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AULA 3 – O DIREITO E OS DEMAIS SISTEMAS NORMATIVOS – Parte 2 PROF: RAFFAEL HENRIQUE COSTA DINIZ DISCIPLINA: INTRODUÇÃO AO ESTUDO DO DIREITO 2 DIREITO E MORAL 3 DIREITO E MORAL • A ANÁLISE COMPARATIVA ENTRE A ORDEM MORAL E A JURÍDICA É IMPORTANTE NÃO APENAS QUANDO INDICA OS PONTOS DE DISTINÇÃO, MAS TAMBÉM QUANDO DESTACAOS FOCOS DE CONVERGÊNCIA. • DIREITO E MORAL SÃO INSTRUMENTOS DE CONTROLE SOCIAL QUE NÃO SE EXCLUEM, ANTES, SE COMPLETAM EMUTUAMENTE SE INFLUENCIAM. • SERIA UM GRAVE ERRO, PORTANTO, PRETENDER-SE A SEPARAÇÃO OU O ISOLAMENTO DE AMBOS, COMO SE FOSSEM SISTEMAS ABSOLUTAMENTE AUTÔNOMOS, SEM QUALQUER COMUNICAÇÃO, ESTRANHOS ENTRE SI. 4 A NOÇÃO DE MORAL • A PESQUISA QUANTO AO NÍVEL DE RELAÇÃO ENTRE O DIREITO E A MORAL EXIGE O CONHECIMENTO PRÉVIO SOBRE ESSES DOIS SETORES. • EM RELAÇÃO AO DIREITO, JÁ TRATAMOS SOBRE SUAS DEFINIÇÕES E SIGNIFICADOS. • NO TOCANTE À MORAL, ESSA SE IDENTIFICA, FUNDAMENTALMENTE, COM A NOÇÃO DE BEM, QUE CONSTITUI O SEU VALOR. CONSIDERAMOS COMO BEM, TUDO AQUILO QUE PROMOVE A PESSOA DE UMA FORMA INTEGRAL E INTEGRADA. INTEGRAL SIGNIFICA A PLENA REALIZAÇÃO DA PESSOA, E INTEGRADA, O CONDICIONAMENO A IDÊNTICO INTERESSE DO PRÓXIMO. 5 A NOÇÃO DE MORAL • A PARTIR DA IDEIA MATRIZ DE BEM, ORGANIZAM-SE OS SISTEMAS ÉTICOS, DEDUZEM-SE PRINCÍPIOS E CHEGA-SE ÀS NORMAS MORAIS, QUE VÃO ORIENTAR AS CONSCIÊNCIAS HUMANAS E SUAS ATITUDES. • ANTES DE TRAÇARMOS UM PARALELO ENTRE DIREITO E MORAL, SE TORNA IMPERATIVO DISTINGUIR OS VÁRIOS SETORES DA MORAL. 6 MORAL AUTÔNOMA SOCIAL 7 SETORES DA MORAL – MORAL NATURAL • A) MORAL NATURAL • A DISTINÇÃO ENTRE MORAL NATURAL E POSITIVA É ANÁLOGA ÀS DUAS ORDENS QUE O DIREITO APRESENTA (DIREITO NATURAL E DIREITO POSITIVO). • A NATURAL RESULTA DE UMA CONVENÇÃO HUMANA E TOMA COMO BASE NÃO O QUE HÁ DE PECULIAR A UM POVO, MAS CONSIDERA O QUE HÁ DE PERMANENTE NO GÊNEROHUMANO. • CORRESPONDE A IDEIA DE BEM QUE NÃO VARIA NO TEMPO E NO ESPAÇO E DEVE SERVIR DE CRITÉRIO ÀMORAL POSITIVA. 8 SETORES DA MORAL – MORAL POSITIVA • B) MORAL POSITIVA • A MORAL POSITIVA SE REVELA DENTRO DE UMA DIMENSÃO HISTÓRICA, COMO A INTERPRETAÇÃO QUE O HOMEM, DE UM DETERMINADO LUGAR OU ÉPOCA, FAZ EM RELAÇÃO AO BEM E DIVIDE-SE EM: • B1) MORAL AUTÔNOMA • CORRESPONDE À NOÇÃO DE BEM PARTICULAR A CADA CONSCIÊNCIA. • O HOMEM ATUA COMO LEGISLADOR PARA A SUA PRÓPRIA CONDUTA 9 SETORES DA MORAL – MORAL POSITIVA • A CONSCIÊNCIA INDIVIDUAL, QUE É O CENTRO DA MORAL AUTÔNOMA, COM BASE NA EXPERIÊNCIA PESSOAL, ELEGE O DEVER-SER A QUE SE OBRIGA. • OU SEJA, ESSA ESFERA EXIGE VONTADE LIVRE, ISENTA DE QUALQUER CONDICIONAMENTO. 10 SETORES DA MORAL – MORAL POSITIVA • B2) MORAL SOCIAL • CONSTITUI UM CONJUNTO PREDOMINANTE DE PRINCÍPIOS E DE CRITÉRIOS QUE, EM CADA SOCIEDADE E EM CADA ÉPOCA, ORIENTA A CONDUTA DOS INDIVÍDUOS. • POR QUE, SOCIALMENTE, AS PESSOAS PROCURAM AGIR EM CONFORMIDADE COM AS EXIGÊNCIAS DAMORAL SOCIAL? 11 SETORES DA MORAL – MORAL POSITIVA • B2) MORAL SOCIAL • CONSTITUI UM CONJUNTO PREDOMINANTE DE PRINCÍPIOS E DE CRITÉRIOS QUE, EM CADA SOCIEDADE E EM CADA ÉPOCA, ORIENTA A CONDUTA DOS INDIVÍDUOS. • POR QUE, SOCIALMENTE, AS PESSOAS PROCURAM AGIR EM CONFORMIDADE COM AS EXIGÊNCIAS DAMORAL SOCIAL? • EM RAZÃO DA CERTEZA DE QUE SERÃO JULGADOS À LUZ DESSES PRINCÍPIOS. 12 SETORES DA MORAL – MORAL POSITIVA • ASSIM, EM SE TRATANDO DA MORAL SOCIAL, OS CRITÉRIOS ÉTICOS NÃO NASCEM, POIS, DE UMA CONSCIÊNCIA INDIVIDUAL. • NA MEDIDA QUE A MORAL AUTÔNOMA NÃO COINCIDE COM A MORAL SOCIAL, ESTA ASSUME UM CARÁTER HETERÔNOMO E IMPÕE AOS INDIVÍDUOS UMA NORMA DE AGIR NÃO ELABORADA POR SUA PRÓPRIA CONSCIÊNCIA. 13 PARALELO ENTRE DIREITO E MORAL • PARA O EXAME DA MATÉRIA, SEGUNDO NADER (2019), FAZ-SE COGENTE A UTILIZAÇÃO DO MÉTODO ADOTADO POR ALESSANDRO GROPPALI, QUE TRAÇA O PARALELO ENTRE DIREITO E A MORAL, SOB DOIS ASPECTOS DISTINTOS: CONTEÚDO 14 DISTINÇÕES DE ORDEM FORMAL • A – DISTINÇÕES DE ORDEM FORMAL • A1 – A DETERMINAÇÃO DO DIREITO E A FORMA NÃO CONCRETA DA MORAL • ENQUANTO O DIREITO SE MANIFESTA MEDIANTE UM CONJUNTO DE REGRAS QUE DEFINEM A DIMENSÃO DA CONDUTA EXIGIDA. • A MORAL, EM SUAS DUAS ESFERAS, ESTABELECE UMA DIRETIVA MAIS GERAL, SEM PARTICULARIZAÇÕES. 15 DISTINÇÕES DE ORDEM FORMAL • A2 – A BILATERALIDADE DO DIREITO E A UNILATERALIDADE DA MORAL • AS NORMAS JURÍDICAS POSSUEM UMA ESTRUTURA IMPERATIVO-ATRIBUTIVA, OU SEJA, AO MESMO TEMPO QUE: • DAÍ SE DIZER QUE A CADA DIREITO SE CORRESPONDE UM DEVER. SE IMPÕE UM DEVER JURÍDICO A ALGUÉM ATRIBUEM UM PODER OU DIREITO SUBJETIVO A OUTREM 16 DISTINÇÕES DE ORDEM FORMAL • COMO EXEMPLO PODEMOS CITAR A RELAÇÃO TRABALHISTA, EM QUE, EM AMBOS OS LADOS TEMOS A EXISTÊNCIA DE DIREITO E DEVERES. SE O EMPREGADO POSSUI O DIREITO DE RECEBER O SALÁRIO, QUEM POSSUI O DEVER DE PAGAR? SE O EMPREGADOR POSSUI O DIREITO DE CONTAR COM A PRESENÇA DO FUNCIONÁRIO EM DETERMINADA HORA PARA DESENVOLVER SUAS FUNÇÕES, QUEM POSSUI O DEVER CUMPRIR COM ESSA OBRIGAÇÃO? 17 DISTINÇÕES DE ORDEM FORMAL • A MORAL APRESENTA, POR OUTRO LADO, UMA ESTRUTURA MAIS SIMPLES, POIS IMPÕE APENAS DEVERES. • PERANTE ELA, NINGUÉM TEM O PODER DE EXIGIR UMA CONTUDA DE OUTREM. • FICA-SE APENAS NA EXPECTATIVA DO PRÓXIMO ADERIR ÀS NORMAS, POR ESSA RAZÃO PODEMOS AFIRMAR QUE SE TRATA DE NORMAS UNILATERAIS. 18 DISTINÇÕES DE ORDEM FORMAL • AFIRMA-SE QUE O DIREITO SE CARACTERIZA PELA EXTERIORIDADE, ENQUANTO QUE A MORAL, PELA INTERIORIDADE. • OU SEJA, A MORAL SE PREOCUPA COM A VIDA INTERIOR DAS PESSOAS, COM A CONSCIÊNCIA, JULGANDO OS ATOS EXTERIORES APENAS COMO MEIO DE AFERIR A INTENCIONALIDADE. • O DIREITO CUIDA DAS AÇÕES HUMANAS EM PRIMEIRO PLANO E, EM FUNÇÃO DELAS, QUANDO NECESSÁRIO, INVESTIGA O ANIMUS DO AGENTE. A3) EXTERIORIDADE DO DIREITO E INTERIORIDADE DA MORAL 19 DISTINÇÕES DE ORDEM FORMAL • ESSE CRITÉRIO PARECE VERDADEIRO PARA A ESFERA DA MORAL AUTÔNOMA, SEM ATINGIR A MORAL SOCIAL. • É IMPORTANTE AFIRMAR QUE O DIREITO NÃO DEVE INTERFERIR NO PLANO DO PENSAMENTO, DA CONSCIÊNCIAM DOS ATOS QUE NÃO SE EXTERIORIZAM. • A4) AUTONOMIA E HETERONOMIA • DE UMA FORMA GENERALIZADA, OS ESTUDIOSOS REGISTRAM A AUTONOMIA, O QUERER ESPONTÂNEO COMO UMA DAS CARACTERISTICAS DA MORAL. • MAS SERÁ QUE ESSA AUTONOMIA PODE SER VERIFICADA EM TODAS AS MORAIS? 20 DISTINÇÕES DE ORDEM FORMAL • NÃO! A MORAL SOCIAL É HETERÔNOMA! 21 DISTINÇÕES QUANTO AO CONTEÚDO • EM SE TRATANDO DE CONTEÚDO, A PRIMEIRA DISTINÇÃO ENTRE O DIREITO E A MORAL É: • AO DISPOR SOBRE O CONVÍVIO SOCIAL, O DIREITO ELEGE VALORES DE CONVIVÊNCIA. • O SEU OBJETIVO LIMITA-SE A ESTABELECER E A GARANTIR UM AMBIENTE DE ORDEM, A PARTIR DO QUAL POSSAM ATUAR OS AGENTES SOCIAIS. O SIGNIFICADO DE ORDEM DO DIREITO O SENTIDO DE APERFEIÇOAMENTO DA MORAL 22 DISTINÇÕES QUANTO AO CONTEÚDO • A MORAL VISA AO APERFEIÇOAMENTO DO SER HUMANO, ESTABELECENDO DEVERES DO HOMEM EM RELAÇÃO: – AO PRÓXIMO, – A SI MESMO, E • O BEM, SEGUNDO A MORAL, DEVE SER VIVIVO EM TODAS AS DIREÇÕES. 23 TEORIA DOS CIRCULOS • PARA PODER EXPLICAR AS RELAÇÕES ENTRE O DIREITO E A MORAL FORAM CRIADAS, POR ALGUNS DOUTRINADORES VÁRIAS TEORIA DE CIRCULOS. DENTRE ELAS, DESTACAM-SE: • A) A TEORIA DOS CIRCULOS CONCÊNTRICOS • JEREMY BENTHAM (1748-1832), JURISTA E FILÓSOFO INGLÊS, CONCEBEU A RELAÇÃO ENTRE O DIREITO E A MORAL, RECONHECENDO A FIGURA GEOMÉTRICA DOS CIRCULOS. • PARA ELE, A ORDEM JURÍDICA ESTARIA INCLUÍDA TOTALMENTE NO CAMPO DAMORAL. • ASSIM, OS DOIS CÍRCULOS SERIAM CONCÊNTRICOS, COM O MAIOR PERTENCENDO AMORAL. 24 TEORIA DOS CIRCULOS • DESSA TEORIA, INFERE-SE: – O CAMPO DAMORAL É MAIS AMPLO DO QUE O DO DIREITO; – O DIREITO SE SUBORDINA À MORAL. DIREITO MORAL 25 TEORIA DOS CIRCULOS • PARA DU PASQUIER, JURÍSTA SUÍÇO (1886 – 1953), A REPRESENTAÇÃO GEOMÉTRICA DA RELAÇÃO ENTRE OS DOIS SISTEMAS NÃO SERIA A DOS CÍRCULOS CONCÊNTRICOS, MAS A DOS CÍRCULOS SECANTES. • ASSIM, DIREITO E MORAL POSSUIRIAM UMA FAIXA DE COMPETÊNCIA COMUM E, AO MESMO TEMPO, UMA ÁREA PARTICULAR INDEPENDENTE. B) A TEORIA DOS CÍRCULOS SECANTES 26 TEORIA DOS CIRCULOS • DE FATO,HÁ UM GRANDE NÚMERO DE QUESTÕES SOCIAIS QUE SE INCLUEM, AO MESMO TEMPO, NOS DOIS SETORES. • A ASSISTÊNCIA MATERIAL QUE OS FILHOS DEVEM PRESTAR AOS PAIS NECESSITADOS É MATERIA REGULADA PELO DIREITO E COM ASSENTO NA MORAL. • HÁ ASSUNTOS DA ALÇADA EXCLUSIVA DA MORAL, COMO A ATITUDE DE GRATIDÃO A UM BENFEITOR. 27 TEORIA DOS CIRCULOS • DE IGUAL MODO, HÁ QUESTÕES JURÍDICAS ALHEIAS À ORDEM MORAL, COMO, POR EXEMPLO, A DIVISÃO DA COMPETÊNCIA ENTRE A JUSTIÇA FEDERAL E A ESTADUAL. • C) A VISÃO KELSENIANA • AOS DESVINCULAR O DIREITO DA MORAL, HANS KELSEN CONCEBEU DOIS SISTEMAS COMO ESFERAS INDEPENDENTES. • PARA O FAMOSO CIENTISTA DO DIREITO, A NORMA É O ÚNICO ELEMENTO ESSENCIAL AO DIREITO, CUJA VALIDADE NÃO DEPENDE DE CONTEÚDOS MORAIS . DIREITO MORAL 28 TEORIA DOS CIRCULOS • D) A TEORIA DOMÍNIMO ÉTICO • DESENVOLVIDA POR JELLINEK, JURÍSTA ALEMÃO, A TEORIA DO MÍNIMO ÉTICO CONSISTE NA IDEIA DE QUE O DIREITO REPRESENTA O MÍNIMO DE PRECEITOS MORAIS NECESSÁRIOS PARA O BEM-ESTAR DA COLETIVIDADE. • SE O DIREITO NÃO TEM POR OBJETIVO O APERFEIÇOAMENTO DO HOMEM, MAS A SEGURANÇA SOCIAL, NÃO DEVE SER UMA CÓPIA DA MORAL. 29 Exercício 1) Explique com suas palavras o que seria: a. Moral autônoma b. Moral Social 2) Elabore uma tabela apontando as distinções formais entre direito e moral. 3) Dentre as distinções quanto ao conteúdo, por que podemos afirmar que o significado do direito está relacionado a ordem e o da moral ao aperfeiçoamento do homem? 4) Sobre as teorias que relacionam o direito e a moral, vistas em sala de aula, qual delas faz mais sentido para você? Explique. 30 BIBLIOGRAFIA • NADER, PAULO. INTRODUÇÃO AO ESTUDO DO DIREITO. 41 ED. – RIO DE JANEIRO: FORENSE, 2019. • ANDERSON, WILFRED A. E PARKER, FREDERICK B. UMA INTRODUÇÃO À SOCIOLOGIA, RIO DE JANEIRO, ZAHAR, 1971. • REALE, MIGUEL. LIÇÕES PRELIMINARES DE DIREITO. 27 ED. – SÃO PAULO: SARAIVA 2017. • FERRAZ JUNIOR, TERCIO SAMPAIO, INTRODUÇÃO AO ESTUDO DO DIREITO : TÉCNICA, DECISÃO, DOMINAÇÃO – 10. ED. REV., ATUAL. E AMPL. – SÃO PAULO: ATLAS, 2018.
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