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@aryannalinhares professoraaryannalinhares @aryannalinhares professoraaryannalinhares XXXIII EXAME DA OAB - SEGUNDA FASE EM DIREITO DO TRABALHO Curso: OAB - XXXIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO - 2ª FASE - DIREITO DO TRABALHO (REVISÕES TEÓRICA E PRÁTICA + CORREÇÃO INDIVIDUALIZADA + SIMULADOS) Link: https://bit.ly/2fasexxxiii Para levar no dia da prova: CLT organizada, Aryanna Linhares e Rafael Tonassi, 28ª edição, ed. Juspodivm. Link: http://bit.ly/cltary Para estudar e acompanhar as aulas: Trabalho – Prática – 2ª fase OAB, Aryanna Linhares, 15ª edição, ed. Juspodivm. Link: https://bit.ly/livroary https://bit.ly/2fasexxxiii http://bit.ly/cltary https://bit.ly/livroary @aryannalinhares professoraaryannalinhares RECLAMAÇÃO TRABALHISTA Aldemires trabalhou como auxiliar de serviços gerais para a empresa Churrasic Park Ltda. em sua sede, na cidade de Pindamonhangaba/SP, de 29/11/2017 a 30/04/2020. Aldemires afirma que trabalhava das 8h às 18h, com intervalo de 20 minutos para refeição, de segunda-feira a sábado. Esclarece também que foi transferida para Cruz Alta/RS, onde permaneceu por 3 meses, durante toda a implantação da filial da empresa, sem receber nada a mais por isso. Tendo procurado você, como advogado(a), elabore a peça prático- profissional que melhor defenda os interesses de Aldemires, sem usar dados ou informações que não estejam no enunciado. Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação. Nos casos em que a lei exigir liquidação de valores, não será necessário que o examinando a apresente, admitindo-se que o escritório possui setor próprio ou contratado especificamente para tal fim. AO DOUTO JUÍZO DA ____ VARA DO TRABALHO DE PINDAMONHANGABA, SÃO PAULO Autos nº ALDEMIRES, qualificação e endereço completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante assinado (procuração @aryannalinhares professoraaryannalinhares anexa), com escritório profissional no endereço completo, onde recebe intimações ou notificações, com fulcro no art. 840, caput e § 1º, da CLT, PROPOR: RECLAMAÇÃO TRABALHISTA, pelo rito ... em face de CHURRASIC PARK LTDA., qualificação e endereço completos, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas. FUNDAMENTOS JURÍDICOS 1 – Horas extras Art. 7º, CF/88. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: XIII - duração do trabalho normal não superior a oito horas diárias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensação de horários e a redução da jornada, mediante acordo ou convenção coletiva de trabalho; Art. 58, CLT. A duração normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, não excederá de 8 (oito) horas diárias, desde que não seja fixado expressamente outro limite. I – MÉRITO 1 – Horas extras A reclamante trabalhava das 8h às 18h, com intervalo de 20 minutos para refeição, de segunda-feira a sábado. Nos @aryannalinhares professoraaryannalinhares termos do art. 7º, XIII, da CF e art. 58 da CLT, a jornada máxima de trabalho é de 8 horas diárias e 44 semanais, a qual era ultrapassada. Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento das horas extras, assim consideradas as excedentes da 8ª diária e 44ª semanal, acrescidas do adicional de 50%, bem como dos seus reflexos nas verbas contratuais e rescisórias. FUNDAMENTOS JURÍDICOS 2 – Intervalo Intrajornada Art. 71 da CLT. Em qualquer trabalho contínuo, cuja duração exceda de 6 (seis) horas, é obrigatória a concessão de um intervalo para repouso ou alimentação, o qual será, no mínimo, de 1 (uma) hora e, salvo acordo escrito ou contrato coletivo em contrário, não poderá exceder de 2 (duas) horas. § 4º A não concessão ou a concessão parcial do intervalo intrajornada mínimo, para repouso e alimentação, a empregados urbanos e rurais, implica o pagamento, de natureza indenizatória, apenas do período suprimido, com acréscimo de 50% (cinquenta por cento) sobre o valor da remuneração da hora normal de trabalho. 2 – Intervalo Intrajornada Conforme mencionado, a reclamante trabalhava das 8h às 18h, com intervalo de 20 minutos para refeição, de segunda-feira a sábado. @aryannalinhares professoraaryannalinhares Nos termos do art. 71, caput, da CLT, os empregados que laboram mais de 6 horas diárias fazem jus a um intervalo intrajornada de, no mínimo, 1 hora. No presente caso, esse intervalo não era observado. Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento do período suprimido, ou seja, de 40 minutos diários, acrescidos de 50%, à luz do art. 71, § 4º, da CLT. FUNDAMENTOS JURÍDICOS 3 – Adicional de transferência Art. 469, CLT. Ao empregador é vedado transferir o empregado, sem a sua anuência, para localidade diversa da que resultar do contrato, não se considerando transferência a que não acarretar necessariamente a mudança do seu domicílio. § 3º. Em caso de necessidade de serviço o empregador poderá transferir o empregado para localidade diversa da que resultar do contrato, não obstante as restrições do artigo anterior, mas, nesse caso, ficará obrigado a um pagamento suplementar, nunca inferior a 25% (vinte e cinco por cento) dos salários que o empregado percebia naquela localidade, enquanto durar essa situação. OJ-SDI1-113, TST. ADICIONAL DE TRANSFERÊNCIA. CARGO DE CONFIANÇA OU PREVISÃO CONTRATUAL DE TRANSFERÊNCIA. DEVIDO. DESDE QUE A TRANSFERÊNCIA SEJA PROVISÓRIA (inserida em 20.11.1997) O fato de o empregado exercer cargo de confiança ou a existência de previsão de transferência no contrato de trabalho não exclui o direito ao @aryannalinhares professoraaryannalinhares adicional. O pressuposto legal apto a legitimar a percepção do mencionado adicional é a transferência provisória. 3 – Adicional de transferência Aldemires foi transferida para Cruz Alta/RS, lá permanecendo por 3 meses, durante toda a implantação da filial da empresa, sem receber nada a mais por isso. Nos termos do art. 469, § 3º, da CLT e da OJ 113 da SDI-1, do TST, pelo tempo da transferência provisória, a empregada tem direito ao adicional. Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento do adicional de transferência de 25% sobre o salário que recebia pelos 3 meses que trabalhou na cidade de Cruz Alta. FUNDAMENTOS JURÍDICOS 4. Honorários advocatícios Art. 791-A, CLT. Ao advogado, ainda que atue em causa própria, serão devidos honorários de sucumbência, fixados entre o mínimo de 5% (cinco por cento) e o máximo de 15% (quinze por cento) sobre o valor que resultar da liquidação da sentença, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre o valor atualizado da causa. 4. Honorários advocatícios @aryannalinhares professoraaryannalinhares Requer a condenação da reclamada ao pagamento de honorários advocatícios, no importe de 15%, do valor que resultar da liquidação, à luz do art. 791-A da CLT. PEDIDOS E REQUERIMENTOS FINAIS II – PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer: a) a condenação da reclamada ao pagamento das horas extras, assim consideradas as excedentes da 8ª diária e 44ª semanal, acrescidas do adicional de 50%, bem como de seus reflexos nas verbas contratuais e rescisórias ..........R$ b) a condenação da reclamada ao pagamento do período suprimido, ou seja, de 40 minutos diários, acrescidos de 50%, à luz do art. 71, § 4º, da CLT ........R$ c) a condenação da reclamada ao pagamento do adicional de transferência de 25%sobre o salário que recebia pelos 3 meses em que trabalhou em Cruz Alta. ........R$ d) a condenação da reclamada ao pagamento de honorários advocatícios ..............R$ @aryannalinhares professoraaryannalinhares III – REQUERIMENTOS FINAIS Por fim, requer: a) a notificação da reclamada para oferecer resposta à reclamação trabalhista, sob pena de revelia e confissão quanto à matéria de fato; b) a produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a prova documental, o depoimento pessoal e a oitiva de testemunhas; e c) a procedência dos pedidos com a condenação da reclamada ao pagamento das verbas pleiteadas, acrescidas de juros e correção monetária. Atribui-se à causa o valor de R$ ..., correspondente ao somatório dos valores dos pedidos. Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Advogado(a) OAB no @aryannalinhares professoraaryannalinhares QUESTÕES DE PROVA 1) Maria Maricota ajuizou reclamação trabalhista em face de sua ex- empregadora e, na sentença, o juiz condenou a empresa ao pagamento dos adicionais de insalubridade e periculosidade, bem como à devolução dos honorários do assistente técnico contratado pela reclamante. Não concordando com a condenação, a reclamada contratou você para fazer seu recurso. Responda as indagações abaixo, com base no que está previsto na CLT, no entendimento consolidado do TST e no que foi apontado acima. A) Qual seria a tese jurídica a ser defendida com relação ao deferimento dos adicionais de periculosidade e insalubridade? Justifique. A tese a ser defendida é a de que não cabe o pagamento simultâneo dos dois adicionais, com base no art. 193, § 2º, CLT. Art. 193, CLT. São consideradas atividades ou operações perigosas, na forma da regulamentação aprovada pelo Ministério do Trabalho e Emprego, aquelas que, por sua natureza ou métodos de trabalho, impliquem risco acentuado em virtude de exposição permanente do trabalhador a: (...) § 2º O empregado poderá optar pelo adicional de insalubridade que porventura lhe seja devido. B) Qual tese jurídica deve ser apresentada no que tange à devolução dos honorários do assistente técnico contratado pela reclamante? Justifique. @aryannalinhares professoraaryannalinhares Deve ser defendida a tese de que a indicação de assistente técnico é facultativa e, por isso, o autor arcará com os honorários desse profissional, conforme previsto na Súmula 341, do TST. SÚMULA 341, TST. HONORÁRIOS DO ASSISTENTE TÉCNICO. A indicação do perito assistente é faculdade da parte, a qual deve responder pelos respectivos honorários, ainda que vencedora no objeto da perícia. 2) Clóvis Sem Noção cometeu várias infrações no trânsito (ultrapassou a velocidade máxima permitida em diversas vias e desrespeitou sinais vermelho com frequência, dentre outras) nos últimos seis meses e, como consequência, perdeu sua carteira de motorista. Ocorre que Clóvis Sem Noção é motorista de ônibus desde 20/03/2019 e a prática das infrações mencionadas caracteriza o deliberado descumprimento de cláusula específica de seu contrato de trabalho com a empresa de transporte coletivo Cata Gente Ltda. Buscando uma orientação profissional sobre a melhor medida a ser adotada em relação ao contrato de Clóvis Sem Noção, já que não há interesse em mantê-lo em seu quadro de colaboradores, a empresa consultou você. Diante disso, responda: A) Como você orientaria a empresa? Fundamente. Recomendaria a dispensa por justa causa, com fundamento no art. 482, “m” ou “h”, da CLT. Art. 482, CLT. Constituem justa causa para rescisão do contrato de trabalho pelo empregador: (...) h) ato de indisciplina ou de insubordinação; (...) m) perda da habilitação ou dos requisitos estabelecidos em lei para o exercício da profissão, em decorrência de conduta dolosa do empregado. B) Qual medida jurídica poderia ser adotada para dispensar Antunes, caso ele fosse dirigente sindical? @aryannalinhares professoraaryannalinhares Poderia ser ajuizado inquérito judicial para apuração de falta grave, com base em um dos dispositivos: art. 494 ou 543, § 3º, ou 853, CLT ou Súmula 379, TST ou Súmula 197, STF. Art. 494, CLT. O empregado acusado de falta grave poderá ser suspenso de suas funções, mas a sua despedida só se tornará efetiva após o inquérito e que se verifique a procedência da acusação. Parágrafo único - A suspensão, no caso deste artigo, perdurará até a decisão final do processo. Art. 543, CLT. O empregado eleito para cargo de administração sindical ou representação profissional, inclusive junto a órgão de deliberação coletiva, não poderá ser impedido do exercício de suas funções, nem transferido para lugar ou mister que lhe dificulte ou torne impossível o desempenho das suas atribuições sindicais. (...) § 3º - Fica vedada a dispensa do empregado sindicalizado ou associado, a partir do momento do registro de sua candidatura a cargo de direção ou representação de entidade sindical ou de associação profissional, até 1 (um) ano após o final do seu mandato, caso seja eleito inclusive como suplente, salvo se cometer falta grave devidamente apurada nos termos desta Consolidação. Art. 8º, CF. É livre a associação profissional ou sindical, observado o seguinte: VIII - é vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direção ou representação sindical e, se eleito, ainda que suplente, até um ano após o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei. @aryannalinhares professoraaryannalinhares Súmula 197, STF. O empregado com representação sindical só pode ser despedido mediante inquérito em que se apure falta grave. Súmula 379, TST. O dirigente sindical somente poderá ser dispensado por falta grave mediante a apuração em inquérito judicial, inteligência dos arts. 494 e 543, § 3º, da CLT. Art. 853, CLT. Para a instauração do inquérito para apuração de falta grave contra empregado garantido com estabilidade, o empregador apresentará reclamação por escrito à Junta ou Juízo de Direito, dentro de 30 (trinta) dias, contados da data da suspensão do empregado. 3) Godofredo é um empregado dedicado e cumpridor dos seus deveres. Ele reside na cidade de Porto Velho/RO e lá trabalha na sede da sociedade empresária Casa Sem Nome Ltda. Godofredo é dirigente sindical e sempre atuou na defesa dos interesses de sua categoria. A sociedade empresária reconhece o valor do trabalho de Godofredo e objetivando melhorar o desempenho da sua unidade na cidade de Trombudo Central/SC, determina a transferência do empregado para essa localidade. A mudança ocorrerá em 30 dias e a previsão é de que o trabalho de Godofredo na nova unidade dure 7 meses, sendo que ele receberá o mesmo salário que já vem recebendo em Porto Velho. Godofredo não está feliz com a situação e decide buscar orientação profissional com você. Responda as indagações a seguir, considerando o previsto na CLT. @aryannalinhares professoraaryannalinhares A) Qual medida, expressamente prevista na CLT, poderia evitar de imediato a transferência de Godofredo? Fundamente. A medida cabível é uma ação trabalhista com pedido de liminar a fim de sustar a transferência, com base no art. 659, IX, CLT. Art. 659, CLT. Competem privativamente aos Presidentes das Juntas, além das que lhes forem conferidas neste Título e das decorrentes de seu cargo, as seguintes atribuições: (...) IX - conceder medida liminar, até decisão final do processo, em reclamações trabalhistas que visem a tornar sem efeito transferência disciplinada pelos parágrafos do artigo 469 desta Consolidação. B) Godofredo pode reivindicar algum direito trabalhista, caso a transferênciaocorra? Fundamente. Godofredo poderá reivindicar o adicional de transferência em valor não inferior a 25% de seu salário, consoante disposto no art. 469, § 3º, CLT. Art. 469, CLT. Ao empregador é vedado transferir o empregado, sem a sua anuência, para localidade diversa da que resultar do contrato, não se considerando transferência a que não acarretar necessariamente a mudança do seu domicílio. (...) § 3º - Em caso de necessidade de serviço o empregador poderá transferir o empregado para localidade diversa da que resultar do contrato, não obstante as restrições do artigo anterior, mas, nesse caso, ficará obrigado a um pagamento suplementar, nunca inferior a 25% (vinte e cinco por cento) dos salários que o empregado percebia naquela localidade, enquanto durar essa situação. OJ 113, SDI-1, TST. ADICIONAL DE TRANSFERÊNCIA. CARGO DE CONFIANÇA OU PREVISÃO CONTRATUAL DE TRANSFERÊNCIA. DEVIDO. DESDE QUE A TRANSFERÊNCIA SEJA PROVISÓRIA. O fato de o empregado @aryannalinhares professoraaryannalinhares exercer cargo de confiança ou a existência de previsão de transferência no contrato de trabalho não exclui o direito ao adicional. O pressuposto legal apto a legitimar a percepção do mencionado adicional é a transferência provisória. 4) Sob a acusação de ato de insubordinação, Casas Lotéricas Adeus Patrão Ltda. suspendeu João Piolho por 90 dias. Insatisfeito com seu trabalho e desejoso de sair da empresa e montar seu próprio negócio, João Piolho, ainda durante o período da suspensão, procura você, em seu escritório de advocacia, para obter uma orientação. Diante disso, responda ao que é perguntado abaixo. A) A punição imposta ao empregado tem alguma consequência jurídica contratual? Caso positivo, qual seria? Justifique. A consequência jurídica contratual é a rescisão sem justa causa do contrato de trabalho, conforme art. 474, CLT. Art. 474, CLT. A suspensão do empregado por mais de 30 (trinta) dias consecutivos importa na rescisão injusta do contrato de trabalho. B) Se João Piolho ajuizar uma reclamação trabalhista e seus pedidos forem indeferidos, qual medida jurídica deve ser adotada para a defesa de seus interesses após esse indeferimento? Fundamente. Deve ser interposto recurso ordinário de acordo com art. 895, I, CLT. Art. 895, CLT. Cabe recurso ordinário para a instância superior: I - das decisões definitivas ou terminativas das Varas e Juízos, no prazo de 8 (oito) dias; e II - das decisões definitivas ou terminativas dos Tribunais Regionais, em processos de sua competência originária, no prazo de 8 (oito) dias, quer nos dissídios individuais, quer nos dissídios coletivos.
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