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CURSO Thiago Lima BreusAngélica PetianFernando Vernalha Professores: A NOVA LEI DE LICITAÇÕES E SUA APLICAÇÃO PRÁTICA PARA O SETOR DE CONSTRUÇÃO ALOCAÇÃO DE RISCOS1. 2. 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO O V E R V IE W REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO ALOCAÇÃO DE RISCOS1. 1. ALOCAÇÃO DE RISCOS 1.1. Alocação de riscos: questões conceituais 1.2. Exigência de matriz de riscos nos casos de obras de grande vulto, contratação integrada e semi-integrada 1.3. Definição legal de matriz de riscos Art. 6º. XXVII - matriz de riscos: cláusula contratual definidora de riscos e de responsabilidades entre as partes e caracterizadora do equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato, em termos de ônus financeiro decorrente de eventos supervenientes à contratação, contendo, no mínimo, as seguintes informações: a) listagem de possíveis eventos supervenientes à assinatura do contrato que possam causar impacto em seu equilíbrio econômico-financeiro e previsão de eventual necessidade de prolação de termo aditivo por ocasião de sua ocorrência; b) no caso de obrigações de resultado, estabelecimento das frações do objeto com relação às quais haverá liberdade para os contratados inovarem em soluções metodológicas ou tecnológicas, em termos de modificação das soluções previamente delineadas no anteprojeto ou no projeto básico; c) no caso de obrigações de meio, estabelecimento preciso das frações do objeto com relação às quais não haverá liberdade para os contratados inovarem em soluções metodológicas ou tecnológicas, devendo haver obrigação de aderência entre a execução e a solução predefinida no anteprojeto ou no projeto básico, consideradas as características do regime de execução no caso de obras e serviços de engenharia 1. ALOCAÇÃO DE RISCOS Jurisprudência do TCU: Na contratação integrada do RDC, eventuais ganhos ou encargos oriundos das soluções adotadas pelo contratado na elaboração do projeto básico devem ser auferidos ou suportados única e exclusivamente pelo particular, independentemente da existência de uma matriz de riscos disciplinando a contratação. Eventuais omissões ou indefinições no anteprojeto, em regra, não ensejam a celebração de termos de aditamento contratual, pois anteprojeto não é projeto básico. Acórdão 2591/2017-Plenário | Relator: BENJAMIN ZYMLER ÁREA: Contrato Administrativo | TEMA: Aditivo | SUBTEMA: Contratação integrada Outros indexadores: Ausência, Matriz de risco, Anteprojeto, Projeto básico https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/matriz%2520de%2520riscos/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/0/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/matriz%2520de%2520riscos/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/0/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/matriz%2520de%2520riscos/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/0/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/matriz%2520de%2520riscos/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/0/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/matriz%2520de%2520riscos/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/0/sinonimos%253Dtrue Exemplo de Matriz de Risco 1. ALOCAÇÃO DE RISCOS 1.2.1. Características da matriz de riscos extraídas da definição legal: I. Cláusula caracterizadora do equilíbrio econômico-financeiro II. Cláusula definidora da listagem de eventos supervenientes III. Cláusula definidora de obrigações de resultado e de obrigações de meio 1. ALOCAÇÃO DE RISCOS 1.3. Alocação contratual e arbitramento legal dos riscos 1.3.1. Riscos arbitrados pela Lei 14.133/2021 I. Risco de inflação II. Risco de alteração unilateral III. Risco da oneração da carga tributária, encargos legais e disposições legais (art. 103, II § 5º, e art. 134) IV. Risco inerentes às soluções do projeto básico pelo contratado em contratações integrada e semi-integrada V. Riscos extracontratuais decorrentes de álea extraordinária e extracontratual 1. ALOCAÇÃO DE RISCOS 1.3.2. Alocação contratual dos riscos Art. 22. (...) § 1º A matriz de que trata o caput deste artigo deverá promover a alocação eficiente dos riscos de cada contrato e estabelecer a responsabilidade que caiba a cada parte contratante, bem como os mecanismos que afastem a ocorrência do sinistro e mitiguem os seus efeitos, caso este ocorra durante a execução contratual. I. Nível ótimo de detalhamento da alocação dos risco II. Alocação do risco à parte melhor capacitada para a sua gestão III. Alocação do risco não controlável pelo contratado à responsabilidade da Administração IV. Alocação preferencial do risco ao contratado sempre que houver seguro disponível para a sua cobertura (art. 103, § 1º) 1.3.2.1. Regras para a alocação eficiente dos riscos: 1. ALOCAÇÃO DE RISCOS 1.4 Alocação dos riscos nos regimes de contratação integrada e semi-integrada 1.5. Precificação dos riscos Art. 22. O edital poderá contemplar matriz de alocação de riscos entre o contratante e o contratado, hipótese em que o cálculo do valor estimado da contratação poderá considerar taxa de risco compatível com o objeto da licitação e com os riscos atribuídos ao contratado, de acordo com metodologia predefinida pelo ente federativo. 1.5.1. Reflexo no valor estimado da contratação 1.5.2. “Taxa de risco” compatível com o objeto” Art. 103. § 3º. A alocação dos riscos contratuais será quantificada para fins de projeção dos reflexos de seus custos no valor estimado da contratação. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO2. 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO 2.1. Definição e fundamentos legais 2.2. Mecanismos de recomposição do equilíbrio contratual Reajustamento Correção monetária Repactuação Alteração unilateral Materialização de riscos alocados no contrato ou na legislação Materialização de riscos extracontratuais atinentes à álea extraordinária e extracontratual Recomposição automática Recomposição excepcional 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO 2.2.1. Reajustamento 2.2.1.2. Dever de previsão no Edital e no contrato 2.2.1.2.1. Na omissão do contrato, dever de aplicação do reajustamento 2.2.1.2.2. Como definir o índice de reajustamento? 2.2.1.3. Periodicidade mínima imposta por lei 2.2.1.3.1. Termo inicial de contagem do prazo: data-base vinculada à data do orçamento (art. 92, § 3º) 2.2.1.1. Indexação que deve refletir a real defasagem inflacionária dos custos de produção do contrato Art. 6º. LVIII - reajustamento em sentido estrito: forma de manutenção do equilíbrio econômico- financeiro de contrato consistente na aplicação do índice de correção monetária previsto no contrato, que deve retratar a variação efetiva do custo de produção, admitida a adoção de índices específicos ou setoriais. 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO REAJUSTAMENO NA JURISPRUDÊNCIA DO TCU: •O estabelecimento do critério de reajuste de preços, tanto no edital quanto no contrato, não constitui discricionariedade conferida ao gestor, mas sim verdadeira imposição, ante o disposto nos arts. 40, inciso XI, e 55, inciso III, da Lei 8.666/1993, ainda que a vigência contratual prevista não supere doze meses. Entretanto, eventual ausência de cláusula de reajuste de preços não constitui impedimento ao reequilíbrio econômico-financeiro do contrato, sob pena de ofensa à garantia inserta no art. 37, inciso XXI, da Constituição Federal, bem como de enriquecimento ilícito do erário e consequente violação ao princípio da boa-fé objetiva. Acórdão 7184/2018-Segunda Câmara | Relator:AUGUSTO NARDES ÁREA: Contrato Administrativo | TEMA: Formalização do contrato | SUBTEMA: Cláusula obrigatória Outros indexadores: Prazo, Reajuste, Reequilíbrio econômico-financeiro https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/7/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/7/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/7/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/7/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/7/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/7/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/7/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/7/sinonimos%253Dtrue 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO O reajustamento de preços de contratos, em caso de atrasos na execução de serviços atribuíveis à contratada, contraria o disposto no art. 40, inciso XIV, alínea d, e no art. 65, inciso II, alínea d, ambos da Lei 8.666/1993, c/c o art. 39 da Lei 12.462/2011 (RDC) . Acórdão 1569/2017-Plenário | Relator: AUGUSTO SHERMAN ÁREA: Contrato Administrativo | TEMA: Reajuste | SUBTEMA: Inadimplência Outros indexadores: Execução física, Atraso https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/11/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/11/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/11/sinonimos%253Dtrue 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO Distinção entre reajustamento e recomposição na jurisprudência do TCU: Ainda que a Administração tenha aplicado o reajuste previsto no contrato, justifica-se a aplicação da recomposição sempre que se verificar a presença de seus pressupostos, uma vez que o reajuste e a recomposição possuem fundamentos distintos. O reajuste, previsto nos arts. 40, inciso XI, e 55, inciso III, da Lei 8.666/1993, visa remediar os efeitos da inflação. A recomposição, prevista no art. 65, inciso II, alínea d, da Lei 8.666/1993, tem como fim manter equilibrada a relação jurídica entre o particular e a Administração Pública quando houver desequilíbrio advindo de fato imprevisível ou previsível com consequências incalculáveis. Acórdão 1431/2017-Plenário | Relator: VITAL DO RÊGO ÁREA: Contrato Administrativo | TEMA: Equilíbrio econômico-financeiro | SUBTEMA: Avaliação Outros indexadores: Natureza jurídica, Recomposição de preços, Consulta, Reajuste https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/2/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/2/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/2/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/2/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/2/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/2/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/2/sinonimos%253Dtrue 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO Na hipótese de ser possível um futuro reajuste após concedida recomposição, a Administração deverá estabelecer que esta vigorará até a data de concessão do novo reajuste, quando então deverá ser recalculada, de modo a se expurgar da recomposição a parcela já contemplada no reajuste e, assim, evitar a sobreposição de parcelas concedidas, o que causaria o desequilíbrio em prejuízo da contratante. Acórdão 1431/2017-Plenário | Relator: VITAL DO RÊGO ÁREA: Contrato Administrativo | TEMA: Equilíbrio econômico-financeiro | SUBTEMA: Avaliação Outros indexadores: Cálculo, Recomposição de preços, Consulta, Reajuste https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/3/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/3/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/3/sinonimos%253Dtrue https://pesquisa.apps.tcu.gov.br/#/documento/jurisprudencia-selecionada/reajustamento%2520contrato%2520administrativo/%2520/score%2520desc%252C%2520COLEGIADO%2520asc%252C%2520ANOACORDAO%2520desc%252C%2520NUMACORDAO%2520desc/3/sinonimos%253Dtrue 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO 2.3. Hipóteses que ensejam o reequilíbrio 2.3.1. Alteração unilateral 2.3.2. Materialização de riscos alocados no contrato ou na legislação 2.3.3. Materialização de riscos extracontratuais atinentes à álea extraordinária e extracontratual 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO Art. 124.II. d) para restabelecer o equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato em caso de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe ou em decorrência de fatos imprevisíveis ou previsíveis de consequências incalculáveis, que inviabilizem a execução do contrato tal como pactuado, respeitada, em qualquer caso, a repartição objetiva de risco estabelecida no contrato Lei 14.133/2021 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO Art. 65. II. d) para restabelecer a relação que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuição da administração para a justa remuneração da obra, serviço ou fornecimento, objetivando a manutenção do equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato, na hipótese de sobrevirem fatos imprevisíveis, ou previsíveis porém de conseqüências incalculáveis, retardadores ou impeditivos da execução do ajustado, ou, ainda, em caso de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe, configurando álea econômica extraordinária e extracontratual. Lei 8.666/93: 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO Art. 124. II. d) para restabelecer o equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato em caso de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe ou em decorrência de fatos imprevisíveis ou previsíveis de consequências incalculáveis, que inviabilizem a execução do contrato tal como pactuado, respeitada, em qualquer caso, a repartição objetiva de risco estabelecida no contrato Lei 14.133/2021 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO 2.3.1. Hipóteses de desequilíbrio extracontratual extraídas da norma legal: Força maior Caso fortuito Fato do príncipe Fatos imprevisíveis ou previsíveis mas de consequências incalculáveis que inviabilizem a execução tal como pactuado 2.3.2. Respeito à matriz de riscos contratada 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO 2.3.3.1. Orientação historicamente restritiva do TCU quanto ao cabimento do reequilíbrio nestas hipóteses (a dimensão da álea ordinária) 2.3.3.2. Necessidade de suplementação normativa da matéria 2.3.3.4. A questão da “onerorsidade excessiva” 2.3.3.5. A falácia do “reequilíbrio global” do contrato 2. REEQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO 2.4. Procedimento e parâmetros para implementar-se o reequilíbrio Art. 131. A extinção do contrato não configurará óbice para o reconhecimento do desequilíbrio econômico- financeiro, hipótese em que será concedida indenização por meio de termo indenizatório. Parágrafo único. O pedido de restabelecimento do equilíbrio econômico-financeiro deverá ser formulado durante a vigência do contrato e antes de eventual prorrogação nos termos do art. 107 desta Lei. 2.7. Correção monetária e encargos incidentes sobre o atraso no pagamento do reequilíbrio 2.4.1. Prazo para a implementação do reequilíbrio (art. 92, XI) 2.5. Reequilíbrio em regimes de contratação integrada e semi-integrada 2.6. Quando deve ser requerido o reequilíbrio econômico-financeiro? ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO 3. 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO 3.1. Aspectos gerais: Art. 132. A formalização do termo aditivo é condição para a execução, pelo contratado, das prestações determinadas pela Administração no curso da execução do contrato, salvo nos casos de justificada necessidade de antecipação de seus efeitos, hipótese em que a formalização deverá ocorrer no prazo máximo de 1 (um) mês. 3.1.1. Alterabilidade do contrato administrativo e o princípio da licitação 3.1.2. Elenco taxativo das hipótese de alteração do objeto do contrato 3.1.3. Limites gerais 3.1.4. Identificação do fato superveniente e dever de motivação 3.1.5. Forma de implementação 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO 3.2. Alteração unilateral 3.2.1. Hipóteses tipificadas na Lei 14.133/2021 3.2.1.1. Quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica a seus objetivos 3.2.1.2. Quando for necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO 3.2.2. Limites aplicáveis: Art. 125. Nas alterações unilaterais a que se refere o inciso I do caput do art. 124 desta Lei, o contratado será obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, acréscimos ou supressões de até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato que se fizerem nas obras, nos serviços ou nas compras, e, no caso de reforma de edifício ou de equipamento, o limite para os acréscimos será de 50% (cinquenta por cento) 3.2.2.1. Obrigação de o contratado aceitar acréscimos ou supressões até 25% do valor atualizado do contrato para obras, serviços ou compras. Para reforma de edifício ou de equipamento, há um limite de 50% Art. 65. § 1o O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras, serviços ou compras, até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifício ou de equipamento, até o limite de 50% (cinqüenta por cento) para os seus acréscimos. § 2o Nenhum acréscimo ou supressão poderá exceder os limites estabelecidos no parágrafo anterior, salvo: I - (VETADO) II - as supressões resultantes de acordo celebrado entre os contratantes. Lei 8.666/93: 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO Art. 125. Nas alterações unilaterais a que se refere o inciso I do caput do art. 124 desta Lei, o contratado será obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, acréscimos ou supressões de até 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato que se fizerem nas obras, nos serviços ou nas compras, e, no caso de reforma de edifício ou de equipamento, o limite para os acréscimos será de 50% (cinquenta por cento). Art. 126. As alterações unilaterais a que se refere o inciso I do caput do art. 124 desta Lei não poderão transfigurar o objeto da contratação. Lei 14.133/2021: 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO 3.2.2.2 Conclusão extraídas do conteúdo do artigo 125 da Lei 14.133/2021: os limites numéricos aplicam-se apenas às alterações unilaterais, não sendo extensíveis às alterações consensuais 3.2.2.3. A possível inclinação interpretativa dos órgãos de controle sobre a questão 3.2.2.4. Compensação de acréscimos e supressões? 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO 3.2.2.3. Tratamento de exceção para as alterações qualitativas (Decisão 215/1999 – TCU) Decisão 215/1999 – TCU – Plenário DECISÃO (...) a) tanto as alterações contratuais quantitativas - que modificam a dimensão do objeto - quanto as unilaterais qualitativas - que mantêm intangível o objeto, em natureza e em dimensão, estão sujeitas aos limites preestabelecidos nos §§ 1º e 2º do art. 65 da Lei nº 8.666/93, em face do respeito aos direitos do contratado, prescrito no art. 58, I, da mesma Lei, do princípio da proporcionalidade e da necessidade de esses limites serem obrigatoriamente fixados em lei; b) nas hipóteses de alterações contratuais consensuais, qualitativas e excepcionalíssimas de contratos de obras e serviços, é facultado à Administração ultrapassar os limites aludidos no item anterior, observados os princípios da finalidade, da razoabilidade e da proporcionalidade, além dos direitos patrimoniais do contratante privado, desde que satisfeitos cumulativamente os seguintes pressupostos: esse interesse; inclusive quanto à sua urgência e emergência”. 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO Decisão 215/1999 – TCU – Plenário I - não acarretar para a Administração encargos contratuais superiores aos oriundos de uma eventual rescisão contratual por razões de interesse público, acrescidos aos custos da elaboração de um novo procedimento licitatório; II - não possibilitar a inexecução contratual, à vista do nível de capacidade técnica e econômico-financeirado contratado; III - decorrer de fatos supervenientes que impliquem em dificuldades não previstas ou imprevisíveis por ocasião da contratação inicial; IV - não ocasionar a transfiguração do objeto originalmente contratado em outro de natureza e propósito diversos; V - ser necessárias à completa execução do objeto original do contrato, à otimização do cronograma de execução e à antecipação dos benefícios sociais e econômicos decorrentes; VI - demonstrar-se - na motivação do ato que autorizar o aditamento contratual que extrapole os limites legais mencionados na alínea "a", supra - que as consequências da outra alternativa (a rescisão contratual, seguida de nova licitação e contratação) importam sacrifício insuportável ao interesse público primário (interesse coletivo) a ser atendido pela obra ou serviço, ou seja gravíssimas a 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO 3.2.3. Dever de assegurar o concomitante reequilíbrio econômico-financeiro (art. 130) Art. 130. Caso haja alteração unilateral do contrato que aumente ou diminua os encargos do contratado, a Administração deverá restabelecer, no mesmo termo aditivo, o equilíbrio econômico-financeiro inicial. 3.2.3.1 Preços unitários não contemplados no contrato – aplicação da relação geral entre os valores da proposta e do orçamento público sobre os preços referenciais ou de mercado vigentes na data do aditamento (art. 127) 3.2.3.2 A diferença percentual entre o valor global do contrato e o preço global de referência não poderá ser reduzida em favor do contratado em decorrência de aditamentos que modifiquem a planilha orçamentária (art. 128) 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO 3.2.1. Alterações consensuais 3.2.1.1. Quando conveniente a substituição da garantia de execução 3.2.1.2. Quando necessária a modificação do regime de execução da obra ou do serviço, bem como do modo de fornecimento, em face de verificação técnica da inaplicabilidade dos termos contratuais originário 3.2.1.3. Quando necessária a modificação da forma de pagamento por imposição de circunstâncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado e vedada a antecipação do pagamento em relação ao cronograma financeiro fixado sem a correspondente contraprestação de fornecimento de bens ou execução de obra ou serviço 3.2.1.4. Para restabelecer o equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato em caso de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe ou em decorrência de fatos imprevisíveis ou previsíveis de consequências incalculáveis, que inviabilizem a execução do contrato tal como pactuado, respeitada, em qualquer caso, a repartição objetiva de risco estabelecida no contrato 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO 3.2.1.1. Possibilidade de implementar-se pela via consensual as alterações tipificadas como unilaterais 3.2.1.2. Dever de observância dos limites numéricos aplicáveis às alterações unilaterais? 3.2.1.3. Caráter facultativo ou compulsório das alterações consensuais 3.2.1.4. Dever de manutenção do equilíbrio econômico-financeiro 3.2.1.5. Forma de implementação 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO Art. 132. A formalização do termo aditivo é condição para a execução, pelo contratado, das prestações determinadas pela Administração no curso da execução do contrato, salvo nos casos de justificada necessidade de antecipação de seus efeitos, hipótese em que a formalização deverá ocorrer no prazo máximo de 1 (um) mês. 3. ALTERABILIDADE DO CONTRATO ADMINISTRATIVO Art. 136. Registros que não caracterizam alteração do contrato podem ser realizados por simples apostila, dispensada a celebração de termo aditivo, como nas seguintes situações: I - variação do valor contratual para fazer face ao reajuste ou à repactuação de preços previstos no próprio contrato; II - atualizações, compensações ou penalizações financeiras decorrentes das condições de pagamento previstas no contrato; III - alterações na razão ou na denominação social do contratado; IV - empenho de dotações orçamentárias. Obrigado! DÚVIDAS E SUGESTÕES: vernalha@vernalhapereira.com Slide 1 Slide 2 Slide 3 Slide 4 Slide 5 Slide 6 Slide 7 Slide 8 Slide 9 Slide 10 Slide 11 Slide 12 Slide 13 Slide 14 Slide 15 Slide 16 Slide 17 Slide 18 Slide 19 Slide 20 Slide 21 Slide 22 Slide 23 Slide 24 Slide 25 Slide 26 Slide 27 Slide 28 Slide 29 Slide 30 Slide 31 Slide 32 Slide 33 Slide 34 Slide 35 Slide 36 Slide 37 Slide 38 Slide 39 Slide 40
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