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Revisão técnica: Gustavo da Silva Santanna Bacharel em Direito Especialista em Direito Ambiental Nacional e Internacional e em Direito Público Mestre em Direito Catalogação na publicação: Karin Lorien Menoncin - CRB -10/2147 I59 Instituições dos processos administrativo e constitucional / Milena Barbosa de Melo... [et al.]; revisão técnica: Gustavo da Silva Santanna. – Porto Alegre: SAGAH, 2018. 270 p. : il. ; 22,5 cm. ISBN 978-85-9502-398-7 1. Direito administrativo. I. Melo, Milena Barbosa de. CDU 342 Instituicoes_processo_administrativo_constitucional_Book.indb 2 14/05/2018 12:40:19 Regulamento e legislação do processo de licitação pública no Brasil Objetivos de aprendizagem Ao final deste texto, você deve apresentar os seguintes aprendizados: De� nir licitação pública de acordo com a legislação brasileira. Identi� car a importância das licitações públicas para o bom desem- penho da gestão pública. Reconhecer o processo licitatório como instrumento de aplicação de recursos públicos. Introdução A legislação brasileira, originária da Constituição Federal, obriga os órgãos da administração pública a efetivarem a licitação para compra de materiais ou serviços em todos os níveis: Federal, Estadual e Municipal, inclusive responsabilizando criminalmente o gestor público que não atender à legislação específica sobre licitações. Neste texto, você irá estudar sobre o processo de licitação pública no Brasil por meio do direito comparado, fazendo uma relação entre os sistemas utilizados na França e na Alemanha. Conceito e importância da licitação Uma licitação é um processo administrativo público e isonômico que visa à contratação de bens ou serviços de fornecedores de forma transparente e imparcial, considerando, acima de tudo, a qualidade da execução ou produto e o balanço positivo entre custo e benefício da aquisição. A Lei nº 8.666, de 21 de junho de 1993, em seu art. 2º, estabelece que as obras, os contratos de prestação de serviços, as aquisições e a alienação de bens devem ser adquiridos por meio de processo licitatório, veja (BRASIL, 1993): C15_Licitacoes_e_Contratos.indd 1 04/05/2018 09:27:33 Art. 2 As obras, serviços, inclusive de publicidade, compras, alienações, con- cessões, permissões e locações da Administração Pública, quando contratadas com terceiros, serão necessariamente precedidas de licitação, ressalvadas as hipóteses previstas nesta Lei. Os agentes públicos federais, estaduais e municipais devem, impreterivel- mente, licitar, cada um respeitando suas respectivas legislações, no entanto, todos devem conduzir o processo licitatório buscando a proposta mais vantajosa para administração pública e seguindo os seguintes princípios: Legalidade: determina que a administração pública deve seguir rigoro- samente os termos da lei, inclusive no caso de dispensa. Impessoalidade: afirma que os critérios para escolha da melhor proposta devem ser objetivos, a fim de resultar em uma escolha justa. Moralidade e probidade administrativa: são princípios que visam asse- gurar que a conduta dos indivíduos participantes do processo licitatório seja licitas e compatível com a moral e a ética. Igualdade: visa assegurar a igualdade para todos os concorrentes. Publicidade: afirma que os atos da licitação devem ser públicos, salvo as propostas no momento da sua abertura. Vinculação do instrumento convocatório: determina que os parâmetros do processo licitatório devem estar estabelecidos no ato convocatório. Julgamento: determina que os avaliadores devam julgar a concorrência de forma objetiva e em linha com os padrões estabelecidos no ato convocatório, de forma a evitar interferência de fatores não previstos no início do processo. Ainda que os preceitos da legislação que rege o processo licitatório no país presem pela igualdade entre os concorrentes, existem algumas hipóteses no texto da legislação que preveem critérios de desempate, por exemplo, quando se tratar de um produtor nacional em detrimento de um fornecedor de outro país. Além disso, existem casos em que a realização do processo é dispensada. Veja como exemplo o trecho abaixo descrito na Lei nº 8.666/1993 (BRA- SIL, 1993): Nos processos de licitação, poderá ser estabelecida margem de preferência para: I - produtos manufaturados e para serviços nacionais que atendam a normas técnicas brasileiras; e II - bens e serviços produzidos ou prestados por empresas que comprovem cumprimento de reserva de cargos prevista em lei para pessoa com deficiência ou para reabilitado da Previdência Social e que atendam às regras de acessibilidade previstas na legislação. Regulamento e legislação do processo de licitação pública no Brasil2 C15_Licitacoes_e_Contratos.indd 2 04/05/2018 09:27:34 No entanto, cabe salientar que as margens de preferência são definidas pelo poder executivo e não podem ultrapassar 25% sobre os preços de produtos ou serviços de produtores estrangeiros. Diante das informações expostas, pode-se dizer que o processo licitatório é de extrema importância para a saudável manutenção da máquina pública. Por meio desse instrumento, a administração poderá cumprir os principais aspectos constitucionais relativos à moralidade e à isonomia, além de garantir que os serviços e bens negociados pelo ente público sejam sempre adquiridos com a melhor proposta e com comprovada qualidade, pois todos os participantes passam por processo de avaliação de capacidade. Outro ponto muito importante quanto aos benefícios das licitações, está relacionado aos riscos de direcionamento, apadrinhamento e benefícios pessoas. Se o processo ocorrer dentro da legalidade prevista, cumprindo os padrões convocatórios, a possibilidade de favorecimentos a determinado licitante é minimizada. Dessa forma, pode-se dizer que a licitação, quando realizada dentro dos padrões previstos em lei, demonstra segurança ao cidadão quanto à gestão dos recursos públicos, pois trata-se de uma ferramenta robusta, madura e transparente, como requer a gestão pública de qualquer país. Um dos objetivos da licitação pública é justamente evitar o desperdício de dinheiro público. Para entender melhor, vamos usar o exemplo de uma das modalidades licitatórias, denominada pregão eletrônico, que vem gerando economia para união e demais entes envolvidos no processo, inclusive o próprio cidadão nos últimos anos, pois dispensa a presença dos representantes das empresas em algumas das fases, quando do realizado eletronicamente. A licitação pública é necessária, pois garante que as aquisições e alienações (tanto de bens como de produtos) sejam realizadas de modo mais justo. Funcionamento do processo licitatório no Brasil e em outros países A licitação, como mencionado anteriormente, é de fundamental importância para adequada gestão dos recursos públicos, porém é também um processo complexo, que envolve diversas frentes de trabalho e requer muito empenho por parte dos 3Regulamento e legislação do processo de licitação pública no Brasil C15_Licitacoes_e_Contratos.indd 3 04/05/2018 09:27:34 servidores e, até mesmo, dos licitantes. Logo, para que o processo consiga atender todos os princípios legalmente estabelecidos, é necessário o entendimento dos principais aspectos relacionados ao funcionamento de uma licitação. Inicialmente, você precisa conhecer as fases de um processo licitatório, que estão organizados de forma lógica e com o maior nível de transparência possível. Veja a definição das etapas a seguir: Preparação: designação dos servidores que irão conduzir o processo, a consulta de base de preço, a dotação orçamentária, o parecer jurídico e elaborar o edital. Convocação: publicação e divulgação do edital. Habilitação: exame de qualificação econômica e técnica e julgamento das propostas dos fornecedores. Competição: emissão de ata e recebimento de recursos, homologação, adjudicação e emissão do contrato. Contratação e execução: acompanhamento físicoe financeiro, em- penho e pagamento. Em relação ao ato convocatório, o edital, você deve saber que se trata de uma peça de extrema importância dentro do processo licitatório. Por meio dele, deve ser demonstrados aos interessados os detalhes da execução, ou seja, todos os pontos exigidos para realização do serviço ou para a compra de um determinado produto. Além disso, não é permitido inserir critérios não ditados previamente no ato convocatório (edital ou carta convite), ainda que seja em benefício da própria administração. Qualquer edital ou carta convite deve ser levada a conhecimento público, estabelecendo novos prazos para que os participantes possam formatar nova proposta, atendendo aos novos parâmetros. A Lei nº 8.666/1993 estabelece as modalidades de licitação, que são (BRA- SIL, 1993): concorrência, tomada de preços, convite, concurso e leilão. Em 2010, foi elaborada outra lei, que acrescentou, por exemplo, o pregão como mais uma das modalidades licitatórias. Veja a seguir o trecho da Lei nº 8.666/1993 que delibera sobre alguns aspectos relativos aos tipos de licitações (BRASIL, 1993): § 1o Concorrência é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitação preliminar, comprovem possuir os requisi- tos mínimos de qualificação exigidos no edital para execução de seu objeto. § 2o Tomada de preços é a modalidade de licitação entre interessados devi- damente cadastrados ou que atenderem a todas as condições exigidas para cadastramento até o terceiro dia anterior à data do recebimento das propostas, observada a necessária qualificação. Regulamento e legislação do processo de licitação pública no Brasil4 C15_Licitacoes_e_Contratos.indd 4 04/05/2018 09:27:34 § 3o Convite é a modalidade de licitação entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou não, escolhidos e convidados em número mínimo de 3 (três) pela unidade administrativa, a qual afixará, em local apropriado, cópia do instrumento convocatório e o estenderá aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedên- cia de até 24 (vinte e quatro) horas da apresentação das propostas. § 4o Concurso é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para escolha de trabalho técnico, científico ou artístico, mediante a instituição de prêmios ou remuneração aos vencedores, conforme critérios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedência mínima de 45 (quarenta e cinco) dias. § 5o Leilão é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para a ven- da de bens móveis inservíveis para a administração ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienação de bens imóveis prevista no art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliação. Atualmente os pregões, tanto presenciais como eletrônicos são os tipos (MO- DALIDADE) de licitações mais utilizados. O pregão eletrônico, por exemplo, gera economia, maior abrangência na concorrência e redução de custos. Já o pregão presencial pode estar presente em qualquer modalidade de licitação pública e, por vezes, substituir carta convite, tomada de preços e concorrência. O processo licitatório pode ser dispensado em situações pontuais, em que há necessidade de maior agilidade no processo aquisitivo. Veja alguns desses casos, amparados pelo art. 24 da Lei das Licitações (BRASIL, 1993): Emergências; Intervenções no domínio econômico; Aquisições de pequeno valor; Ausência de interessados; Abastecimento em trânsito; Associações de pessoas deficientes e sem fins lucrativos. Além dos casos de dispensa do processo licitatório, a legislação ainda prevê casos em que a aplicação da licitação é inexigível, por exemplo os itens a seguir, que estão amparados pelo art. 25 da Lei das licitações (BRASIL, 1993): Fornecedor exclusivo; Singularidade para contratação de serviços; Notório saber; Profissional artista. 5Regulamento e legislação do processo de licitação pública no Brasil C15_Licitacoes_e_Contratos.indd 5 04/05/2018 09:27:34 Você precisa lembrar também que a impessoalidade é primordial em um processo licitatório, portanto é importante mencionar que o servidor responsável não pode participar da licitação, tampouco da execução da obra ou da prestação de serviços, direta nem indiretamente. Caso ao contrário, o processo poderá ser considerado ilegítimo, por desrespeitar alguns dos preceitos requeridos pela lei. O gestor público deve aplicar as sanções administrativas previstas na Lei nº 8.666/1993, reparando e aperfeiçoando cada vez mais o processo de licitação pública no Brasil, com o intuito de evitar fraudes e irregularidades que acabam onerando a economia como um todo. Os arts. 86 e 87 da Lei nº 8.666/1993 apresentam, entre outras, os seguintes sansões (BRASIL, 1993): Art. 86. O atraso injustificado na execução do contrato sujeitará o contratado à multa de mora, na forma prevista no instrumento convocatório ou no contrato. § 1o A multa a que alude este artigo não impede que a Administração rescinda unilateralmente o contrato e aplique as outras sanções previstas nesta Lei. § 2o A multa, aplicada após regular processo administrativo, será descontada da garantia do respectivo contratado. § 3o Se a multa for de valor superior ao valor da garantia prestada, além da perda desta, responderá o contratado pela sua diferença, a qual será descontada dos pagamentos eventualmente devidos pela Administração ou ainda, quando for o caso, cobrada judicialmente. Art. 87. Pela inexecução total ou parcial do contrato a Administração poderá, garantida a prévia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanções: I - advertência; II - multa, na forma prevista no instrumento convocatório ou no contrato; III - suspensão temporária de participação em licitação e impedimento de contratar com a Administração, por prazo não superior a 2 (dois) anos; IV - declaração de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administração Pública enquanto perdurarem os motivos determinantes da punição ou até que seja promovida a reabilitação perante a própria autoridade que aplicou a penalidade, que será concedida sempre que o contratado ressarcir a Ad- ministração pelos prejuízos resultantes e após decorrido o prazo da sanção aplicada com base no inciso anterior. As sanções estabelecidas na lei são ferramentas extremamente importantes para a saudável manutenção dos processos licitatórios, pois os licitantes têm a possibilidade de conhecer as consequências, em caso de irregularidades, e, ainda, fornece aos órgãos reguladores a possibilidade de punir aqueles que agirem em desacordo com os padrões previstos. Diante do exposto, pode-se afirmar que a legislação brasileira prevê uma série de opções de licitações, bem como alguns subterfúgios que possibilitam a dispensa ou a não aplicação da regulamentação padrão de um processo Regulamento e legislação do processo de licitação pública no Brasil6 C15_Licitacoes_e_Contratos.indd 6 04/05/2018 09:27:34 licitatório, como já citado, trata-se de uma complexa cadeia. No entanto, cabe salientar que essas modalidades de licitações são locais, ou seja, não se repetem em todos os outros países do globo. Logo, cada país possui uma legislação específica. Na Alemanha, por exemplo, os principais meios de licitação são: con- corrência pública, concorrência restrita e convite. Na França, as empresas podem participar conjuntamente de todas as modalidades. Dessa forma, você pode perceber que cada pais possui uma legislação específica. Porém, cabe salientar que em todos os países existem órgãos reguladores que fiscalizam o andamento dos processos, visando ao melhor atendimento dos princípios estabelecidos nos respectivos decretos. 1. A respeito da importância da licitação pública no Brasil, indique qual alternativa está correta. a) A licitação pública é necessária, pois garante que as aquisições (tanto de benscomo de produtos) sejam realizadas de modo mais justo; porém, não é processo que objetiva evitar o desperdício do dinheiro público, haja vista a modalidade de pregão. b) A licitação pública seria de maior validade se fosse vinculada à legislação. c) O fato da licitação pública ter como um de seus objetivos a transparência anula qualquer possibilidade de corrupção ou desvio no Brasil. d) As licitações públicas, em tese, devem contribuir para que o dinheiro público seja utilizado de modo transparente. e) A licitação pública é muito útil, porém demorou muito tempo até que fosse regulamentada, tendo sido inserida na legislação apenas em 2010. 2. Sobre a definição de licitação pública, assinale a alternativa correta. a) É um processo administrativo com característica de isonomia limitada, ou seja, não são todas as licitações que preveem igualdade de direitos. b) As fases da licitação contemplam os atos administrativos necessários e em sequência lógica. A fase externa corrige falhas identificadas no procedimento, e a fase interna é quando o licitante é contratado. c) O processo licitatório é bastante amplo e, por isso, é dividido em modalidades: tomada de preços, leilão, concorrência, concurso, convite, pregão (presencial e eletrônico). d) O servidor do órgão responsável pela licitação pode participar indiretamente, tanto da licitação como da execução da obra e 7Regulamento e legislação do processo de licitação pública no Brasil C15_Licitacoes_e_Contratos.indd 7 04/05/2018 09:27:35 da prestação de serviços. e) É possível inserir critérios não previstos no ato convocatório, desde que a administração pública não seja, com isso, beneficiada. 3. O processo de licitação pública deve respeitar os princípios que regem o processo licitatório no ordenamento jurídico. A respeito desses princípios, assinale a afirmativa correta. a) O princípio da impessoalidade define que os critérios para escolha das propostas devam ser subjetivos. b) A igualdade serve para esclarecer os critérios utilizados em caso de empate de propostas. Esses critérios não consideram a origem da empresa, sendo indiferente se a empresa é nacional ou internacional. c) O princípio da publicidade afirma que os atos da licitação devem ser públicos, salvo as propostas no momento da sua abertura. d) Há um princípio que afirma que as licitações públicas não precisam, necessariamente, estar de acordo com a lei, exceto no caso de dispensa licitatória, que exige vínculo com a legislação. e) Qualquer ato que fira a moralidade é de responsabilidade única e exclusiva do gestor público responsável pelo processo licitatório, não envolvendo a instituição como um todo nem outros envolvidos. 4. Existem atualmente no Brasil 6 modalidades distintas de licitação, referindo-se principalmente ao volume das transações e às características do objeto licitado. A Lei 8.666/93 permite as seguintes modalidades: a) tomada de preços, leilão, crédito, carta registrada, concurso, pregão. b) tomada de preços, convite ou carta convite, leilão, concurso, crédito e pregão. c) tomada de preços, contratos empresariais, leilão, concurso, crédito, convite ou carta convite. d) tomada de preços, concorrência, convite ou carta convite, leilão, concurso e pregão. e) tomada de preços, concorrência, leilão, concurso, homologação, pregão. 5. Um determinado órgão público pretende contratar uma associação de portadores de deficiência física, sem fins lucrativos e de comprovada idoneidade para a prestação de serviços, desde que o preço contratado seja compatível com o praticado no mercado. Nesse caso, e nos termos da Lei nº 8.666/1993 (BRASIL, 1993), a licitação é: a) inexigível. b) dispensável. c) obrigatória na modalidade convite. d) obrigatória na modalidade pregão. e) obrigatória na modalidade concorrência. Regulamento e legislação do processo de licitação pública no Brasil8 C15_Licitacoes_e_Contratos.indd 8 04/05/2018 09:27:36 BRASIL. Lei nº 8.666, de 21 de junho de 1993. Regulamento o art. 37, inciso XXI, da Cons- tituição Federal, institui normas para licitações e contratos da Administração Pública e dá outras providências. Brasília, DF, 1993. Disponível em: <http://www.planalto.gov. br/ccivil_03/leis/L8666cons.htm>. Acesso em: 11 abr. 2017. Leituras recomendadas DALBOSCO, A. P. E. A importância da licitação quanto procedimento. [S.l.]: Jus, 2014. Disponível em: <https://jus.com.br/artigos/34830/a-importancia-da-licitacao-quanto- -procedimento>. Acesso em: 06 maio 2017. LICITACAO.NET. Modalidades de licitação. Porto Alegre, c2012. Disponível em: <https:// www.licitacao.net/modalidades_de_licitacao.asp>. Acesso em: 06 maio 2017. Referência 9Regulamento e legislação do processo de licitação pública no Brasil C15_Licitacoes_e_Contratos.indd 9 04/05/2018 09:27:36 http://www.planalto.gov/ https://jus.com.br/artigos/34830/a-importancia-da-licitacao-quanto- http://licitacao.net/ http://www.licitacao.net/modalidades_de_licitacao.asp C15_Licitacoes_e_Contratos.indd 10 04/05/2018 09:27:36 Encerra aqui o trecho do livro disponibilizado para esta Unidade de Aprendizagem. Na Biblioteca Virtual da Instituição, você encontra a obra na íntegra. Conteúdo: Capa Ficha catalográfica Acesse na íntegra
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