...) VI – instituir impostos sobre: a) patrimônio, renda ou serviços, uns dos outros; (...) §2º A vedação do inciso VI, “a”, é extensiva às autarquias e às fundações instituídas e mantidas pelo Poder Público, no que se refere ao patrimônio, à renda e aos serviços, vinculados a suas finalidades essenciais ou às delas decorrentes. X. Controle administrativo: Princípio da Especialidade: a lei deve apresentar as finalidades específicas da entidade. 1. Supervisão ministerial ou Controle Finalístico: Decreto-Lei n.º 200/67 – Art. 20. O Ministério de Estado é responsável, perante o Presidente da República, pela supervisão dos órgãos da Administração Federal enquadrados em sua área de competência. Parágrafo único. A supervisão ministerial exercer-se-á através da orientação, coordenação e controle das atividades dos órgãos subordinados ou vinculados ao Ministério, nos termos desta lei. XI. Prerrogativas autárquicas 1. Prescrição quinquenal: significa que se alguém tiver créditos contra autarquia, deverá realizar a cobrança em até cinco anos, sob pena de prescrever o seu direito de ação. “Em julgamento de recurso repetitivo relatado pelo ministro Mauro Campbell Marques, a Primeira Seção do Superior Tribunal de Justiça (STJ), de forma unânime, definiu que prescreve em cinco anos, todo e qualquer direito ou ação movida contra a fazenda pública, seja ela federal estadual ou municipal, inclusive indenização por reparação civil. A decisão tem importância transcendental para nortear a atuação da advocacia pública. Eis a ementa: ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVÉRSIA (ARTIGO 543-C DO CPC). RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. AÇÃO INDENIZATÓRIA. PRESCRIÇÃO. PRAZO QUINQUENAL (ART. 1º DO DECRETO 20.190/32) x PRAZO TRIENAL (ART. 206, §3º, V, DO CC). PREVALÊNCIA DA LEI ESPECIAL. ORIENTAÇÃO PACIFICADA NO ÂMBITO DO STJ. RECURSO ESPECIAL NÃO PROVIDO” STF – Tese de Repercussão Geral no sentido de que “é prescritível a ação de reparação de danos à Fazenda Pública decorrente de ilícito civil”. Recurso Extraordinário (RE) 669069. “São imprescritíveis as ações de ressarcimento ao erário fundadas na prática de ato doloso tipificado na Lei Improbidade Administrativa”. STF. Plenário. RE 852475/SP, rel. Orig. Min. Alexandre de Moraes, Rel. para acórdão. Min. Edson Fachin, julgado em 08/08/2018. 2. Prazos processuais: Art. 183, CPC. A União, os Estados, o Distrito Federal, os Municípios e suas respectivas autarquias e fundações de direito público gozarão de prazo em dobro para todas as suas manifestações processuais, cuja contagem terá início a partir da intimação pessoal. 3. Duplo Grau de Jurisdição: Art. 496, CPC. Está sujeita ao duplo grau de jurisdição, não produzindo efeito senão depois de confirmada pelo tribunal, a sentença: I – proferida contra a União, os Estados, o Distrito Federal, os Municípios e suas respectivas autarquias e fundações de direito público; §1º Nos casos previstos neste artigo, não interposta a apelação no prazo legal, o juiz ordenará a remessa dos autos ao tribunal, e, se não o fizer, o presidente do respectivo tribunal avocá-los-á. §3º Não se aplica o disposto neste artigo, quando a condenação ou o proveito econômico obtido na causa for de valor certo e líquido inferior a: I – 1.000 (mil) salários-mínimos para a União e as respectivas autarquias e fundações de direito público; II – 500 (quinhentos) salários-mínimos para os Estados, o Distrito Federal, as respectivas autarquias e fundações de direito público e os Municípios que constituam capitais dos Estados; III – 100 (cem) salários-mínimos para todos os demais Municípios e respectivas autarquias e fundações de direito público. §4º Também não se aplica o disposto neste artigo quando a sentença estiver fundada em: - Súmula de Tribunal Superior; - Acórdão proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justiça em julgamento de recursos repetitivos; - Entendimento coincidente com orientação vinculante firmada no âmbito administrativo do próprio ente público, consolidada em manifestação, parecer ou súmula administrativa. 4. Sistema de precatórios: Quando a autarquia for condenada em ações judiciais, o pagamento da obrigação será realizado pelo sistema de precatório nos termos do art. 100 da CF/1988. Salvo, as ações que representem pequeno valor, quando definidas em lei. Importante: os bens da autarquia não estão a livre disposição, logo não podem ser penhorados para satisfação de créditos devidos ao particular. Valores correspondentes à condenação judicial transitada em julgado serão quitados através de precatórios judiciais incluídos em dotação orçamentária do ente federado a que a autarquia estiver vinculada, conforme consta no §5º do art. 100 da Constituição Federal. Diante do exposto, nota-se que as autarquias gozam das mesmas prerrogativas do Estado em juízo. Art. 100. Os pagamentos devidos pelas Fazendas Públicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentença judiciária, far-se-ão exclusivamente na ordem cronológica de apresentação dos precatórios e à conta dos créditos respectivos, proibida a designação de casosou de pessoas nas dotações orçamentárias e nos créditos adicionais abertos para este fim. §3º O disposto no caput deste artigo relativamente à expedição de precatórios não se aplica aos pagamentos de obrigações definidas em leis como de pequeno valor que as Fazendas referidas devam fazer em virtude de sentença judicial transitada em julgado. UNIÃO: até o valor de sessenta salários mínimos (art. 3º, da Lei n.º 10.259/01) Art. 17, Lei n.º 10.259/01: Tratando-se de obrigação de pagar quantia certa, após o trânsito em julgado da decisão, o pagamento será efetuado no prazo de sessenta dias, contados da entrega da requisição, por ordem do Juiz, à autoridade citada para a causa, na agência mais próxima da Caixa Econômica Federal ou do Banco do Brasil, independentemente de precatório. “Em regra, as empresas estatais estão submetidas ao regime das pessoas jurídicas de direito privado (execução comum). No entanto, é possível aplicar o regime de precatórios para empresa públicas e sociedades de economia mista que prestam serviços públicos e que não concorram com a iniciativa privada (serviço público próprio do Estado e de natureza não concorrencial) (STF; RE 627242, AgR 02/05/2017 – Info 858)” V. Autarquias profissionais (ou corporativas): Art. 58, §3º, da Lei n.º 9.649/1988 estabelece que: “os empregados dos conselhos de fixação de profissões regulamentadas são regidos pela legislação trabalhista, sendo vedada qualquer forma de transposição, transferência ou deslocamento para o quadro da Administração Pública direta ou indireta”. VI. Autarquias especiais ou sob regime especial: Art. 3º, Lei n.º 13.848/19 – A natureza especial conferida à agência reguladora é caracterizada pela ausência de tutela ou de subordinação hierárquica, pela autonomia funcional, decisória, administrativa e financeira e pela investidura a termo de seus dirigentes e estabilidade durante os mandatos, bem como pelas demais disposições constantes desta Lei ou de leis específicas voltadas à sua implementação. ▪ Agências reguladoras: Plano Nacional de Desestatização • Princípio da juridicidade: a competência para regular certas matérias se transfere da lei para outras fontes normativas, por expressa autorização do próprio legislador. A normatização sai do domínio da lei para o domínio regulamentar. O próprio Legislativo, incapaz de regular de forma satisfatória determinadas matérias de alta complexidade técnica, delega a órgão ou a pessoa administrativa a competência para instituí-la, valendo-se dos especialistas e técnicos que melhor entendem do assunto. • Atividades desempenhadas: 1) as que exercem, com base na lei, típico poder de polícia, com a imposição de limitações administrativas, previstas em lei, fiscalização, repressão, como é o caso, por exemplo, da Agência Nacional de Vigilância Sanitária (ANVISA), da Agência Nacional de Saúde Pública Suplementar (ANS), da Agência Nacional de Águas (ANA); 2) as que regulam e controlam as atividades que constituem objeto de concessão, permissão ou autorização de serviços públicos (telecomunicações, energia elétrica, transporte, etc) ou de concessão para exploração de bem público (petróleo e outras riquezas minerais, rodovias, etc.) Ex: ANEEL, ANATEL e ANAC. • Poder normativo técnico: é o poder de estabelecer regulamentação sobre matéria de ordem técnica; • A produção de atos administrativos normativos, completando as disposições da lei, depende de expressa autorização dada pela própria lei. É o que alguns chamam de regulamentos delegados ou autorizados; a matéria do ato deve ser de índole técnica; o ato praticado com fundamento no poder normativo técnico das agências reguladoras estão sujeitos ao controle legislativo constante no art. 49, V, da CF, e ao controle judicial. • Gestão de recursos humanos das Agências Reguladoras: Art. 4º - as agências terão como órgão máximo o Conselho Diretor ou a Diretoria Colegiada, que será composto de até 04 (quatro) conselheiros ou Diretores e 1 (um) Presidente, Diretor-Presidente ou Diretor-Geral. §1º Os mandatos dos membros do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada serão não coincidentes, de modo que, sempre que possível, a cada ano, ocorra o término de um mandato e uma consequente nova indicação. §2º os mandatos que não forem providos no mesmo ano em que ocorrer sua vacância terão a duração reduzida, a fim de viabilizar a observância à regra de não coincidência de que trata o §1º deste artigo. §3º integrarão a estrutura organizacional de cada agência uma procuradoria, que a representará em juízo, uma ouvidoria e uma auditoria. Art. 5º O Presidente, Diretor-Presidente ou Diretor-Geral (CD i) e os demais membros do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada (CD II) serão brasileiros, indicados pelo Presidente da República e por ele nomeados, após aprovação pelo Senado Federal, nos termos da alínea “f” do inciso III do art. 52 da Constituição Federal, entre cidadãos de reputação ilibada e de notório conhecimento no campo de sua especialidade, devendo ser atendidos 1 (um) dos requisitos das alíneas “a”, “b” e “c” do inciso I e, cumulativamente, o inciso II: I – ter experiência profissional de, no mínimo: a) 10 (dez) anos, no setor público ou privado, no campo de atividade da agência reguladora ou em área a ela conexa, em função de direção superior; ou b) 4 (quatro) anos ocupando pelo menos um dos seguintes cargos: a. Cargo de direção ou de chefia superior em empresa no campo de atividade da agência reguladora, entendendo-se como cargo de chefia superior aquele situado nos 2 (dois) níveis hierárquicos não estatutários mais altos da empresa; b. Cargo em comissão ou função de confiança equivalente a DAS-4 ou superior, no setor público; c. Cargo de docente ou de pesquisador no campo de atividade de agência reguladora ou em área conexa; ou d. 10 (dez) anos de experiência como profissional liberal no campo de atividade da agência reguladora ou em área conexa; e II – ter formação acadêmica compatível com o cargo para o qual foi indicado; §5º A indicação, pelo Presidente da República, dos membros do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada a serem submetidos à aprovação do Senado Federal especificará, em cada caso, se a indicação é para Presidente, Diretor- Presidente, Diretor-Geral, Diretor ou Conselheiro. §7º Ocorrendo vacância no cargo de Presidente, Diretor- Presidente, Diretor-Geral, Diretor ou Conselheiro no curso do mandato, este será completado por sucessor investido na forma prevista no caput e exercido pelo prazo remanescente, admitida a recondução se tal prazo for igual ou inferior a 2 (dois) anos. §8º O início da fluência do prazo do mandato dar-se-á imediatamente após o término do mandato anterior, independentemente da data de indicação, aprovação ou posse do membro do colegiado. §9º Nas ausências eventuais do Presidente, Diretor-Presidente ou Diretor-Geral, as funções atinentes à presidência serão exercidas por membro do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada indicada pelo Presidente, Diretor-Presidente ou Diretor-Geral da agência reguladora”. (NR) Art. 6º. O mandato dos membros do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada das agências reguladoras será de 5 (cinco) anos, vedada a recondução, ressalvada a hipótese do §7º do art. 5º. Art. 8º. Os membros do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada ficam impedidos de exercer atividade ou de prestar qualquer serviço no setor regulado pela respectiva agência, por período de 6 (seis) meses, contados da exoneração ou do término de seu mandato, assegurada a remuneração compensatória. Art. 8º -A. É vedada a indicação para o Conselho Diretor ou a Diretoria Colegiada: I – de Ministro de Estado, Secretário de Estado, Secretário Municipal, dirigente estatutário de partido político e titular de mandato no Poder Legislativo de qualquer ente da federação, ainda que licenciados dos cargos;II – de pessoa que tenha atuado, nos últimos 36 (trinta e seis) meses, como participante de estrutura decisória de partido político ou em trabalho vinculado a organização, estruturação e realização de campanha eleitoral; III – de pessoa que exerça cargo em organização sindical; IV – de pessoa que tenha participação, direta ou indireta, em empresa ou entidade que atue no setor sujeito à regulação exercida pela agência reguladora em que atuaria, ou que tenha matéria ou ato submetido à apreciação dessa agência reguladora; V – de pessoa que se enquadre nas hipóteses de inelegibilidade previstas no inciso I do caput do art. 1º da Lei Complementar n.º 64, de 18 de maio de 1990; VII – de membro de conselho ou de diretoria de associação, regional ou nacional, representativa de interesses patronais ou trabalhistas ligados às atividades reguladas pela respectiva agência; Parágrafo único. A vedação prevista no inciso I do caput estende-se também aos parentes consanguíneos ou afins até o terceiro grau das pessoas nele mencionadas. Art. 8-B. Ao membro do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada é vedado: I – receber, a qualquer título e sob qualquer pretexto, honorários, percentagens ou custas; II – exercer qualquer outra atividade profissional, ressalvado o exercício do magistério, havendo compatibilidade de horários; III – participar de sociedade simples ou empresária ou de empresa de qualquer espécie, na forma de controlador, diretor, administrador, gerente, membro de conselho de administração ou conselho fiscal, preposto ou mandatário; IV – emitir parecer sobre matéria de sua especialização, ainda que em tese, ou atuar como consultor de qualquer tipo de empresa; V – exercer atividade sindical; VI – exercer atividade político-partidária; VII – estar em situação de conflito de interesse, nos termos da Lei n.º 12.813, de 16 de maio de 2013. Art. 9. O membro do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada somente perderá o mandato: I – em caso de renúncia; II – em caso de condenação judicial transitada em julgado ou de condenação em processo administrativo disciplinar; III – por infringência de quaisquer das vedações previstas no art. 8º-B desta lei; Art. 10. Durante o período de vacância que anteceder a nomeação de novo titular do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada, exercerá o cargo vago um integrante da lista de substituição. §1º A lista substituição será formada por 3 (três) servidores da agência, ocupantes dos cargos de Superintendente, Gerente- Geral ou equivalente hierárquico, escolhidos e designados pelo Presidente da República entre os indicados pelo Conselho Diretor ou pela Diretoria Colegiada, observada a ordem de precedência constante do ato de designação para o exercício da substituição. §2º O Conselho Diretor ou a Diretoria Colegiada indicará ao Presidente da República 3 (três) nomes para cada vaga na lista. §5º Aplicam-se ao substituto os requisitos subjetivos quanto à investidura, às proibições e aos deveres impostos aos membros do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada, enquanto permanecer no cargo. §7º O mesmo substituto não exercerá interinamente o cargo por mais de 180 (cento e oitenta) dias contínuos, devendo ser convocado outro substituto, na ordem da lista, caso a vacância ou o impedimento do membro do Conselho Diretor ou da Diretoria Colegiada se estenda além desse prazo.” • Agências executivas: é a qualificação dada a autarquia ou a fundação que celebre contrato de gestão com o órgão que se ache vinculada, para a melhoria da eficiência e redução de custos. “São, na realidade, autarquias ou fundações que, em decorrência dessa qualificação, passam a submeter- se a regime jurídico especial” (DI PIETRO). o A lei n.º 9.649/2998, estabelece que: Art. 51. O Poder Executivo poderá qualificar como Agência Executiva a autarquia ou fundação que tenha cumprido os seguintes requisitos: I – ter um plano estratégico de reestruturação e de desenvolvimento institucional em andamento; II – ter celebrado Contrato de Gestão com o respectivo Ministério Supervisor. §1º A qualificação como Agência Executiva será feita em ato do Presidente da República. Art. 2º, XVIII do Decreto 6.070/2007: “instrumento firmado entre a administração pública e autarquia ou fundação qualificada como Agência Executiva, na forma do art. 51 da Lei n. 9649, de 27 de maio de 1998, por meio do qual se estabelecem objetivos, metas e respectivos indicadores de desempenho da entidade, bem como os recursos necessários e os critérios e instrumentos para a avaliação do seu cumprimento.” CONTRATO DE GESTÃO A entidade que celebrar o contrato de gestão será avaliada periodicamente pelo Ministério supervisor e pela Secretaria Federal de Controle do Ministério da Fazenda. Se a entidade não cumprir o plano estratégico de reestruturação e desenvolvimento institucional, perderá a qualificação de agência executiva (art. 1º, §4º do Decreto n. 2487/1998) A qualificação de agência executiva é efetuada por ato específico do Presidente da República. A desqualificação de autarquia ou fundação como Agência Executiva dar-se-á mediante decreto, por iniciativa do Ministério supervisor, com anuência do Ministério da Administração Federal e Reforma do Estado (art. 1º, §4º, do Decreto n. 2.487/1998) Temos como exemplos de agências executivas o Instituto Nacional de Metrologia, Normatização e Qualidade Industrial (INMETRO) e a Agência de Inteligência, instituída pela Lei n. 9.883/1999, Agência Nacional do Desenvolvimento do Amazonas (ADA) e Agência Nacional do Desenvolvimento do Nordeste (ADENE); O contrato de gestão terá a duração mínima de um ano, admitida a revisão de suas disposições em caráter excepcional e devidamente justificada, bem como a sua renovação, desde que submetidas à análise do Ministério Supervisor (art. 3, §4º, do Decreto n. 2.488/1998). b. CONSÓRCIOS PÚBLICOS Art. 241, CF. A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios disciplinarão por meio de lei os consórcios públicos e os convênios de cooperação entre os entes federados, autorizando a gestão associada de serviços públicos, bem como a transferência total ou parcial de encargos, serviços, pessoal e bens essenciais à continuidade dos serviços transferidos. • Nova pessoa jurídica; LEI N. 11.107/2005 Art. 1º Esta Lei dispõe sobre normas gerais para a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios contratarem consórcios públicos para a realização de objetivos de interesse comum e dá outras providências. § 1º O consórcio público constituirá associação pública ou pessoa jurídica de direito privado. Art. 6º O consórcio público adquirirá personalidade jurídica: I – de direito público, no caso de constituir associação pública, mediante a vigência das leis de ratificação do protocolo de intenções; II – de direito privado, mediante o atendimento dos requisitos da legislação civil. § 1º O consórcio público com personalidade jurídica de direito público integra a administração indireta de todos os entes da Federação consorciados. § 2º O consórcio público, com personalidade jurídica de direito público ou privado, observará as normas de direito público no que concerne à realização de licitação, à celebração de contratos, à prestação de contas e à admissão de pessoal, que será regido pela Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), aprovada pelo Decreto-Lei nº 5.452, de 1º de maio de 1943. REGIME CELETISTA Formalização: Art. 3º O consórcio público será constituído por contrato cuja celebração dependerá da prévia subscrição de protocolo de intenções. Art. 4º São cláusulas necessárias do protocolo de intenções as que estabeleçam: I – a denominação, a finalidade, o prazo de duração e a sede do consórcio; II – a identificação dos entes da Federação consorciados; III – a indicação da área de atuação do consórcio; IV – a previsão de que o consórcio público é associação pública ou pessoajurídica de direito privado sem fins econômicos; § 1º Para os fins do inciso III do caput deste artigo, considera-se como área de atuação do consórcio público, independentemente de figurar a União como consorciada, a que corresponde à soma dos territórios: I – dos Municípios, quando o consórcio público for constituído somente por Municípios ou por um Estado e Municípios com territórios nele contidos; II – dos Estados ou dos Estados e do Distrito Federal, quando o consórcio público for, respectivamente, constituído por mais de 1 (um) Estado ou por 1 (um) ou mais Estados e o Distrito Federal; IV – dos Municípios e do Distrito Federal, quando o consórcio for constituído pelo Distrito Federal e os Municípios; Art. 5º O contrato de consórcio público será celebrado com a ratificação, mediante lei, do protocolo de intenções. Art. 12. A alteração ou a extinção de contrato de consórcio público dependerá de instrumento aprovado pela assembléia geral, ratificado mediante lei por todos os entes consorciados. DECRETO 6.017/2007 I - consórcio público: pessoa jurídica formada exclusivamente por entes da Federação, na forma da Lei no 11.107, de 2005, para estabelecer relações de cooperação federativa, inclusive a realização de objetivos de interesse comum, constituída como associação pública, com personalidade jurídica de direito público e natureza autárquica, ou como pessoa jurídica de direito privado sem fins econômicos; Art. 2º, III - protocolo de intenções: contrato preliminar que, ratificado pelos entes da Federação interessados, converte-se em contrato de consórcio público; c. FUNDAÇÕES PÚBLICAS I. Conceito: O patrimônio, total ou parcialmente público, dotado de personalidade jurídica de direito público ou privado, e destinado, por lei, ao desempenho de atividades do estado na ordem social, com capacidade de autoadministração e mediante controle da Administração Pública, nos limites da lei. (DI PIETRO) II. Criação: Art. 37, XIX, CF- somente por lei específica poderá ser criada autarquia e autorizada a instituição de empresa pública, de sociedade de economia mista e de fundação, cabendo à lei complementar, neste último caso, definir as áreas de sua atuação; As fundações públicas de direito público são criadas por lei, à semelhança das autarquias, já as de direito privado, “a lei apenas autoriza sua criação, devendo o Poder Executivo tomar as providências necessárias à sua instituição” (Hely Lopes Meirelles). FUNDAÇÃO PÚBLICA DE DIREITO PÚBLICO: Criada por lei específica; FUNDAÇÃO PÚBLICA DE DIREITO PRIVADO: Autorizada por lei específica; III. Características das fundações de direito privado: 1. Os seus bens são considerados privados; 2. Seus quadros devem ser preenchidos por empregados públicos CELETISTA, com prévia aprovação em concurso público; 3. Privilégios ou prerrogativas processuais: não são estendidas as fundações privadas; 4. Licitação: são obrigadas a licitar; 5. Estão sujeitas a responsabilidade objetiva consagrada a todas as pessoas jurídicas de direito privado prestadoras de serviços públicos (art. 37, §6º, da CF); 6. Controle: estão sujeitas ao controle finalístico realizado pela administração direta que esteja vinculada. Não estão sujeitas ao controle do Ministério Publico, pois o disposto no art. 66 do Código Civil é aplicado apenas às fundações de direito privado instituídas por pessoa física ou jurídica; 7. Não estão sujeitas ao regime de precatórios judiciais, conforme disciplina o art. 100 da CF, pois não se equiparam à Fazenda Pública; 8. Não podem desempenhar atos de poder de polícia por possuir personalidade jurídica de direito privado; d. EMPRESAS PÚBLICAS E SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA I. Atividades: serviço público e econômica em sentido estrito; Art. 173, CF. Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a exploração direta de atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. § 1º A lei estabelecerá o estatuto jurídico da empresa pública, da sociedade de economia mista e de suas subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação de serviços, dispondo sobre: I - sua função social e formas de fiscalização pelo Estado e pela sociedade; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) II - a sujeição ao regime jurídico próprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigações civis, comerciais, trabalhistas e tributários; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) III - licitação e contratação de obras, serviços, compras e alienações, observados os princípios da administração pública; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 19, de 1998) § 2º As empresas públicas e as sociedades de economia mista não poderão gozar de privilégios fiscais não extensivos às do setor privado. II. Estatuto Jurídico da Empresa Pública (Lei n.º 13.303/16) Art. 1º Esta Lei dispõe sobre o estatuto jurídico da empresa pública, da sociedade de economia mista e de suas subsidiárias, abrangendo toda e qualquer empresa pública e sociedade de economia mista da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios que explore atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação de serviços, ainda que a atividade econômica esteja sujeita ao regime de monopólio da União ou seja de prestação de serviços públicos. Art. 3º Empresa pública é a entidade dotada de personalidade jurídica de direito privado, com criação autorizada por lei e com patrimônio próprio, cujo capital social é integralmente detido pela União, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municípios. Art. 4º Sociedade de economia mista é a entidade dotada de personalidade jurídica de direito privado, com criação autorizada por lei, sob a forma de sociedade anônima, cujas ações com direito a voto pertençam em sua maioria à União, aos Estados, ao Distrito Federal, aos Municípios ou a entidade da administração indireta. III. Criação: Art. 37, XIX, CF – somente por lei específica poderá ser criada autarquia e autorizada a instituição de empresa pública, de sociedade de economia mista e de fundação, cabendo à lei complementar, neste último caso, definir as áreas de sua atuação; XX - depende de autorização legislativa, em cada caso, a criação de subsidiárias das entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a participação de qualquer delas em empresa privada; No entanto, o Supremo Tribunal Federal, ao julgar a ADI 1.649-1, fixou entendimento de ser “dispensável a autorização legislativa proposta pela Constituição para a criação de subsidiárias de uma mesma entidade, desde que a lei que autorizou a criação da empresa pública e sociedade de economia mista traga em sua redação a possibilidade de ela criar subsidiárias; IV. Regime jurídico: Direito Privado; V. Pessoal: O Supremo Tribunal Federal consolidou jurisprudência no sentido da obrigatoriedade da motivação da despedida de empregado público. (RE 589998/PI); O art. 37, XI, CF, estabelece que as empresas públicas e sociedades de economia mista devem respeitar o teto de remuneração do serviço público. Art. 37, § 9º O disposto no inciso XI aplica-se às empresas públicas e às sociedades de economia mista, e suas subsidiárias, que receberem recursos da União, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municípios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral. VI. Forma jurídica: 1. A sociedade de economia mista deve ser constituída sob a forma de Sociedade Anônima (S/A); 2. Já as empresas públicas podem revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito (LTDA., S/A, etc.). Podem ser unipessoais (capital pertencente exclusivamente à pessoa instituidora) ou pluripessoais (quando o capital dominante é da pessoa criadora, mas esta se associacom outra administrativa). VII. Capital: 1. Empresa Pública: capital integralmente público; 2. Sociedades de Economia Mista: capital público e privado; VIII. Regime tributário e imunidade tributária: Art. 173, §2º, CF - As empresas públicas e as sociedades de economia mista não poderão gozar de privilégios fiscais não extensivos às do setor privado. Assim, o §2º do art. 173 da Constituição deve ser interpretado da seguinte forma: as empresas públicas e sociedades de economia mista que praticam atividades econômicas (SENTIDO ESTRITO) não poderão gozar de privilégios fiscais não extensivos às do setor privado IX. Bens: Art. 98, CC. São públicos os bens do domínio nacional pertencentes às pessoas jurídicas de direito público interno, todos os outros são particulares, seja qual for a pessoa a quem pertencerem. X. Princípio da continuidade do serviço público Portanto, são bens públicos de uso especial não só os bens das autarquias e das fundações públicas, como também os das entidades de direito privado prestadoras de serviços públicos, desde que afetados diretamente a essa finalidade. (DI PIETRO) XI. Falência: não se aplica (art. 2º, Lei n. 11.101/05); XII. Licitação: art. 28, Lei n. 13.303/16 - Os contratos com terceiros destinados à prestação de serviços às empresas públicas e às sociedades de economia mista, inclusive de engenharia e de publicidade, à aquisição e à locação de bens, à alienação de bens e ativos integrantes do respectivo patrimônio ou à execução de obras a serem integradas a esse patrimônio, bem como à implementação de ônus real sobre tais bens, serão precedidos de licitação nos termos desta Lei, ressalvadas as hipóteses previstas nos arts. 29 e 30. (Vide Lei nº 14.002, de 2020) § 3º São as empresas públicas e as sociedades de economia mista dispensadas da observância dos dispositivos deste Capítulo nas seguintes situações: I - comercialização, prestação ou execução, de forma direta, pelas empresas mencionadas no caput, de produtos, serviços ou obras especificamente relacionados com seus respectivos objetos sociais; II - nos casos em que a escolha do parceiro esteja associada a suas características particulares, vinculada a oportunidades de negócio definidas e específicas, justificada a inviabilidade de procedimento competitivo. XIII. Foro Processual: Art. 109, CF: Aos juízes federais compete processar e julgar: I – as causas em que a União, entidade autárquica ou empresa pública federal forem interessadas na condição de autoras, rés, assistentes ou oponentes, exceto as de falência, as de acidentes de trabalho e as sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do Trabalho; Súmula STF 556: “É competente a Justiça Comum para julgar as causas em que é parte de sociedade de economia mista”
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