Revista_Derecho_Comercial_del_Consumidor

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REVISTA DE
DERECHO COMERCIAL
DEL CONSUMIDOR
Y DE LA EMPRESA
DIRECTORES
HECTOR ALEGRIA
RAFAEL M. MANOVIL
OSVALDO MARZORATI
JULIO CESAR RIVERA
ADOLFO A. N. ROUILLON
AREA DERECHO DEL CONSUMIDOR
GABRIEL STIGLITZ
ROBERTO A. VAZQUEZ FERREYRA
COORDINADORES
HECTOR O. CHOMER
CARLOS A. HERNANDEZ
CARLOS A. MOLINA SANDOVAL
MARTIN E. PAOLANTONIO 
FULVIO G. SANTARELLI
JORGE S. SICOLI
ISSN EN TRAMITE 
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Buenos Aires - Tel.: (005411) 4378-4841 
III 
CONCURSOS Y QUIEBRAS
DOCTRINA
Efectos de la quiebra sobre las remuneraciones del fallido
Por Miguel E. Rubín . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3
Algunas cuestiones de la ley 26.684 de reforma de la ley de concursos y quiebras
Por Carlos A. Molina Sandoval . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
El régimen de insolvencia transfronteriza en la ley de concursos y quiebras 24.522
Por Juan F. Acosta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALES
Cosa juzgada: fundamentos, críticas y propuesta
Por Diego M. Proietti . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
EMERGENCIA SANITARIA. Ejecución de acuerdo homologado. Cuota Concordataria. Exigi-
bilidad. Interpretación de la Ley 26.077 (CS) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53
SUMARIO
IV
JURISPRUDENCIA ANOTADA
QUIEBRA. Desconocimiento del estado de cesación de pagos. Prueba (CNCom.) . . . . . . . . 63
Comentario: Acción revocatoria por conocimiento del estado de cesación de pagos • 
Jorge Silvio Sicoli . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63
QUIEBRA. Procedencia de la medida cautelar solicitada por el fallido. Otorgamiento del 
certificado fiscal para contratar (CNCom.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65
Comentario: El concursamiento no supone olvido • Héctor Osvaldo Chomer . . . . . . . . . . 65
QUIEBRA. Conclusión de la quiebra. Avenimiento. Procedencia. Consentimiento prestado 
por un acreedor que luego cedió el crédito (CNCom.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67
Comentario: Conclusión de la quiebra por avenimiento • Héctor Osvaldo Chomer . . . . . 67
DEFENSA DEL CONSUMIDOR
DOCTRINA
La categoría jurídica de “consumidor”, en especial con relación a las personas jurídicas
Por Francisco Junyent Bas y María Constanza Garzino . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73
Los principios en el proceso de consumo
Por Florencia Bellusci de González Zavala y Victorino Solá . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85
El Código unificado: Una propuesta sobre el ámbito subjetivo de consumidor
Por Esteban Javier Arias Cáu . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALES
Las redes de distribución frente al consumidor
Por María Paula Arias. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
CAPITALIZACION Y AHORRO. Plan de ahorro previo para la compra de un automotor. Adju-
dicación de la unidad y pago de la cuota complementaria. Responsabilidad del concesionario 
de automotores (CNCom.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
SOCIEDADES
DOCTRINA
Los “especiales vínculos” del art. 33, inc. 2° de la ley de sociedades
Por Rafael M. Manóvil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
Sobre el patrimonio social: ¿Capitalismo de reposición o donatario?
Por Efraín H. Richard . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151
V 
 
JURISPRUDENCIA ANOTADA
SOCIEDAD. Designación de interventor judicial con desplazamiento del órgano de admi-
nistración. Improcedencia cuando no se ha iniciado acción de remoción (CNCom.) . . . . . . . 161
Comentario: Intervención judicial de sociedades: recaudos y prevenciones • Jorge Silvio 
Sicoli . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161
CONTRATOS
DOCTRINA
E commerce en el transporte de carga aérea
Por Lorena Beatriz González . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182
DERECHO COMPARADO
Evolución del derecho de franquicia en Norteamérica. El pasado y hacia dónde nos dirigimos
Por Wayne Steinberg . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALES
Apostillas a un fallo
POR Juan Carlos Pratesi (h.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
DAÑOS Y PERJUICIOS. Contrato de agencia. Exclusividad territorial para la venta de planes 
de salud. Obligaciones del comerciante (CNCom.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
TÍTULOS DE CRÉDITO
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALES
La inexistencia de causa en los títulos abstractos: Condiciones para su alegación
Por Augusto H. L. Arduino . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209
PAGARÉ. Documento “armado” por el contador encargado de las finanzas del actor. Inexis-
tencia de la obligación. JUICIO EJECUTIVO. Requisitos para la procedencia del juicio ordinario 
posterior. ACCIÓN CIVIL. Efectos del sobreseimiento definitivo (CNCom.) . . . . . . . . . . . . . . . 209
BANCOS Y MERCADO DE CAPITALES
DOCTRINA
La intermediación financiera y los límites a la competencia del Banco Central
Por Julia de la Parra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 227
VI
 
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALES
El derecho aplicable en una relación de Derecho Público
Por Douglas Elespe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241
CONTRATOS DE PASE. Nulidad de un débito dispuesto por el Banco Central. Actividad ad-
ministrativa. Falta de acreditación de título jurídico hábil. Régimen aplicable. Efectos (CS) 241
JURISPRUDENCIA ANOTADA
TARJETA DE CRÉDITO. Impugnación del resumen. Cómputo del plazo. DAÑOS Y PERJUI-
CIOS. Daño moral (CNCom.) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
Comentario: La importancia probatoria de los cupones de compra (con anterioridad a la 
vigencia de la ley 25.065) • Martín E. Paolantonio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
ARBITRAJE
DOCTRINA
Inversiones extranjeras. Tendencias. De la cláusula Calvo a las tensiones del CIADI
Por Osvaldo Marzorati . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALES
La separabilidad de la cláusula arbitral
Por Roque J. Caivano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285
JUICIO DE ÁRBITROS. Pedido de rescisión del contrato principal. Vigencia de la cláusula 
compromisoria inserta en aquél. Disidencia (CNFed. Civ. y Com.) . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . 285
DEFENSA DE LA COMPETENCIA
DOCTRINA
El correo electrónico como medio de prueba en las investigaciones contra carteles
Por Esteban P. Rópolo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317
PROPIEDAD INTELECTUAL
DOCTRINA
El canon digital. Entre proyectos de ley y nuevos horizontes en materia de derechos de 
propiedad intelectual en Internet
Por Hugo A. Vaninetti . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329
VII 
PRIMERA INSTANCIA
Las acciones de clase. Recepción jurisprudencial de temas trascendentes: mediación, dili-
gencias preliminares y beneficio de litigar sin gastos
Por Pablo Javier Blanco . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 341
LEGISLACIÓN PROYECTADA
El Proyecto de Ley de Sobreendeudamiento del Consumidor y la búsqueda de respuestas 
a una problemática social
Por Graciela Lovece y Ramón Massot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 353
CONCURSOS Y QUIEBRAS
Doctrina �
Comentarios Jurisprudenciales �
Jurisprudencia Anotada �
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 3 
DOCTRINADCCyE
Efectos de la quiebra sobre las remuneraciones 
del fallido 
¿De qué (y cómo) debe vivir un profesional independiente 
que ha quebrado?
POR MIGUEL E. RUBÍN
Sumario: 1. Un poco de historia. 2. La ley que nos rige. 3. El reha-
bilitado. 4. La nueva inhabilitación por procesamiento penal y sus 
consecuencias legales.
1. Un poco de historia
Para saber dónde estamos nada mejor que 
averiguar cómo llegamos hasta aquí.
En Francia, como en otros países europeos, hasta 
fines del siglo XVIII, los quebrados eran encarcela-
dos. Quienes eran condenados por quiebra fraudu-
lenta podían recibir la pena de muerte. (1)
Y si bien la Revolución Francesa abolió la prisión 
por deudas, el Code de 1808 la reimplantó dispo-
niendo que el fallido sea preventivamente privado 
de su libertad en establecimientos especiales hasta 
tanto se determinara si era o no culpable. (2)
Naturalmente, bajo esas condiciones, el deudor 
caído en semejante desgracia no trabajaba ni po-
día tener otro tipo de ingresos.
¿Cómo hacía entonces la familia del quebrado 
para subsistir? Francisco García Martínez (3) ex-
plicó que el Derecho Comparado decimonónico 
daba dos respuestas a ese problema:
a. El sistema suizo, que lo resolvía recurriendo 
a las normas sobre inembargabilidad de determi-
nados bienes; y
 (1) TONON, Antonio, “La evolución del régimen repre-
sivo de la quiebra en el derecho francés”, R.D.C.O. año 20, 
1987, p. 604.
 (2) TONON, Antonio, op. cit., p. 605.
 (3) GARCIA, MARTINEZ, Francisco, “El concordato pre-
ventivo y la quiebra en el derecho argentino y comparado”, 
El Ateneo, 1940, t. II, p. 89.
b. El sistema francés, (4) que le acordaba un 
derecho de alimentos a cargo de la quiebra; vale 
decir, se lo privaba de todos sus bienes, pero se 
reservaban algunos (no necesariamente los que 
hoy consideraríamos inembargables) para proveer 
a su mantenimiento.
…
Todo parece indicar que el ordenamiento 
argentino fue tributario de los dos sistemas 
europeos, lo cual motivó bastante desconcierto 
interpretativo.
Pero además, nuestro régimen patrio, desde el 
Código de Comercio de 1862, viene arrastrando 
una ambigua regulación para los denominados 
“efectos patrimoniales” y “personales” de la 
quiebra, la que fue justamente criticada por 
Cámara. (5)
Por si todo ello fuera poco, para dificultar aún 
más el entendimiento de este fenómeno, desde los 
primeros tiempos se superpusieron (y se siguen 
superponiendo) disposiciones persecutorias de 
los quebrados en el Código Penal, en el Código 
de Comercio y en otras leyes. (6)
 (4) Un sistema similar se aplica en Italia desde tiempos 
inmemoriales, aunque mucho más amplio (PAJARDI, Piero 
y otros, “Derecho Concursal”, Abaco, t. 2, pp. 105 y 127).
 (5) CAMARA, Héctor, “El concurso preventivo y la quie-
bra”, Depalma, t. III, p. 1922 y ss.
 (6) Ver, sobre el particular, la profunda crítica de Osvaldo 
J. MAFFIA en el prólogo a mi libro “Calificación de Conduc-
ta”, Hammurabi, pp. 9 a 16.
4 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
El Código de Comercio de 1862 disponía que 
el fallido sea preventivamente puesto en prisión. 
De allí que en su art. 1577, siguiendo el modelo 
francés, (7) daba derecho al fallido y a su familia 
a pedir una asignación alimenticia a cargo de la 
masa. (8)
Recién en 1872 la ley 514 suprimió la prisión 
por deudas. (9) Tal vez por ello la reforma de 1889 
eliminó aquel texto del art. 1577 del Código. (10)
Sin embargo, Jurisprudencia y Doctrina inter-
pretaron que el propósito del legislador de 1889 
no fue negarle al fallido la facultad de solicitar 
la pensión y, de hecho, los tribunales siguieron 
concediéndola.
Llegamos así a la ley de quiebras 4156 de 
1902 que, en cierto modo, empeoró la técnica 
legislativa, generando el inconveniente herme-
néutico que hoy nos aqueja pues, en el art. 71, 
entremezcló los conceptos de “inhabilitación” y 
“desapoderamiento” (11) disponiendo que “El fa-
llido queda de derecho separado e inhibido desde 
el día de la adjudicación de bienes o declaración 
de quiebra, de la administración de todos sus bie-
nes incluso los que por cualquier título adquiriese 
mientras se halle en estado de quiebra”. (12)
Paralela y concomitantemente volvió a reco-
nocer el derecho a la pensión alimenticia para el 
fallido y su familia; (13) aunque, al mismo tiempo, 
 (7) En realidad copió el texto del código chileno, a su vez 
tributario del francés.
 (8) ANASTASI, Leónidas, “La pensión alimentaria para 
el concursado”, JA, 29-5.
 (9) ARMAGNAGUE, Juan F., “Historia del Derecho”, 
Ediciones Jurídicas Cuyo S.R.L., p. 23.
 (10) PARRY, Rodolfo y PARRY, Adolfo E., “El concurso 
civil de acreedores”, Plus Ultra, t. II, p. 782.
 (11) La extensión del desapoderamiento a los bienes 
que ingresan al patrimonio del fallido después de dictada 
la sentencia de quiebra pero antes de sobreseído el estado 
falencial ha sido fuente de toda clase de conflictos. Para 
comprobar el grado de confusión que ha provocado este 
régimen en nuestro medio puede verse: MIGLIARDI, 
Francisco, “Desapoderamiento del fallido”, LA LEY, 1982-A, 
493, y “Naturaleza jurídica del desapoderamiento”, LA LEY, 
1983-A, 190.
 (12) Las bastardillas fueron agregadas por este autor.
 (13) ARMENGOL, Manuel F., “Fundamentos y críticas 
de la nueva ley de quiebras”, 2ª ed., ed. Imprenta de José 
Tragat, p. 408.
dispuso que ciertos bienes sean considerados 
inembargables (art. 60). (14)
Es así como el síndico podía, con consentimiento 
del juez, conceder una pensión al fallido (15) hasta 
que la junta de acreedores acordara lo procedente; 
 (16) asignación que acostumbraba a concederse 
hasta el fin del proceso de quiebra. (17)
Con mínimas aclaraciones esas normas se man-
tuvieron en la ley 11.719 (Adla, 1920-1940, 325). 
Aquel derecho del fallido a recibir la pensión que 
consagraba el art. 59 de la ley de 1902 pasó al art. 
66 de la ley Castillo, con validez, incluso, para el 
concurso civil. (18)
Se entendía que el fallido, “falto de recursos a 
raíz del desapoderamiento, carecerá de lo más 
mínimo para atender sus necesidades y las de su 
familia”, por lo que, por razones de humanidad, 
correspondía que el ordenamiento legal diera una 
respuesta “…hasta que se oriente de nuevo y halle 
la posibilidad de ganarse la vida”. (19)
Por eso dicha prerrogativa se consideraba 
conectada con el derecho del deudor a que lo 
necesario para proveer a su subsistencia y a la de 
su familia, “según su clase y circunstancia”, no sea 
afectado al pago de sus obligaciones; atribución 
que consagra el Código Civil en los arts. 799 y 800 
 (20) que, a suvez, encuentran su correlato en el 
art. 374 CCiv que considera inembargables a las 
sumas destinadas al pago de alimentos. (21)
Mas ese derecho, sin ninguna explicación en 
la Exposición de Motivos de la ley 19.551 (Adla, 
XXVII-B, 1677) ni en la literatura de la época, 
 (14) GARCIA MARTINEZ, Francisco, op. cit., t. II p. 91.
 (15) Pensión que, desde luego, se obtenía liquidando 
bienes del propio quebrado.
 (16) SEGOVIA, Lisandro, “Exposición y crítica del Código 
de Comercio”, Lajouane, nota 4585.
 (17) OBARRIO, Manuel, “Estudio sobre las quiebras”, Ed. 
de Malagarriga, p. 190.
 (18) PARRY Y PARRY, op. cit., t. II, p. 785.
 (19) GARCIA MARTINEZ, Francisco, op. y lug. cit.
 (20) BUERES, Alberto J. y otros, “Código Civil…”, Ha-
mmurabi, t. 2B, p. 216; BELLUSCIO, Augusto C. y otros 
“Código Civil y leyes complementarias”, Astrea, t. 3, p. 649 
y doctrina allí citada.
 (21) BOSSERT, Gustavo, “Régimen jurídico de los ali-
mentos”, Astrea, p. 10.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 5 
DCCYE MIGUEL E. RUBÍN
desapareció cuando fue sancionado este orde-
namiento.
…
Ahora bien, al margen del derecho a la pen-
sión alimentaria, la ley 11.719, elaborada exclu-
sivamente para la quiebra del comerciante y, 
secundariamente, para la sociedad mercantil, 
 (22) autorizaba al fallido (salvo que su conducta 
fuera calificada de “culpable” o “fraudulenta”) a 
ocuparse de operaciones por cuenta ajena y bajo 
la responsabilidad de un principal, (23) ganando 
para sí el sueldo, emolumentos o parte de bienes 
que se le hubieran dado por sus servicios. (24)
La ley 19.551, en ese sentido, fue más benévola 
que la Ley Castillo pues:
* En lugar de las “operaciones por cuenta ajena 
y bajo la responsabilidad de un principal” de la ley 
11.719, en el art. 108 habilitó al fallido a desempe-
ñar “tareas artesanales, profesionales o en relación 
de dependencia”. Esto de las tareas artesanales o 
profesionales claramente venía a abrir la opción 
de trabajar por cuenta propia en un universo de 
actividades, salvo, naturalmente, para las que es-
taba inhabilitado, sea por la ley de quiebras (art. 
244) o por leyes especiales. (25)
* Posiblemente ese ensanchamiento de las 
alternativas laborales fue la razón por la cual se 
eliminó el derecho del fallido a recibir la pensión 
alimentaria de manos de su propia quiebra. (26)
* Es muy importante aclarar que, a diferencia de 
lo que ocurría con la Ley Castillo, el régimen de 
 (22) JAUREGUIBERRY, Luis M., “Antecedentes históricos 
de la quiebra”, 2ª edición, Ed. Castellvi, p. 39.
 (23) Evidentemente, cuando la ley habla de “operaciones” 
se refería a las mercantiles, pues quedaba sobreentendido 
que un comerciante sólo podía laborar en el comercio.
 (24) CAMARA, Héctor, op. cit., t. III, p. 1948.
 (25) GARCIA MARTINEZ, Roberto y FERNANDEZ 
MADRID, Juan C., “Concursos y quiebras”, Ediciones de 
Contabilidad Moderna, t. I, p. 732.
 (26) Tal vez también influyó la ampliación de los bienes 
inembargables que aparecía en el art. 112 de la ley 19.551 
(Adla, XXVII-B, 1677), siguiendo la corriente de los códigos 
procesales nacional y provinciales que, influenciados por 
el principio de humanización del proceso, motivaron a que 
la Jurisprudencia excluyera de la ejecución singular y de 
la liquidación falencial una gran cantidad de cosas que se 
estiman elementales en la vida moderna.
1972 no hacía ningún distingo entre los quebra-
dos a quienes se les calificaba la conducta como 
casual, culpable o fraudulenta, lo que demuestra 
que el derecho de trabajar y percibir la correlativa 
remuneración no tenía ninguna relación con la 
inhabilitación falencial. Por lo tanto, el quebrado, 
hasta que se le calificara la conducta, y aun des-
pués (aunque se la calificara de “culpable” o “frau-
dulenta”), tenía el derecho de trabajar ejerciendo 
una profesión u oficio, a menos que —insisto— tal 
actividad sea alguna de las expresamente prohi-
bidas por la propia ley de quiebras (v.gr. ejercer el 
comercio) (27) o por una ley especial.
La norma del art. 108 pasó a tener mayor rele-
vancia cuando la ley 22.917 (Adla, XLIII-D, 3771) 
estableció que las disposiciones de la ley 19.551 
fueran aplicadas a los deudores no-comerciantes 
(que antes eran sometidos al “concurso civil”), 
 (28) pues, para estas personas, trabajar de lo suyo 
normalmente es ajeno al ejercicio del comercio 
y demás actividades prohibidas por las arcaicas 
inhibiciones falenciales.
De ese modo, al menos en lo que hace a los 
quebrados no-comerciantes, el ordenamiento 
concursal por fin venía a estar a tono con la Cons-
titución Nacional en tanto garantizaba el derecho 
a trabajar, (29) y con los fines humanitarios del art. 
3878 CCiv, pues procuraba que el deudor pudiera 
vivir decorosamente. (30)
En armonía con esas nuevas facilidades para 
que el quebrado se ganase la vida, el art. 184 inc. 
5° en la redacción originaria de la ley 19.551 per-
mitía que, si el tribunal ordenaba la continuación 
de la actividad de la empresa fallida, aquel podía 
ser contratado en servicios auxiliares, fijándose 
su retribución. (31) Y si la ley mandaba a fijar la 
 (27) CNCom., sala “D”, 11/09/2003, “Rizzo, Carlos A. s/
quiebra”, JA, 2004-I-92.
 (28) El tratamiento unificado de los procesos concursales 
de comerciantes y no-comerciantes venía siendo reclamado 
por la Doctrina desde principios del siglo XX, requerimiento 
que se mantuvo incluso al tiempo de dictarse la ley 19.551 
(ALEGRIA, Héctor, “Algunas cuestiones de Derecho Con-
cursal”, Abaco, p. 217).
 (29) CAMARA, Héctor, op. cit. t. III, p. 1951.
 (30) CAMPS, Carlos E., “Código Procesal Civil y Comercial 
de la Provincia de Buenos Aires, Anotado, Comentado, Con-
cordado”, Lexis Nexis-Depalma, Lexis Nº 8009/006886.
 (31) BENDERSKY, Mario J., “Insolvencia societaria” 
“Continuación de la empresa” “Participación del fallido”, 
LA LEY, 1988-E, 1171.
6 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
retribución obviamente era para que la perciba el 
fallido, no para que lo absorba la quiebra pues la 
ley no podría imponerle su actuación gratuita por 
no ser carga pública. (32)
….
Sin embargo, la ley 22.917 al extender la vigencia 
de las normas del plexo concursal mercantil a los 
no-comerciantes trajo aparejado un nuevo incon-
veniente. (33) Las reglas sobre “desapoderamien-
to” e “inhibiciones” ideadas para los mercaderes 
(que eran el inexplicable resabio de las barbaries 
de la antigüedad, épocas en las cuales se conside-
raba que quien no podía pagar sus deudas era un 
defraudador que debía ser segregado), pasaron a 
afectar también a quienes no lo eran.
De manera que, si bien un mecánico, un inge-
niero, un carpintero o un dentista, salvo contadas 
excepciones, no vivirían de otra cosa que no sea 
sus respectivos oficios, y, por lo tanto, a la gran ma-
yoría de estos sujetos no les preocupa en absoluto 
que la ley les impida ser comerciantes o directivos 
de sociedades mercantiles, aquel galimatías que 
había generado el art. 71 de la ley 4156 (Adla, 
1889-1919, 564) al hablar simultáneamente de 
“inhibición” y “desapoderamiento” vino a erigirse 
en el escollo exegético más grave que quedó en el 
porvenir de los no-comerciantes.
El intrincado laberinto interpretativo resultaba 
(y sigue resultando) de estas palabras que remata-
ban el primer párrafo del art. 108 de la ley 19.551: 
“sin perjuicio de lo dispuesto por los artículos 111 
y 112, inciso 2”.
 (32) ARGERI, Saúl, “La quiebra y demás procesos con-
cursales”, Librería Editorial Platense, t. 2, p. 529.
 (33) Es interesante recordar que el punto 4 del cap. I de 
la Exposición de Motivos de la ley 22.917 (Adla, XLIII-D, 
3771), al tiempo que consideraba “propicia la oportunidad 
para que la unificación (del concurso civil y el comercial) 
quede consagrada en textos comunes”, aclaraba que ello “...
no obsta para que se contemplen las diferencias impuestas 
por la naturaleza de las cosas...”.Y en el punto 1 del cap. II se 
explicaba que “desaparece la necesidad de incluir solucio-
nes aclaratorias para los sujetos del concurso comercial…”. 
Es decir, se unificó el régimen, se pensó en las soluciones 
especiales para los deudores comerciales, pero, salvo las 
disposiciones sobre la distinta índole de la sindicatura en 
uno y otro caso, no se redactaron normas especiales para 
los no-comerciantes, de modo que quedaron sin resolver 
los problemas motivados por las notorias diversidades entre 
ambas clases de sujetos pasivos (ESCANDELL, José, en la 
obra colectiva dirigida por el autor de estas líneas, “Institu-
ciones de Derecho Concursal”, Ad-Hoc, p. 53).
…
La ley 24.522 (Adla, LV-D, 4381) mantuvo la lista 
de inhibiciones que, con mínimas variantes, venía 
en la Ley Castillo. Empero, nunca se explicó por 
que quien nunca había ejercido el comercio debía 
verse privado de hacerlo en el futuro.
Tampoco está muy claro por que hay leyes 
especiales para ciertas profesiones que también 
siguen estableciendo que el quebrado, (34) du-
rante un tiempo, no puede seguir ejerciendo su 
oficio. (35)
Es evidente que al legislador argentino del siglo 
XX le ha resultado dificultoso (si no, imposible) 
lidiar con esas vacas sagradas del Derecho Con-
cursal de la antigüedad, (36) pues, entre nosotros, 
 (34) Además de ciertas actividades relativamente conec-
tadas con el comercio (corredor, despachante de aduana, 
productor de seguros y otras mencionadas con minuciosi-
dad por GARCIA, Silvana M., en “Régimen de Inhabilitacio-
nes por quiebra”, La Ley, p. 88) también están inhabilitados 
por quiebra mientras esté vigente la inhabilitación, entre 
muchos otros: los abogados (por ejemplo: art. 2 ley 4109 de 
Entre Ríos), los graduados en Ciencias Económicas (art. 5 
ley 5051 de Mendoza) (Adla, XLVI-B, 2195), los profesionales 
de Turismo (art. 7 ley 7543 La Rioja), los directivos de Caja 
de Previsión y Seguro Médico de la Provincia de Buenos 
Aires (art. 15 ley 12.207 provincia de Buenos Aires) (Adla, 
LIX-A, 1011), los martilleros (art. 2 ley 14.085 provincia de 
Buenos Aires) (Adla, LX-A, 501), los miembros del Consejo 
de Administración de la Caja de Jubilaciones y Pensiones 
para Médicos de la Provincia de Salta (art. 12 ley 6556/89 
provincia de Salta).
 (35) En ocasiones se ha pretextado que esas leyes 
establecen multas que, encontrándose el profesional en 
quiebra, no podría solventar. Lo propio podría ocurrir con 
las acciones de responsabilidad por “mala praxis”. Ello 
podría ser visto por la sociedad como una mácula para 
toda la profesión. Empero, la gran mayoría de las leyes que 
regulan actividades profesionales no le exigen a quienes 
las ejercen ninguna prueba de solvencia económica. De 
manera que, incomprensiblemente, nada obsta a que un 
insolvente (mientras no sea declarado en quiebra) se ocupe 
de esa actividad.
 (36) Algo similar ocurre en España donde la Doctrina 
ha denunciado el desprecio legislativo hacia la insolvencia 
de la persona física, fenómeno que afecta a centenares de 
miles de familias, incluso después de las recientes reformas 
legislativas. Sobre el particular puede verse: CUENA CASAS, 
Matilde, “Algunas deficiencias de la Ley Concursal ante la 
insolvencia de la persona física”, rev. Aranzadi Doctrinal -7-, 
2009, p. 1; FERNANDEZ CARRON, Clara, “El tratamiento 
de la insolvencia de las personas físicas”, Cizur Menor 
(Navarra:), Thomson-Aranzadi, 2008; MARTINEZ FLOREZ, 
Aurora, “La inhabilitación del quebrado: (ámbito tempo-
ral)”, Cizur Menor (Navarra): Aranzadi, 2002; de la misma 
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 7 
DCCYE MIGUEL E. RUBÍN
quien ha caído en quiebra, aunque no incurra en 
delito alguno, sigue afectado por inhibiciones que, 
claramente, son sanciones penales. (37)
La alternativa era el modelo estadounidense: 
 (38) se le permite al quebrado volver rápidamente 
autora: “Sobre la naturaleza y comienzo de la inhabilitación 
del quebrado en el ámbito procesal (Comentario a la Sen-
tencia del Tribunal Supremo de 26 de mayo de 1998)”, rev. 
Tribunales de Justicia, 1999, p. 531; GARCIA VILLAVERDE, 
Rafael, “Sobre la llamada inhabilitación del quebrado”, en 
“Estudios de derecho mercantil en homenaje al profesor 
Justino F. Duque”, tº 2, 1998, p. 1629; GARCIA VICENTE, 
José R., “La anulación de los actos del concursado que 
infringe las limitaciones patrimoniales que pesan sobre 
él”, http://www.codigo-civil.info/nulidad/lodel/document.
php?id=132; SERRANO GOMEZ, Eduardo, ANGUITA 
VILLANUEVA, Luis A. y ORTEGA DOMENECH, Jorge, 
“Sistemas de tratamiento de la insolvencia de la persona 
física”, en “Familia y concurso de acreedores”, coord. por 
Matilde Cuena Casas, 2010, p. 23.
 (37) Etimológicamente inhabilitación significa pena o 
castigo que priva de algunos derechos, o incapacitación 
para ejercer diversos empleos (En el diccionario de la 
Real Academia Española: http://buscon.rae.es/draeI/
SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=inhabilitación). Por 
eso, para el Derecho Penal no cabe duda que la inhabili-
tación es una pena, carácter que no pierde por el hecho 
de ser impuesta como medida cautelar (ZAFFARONI, 
Raúl E., “Manual de Derecho Penal. Parte General”, Ediar, 
6ª edición, citado por FERNANDEZ MOORES, Javier E., 
“Inhabilitación del fallido”, LA LEY, 2006-E, 534).La inha-
bilitación dispuesta en sede concursal también constituye 
una sanción, pues opera como un anticipo de la condena 
penal, ya que, mientras se instruye el procedimiento cri-
minal, el fallido queda efectiva e interinamente privado 
de ejercer el comercio, entre otras cosas (SICOLI, Jorge 
S., “Efectos penales de la quiebra”, LA LEY, 2009-A, 630).
Si este sistema de inhabilitaciones falenciales es absurdo 
para los comerciantes, es mucho más obtuso para los 
no-comerciantes, pues los únicos delitos del Derecho 
Penal que tienen prevista como pena accesoria la inha-
bilitación especial son los de quiebra fraudulenta de los 
comerciantes tipificados por los arts. 176 y 177 CPenal. Ni 
el delito de quiebra del no-comerciante (art. 179 CPenal), 
ni los otros tipos penales emparentados con situaciones 
falenciales (v.gr. defraudación o estafa, arts. 173 y 174 
CPenal) disponen la inhabilitación del reo.Por esas y otras 
razones autorizada doctrina considera que la norma del 
art. 236 LCQ es inconstitucional (JUNYENT BAS, Francisco 
e IZQUIERDO, Silvina, “La rehabilitación: alternativa par-
ticular de conclusión de la quiebra”, LA LEY, 2008-E, 767; 
FERNANDEZ MOORES, Javier E., “Las inhabilitaciones 
en la Ley 24.522”, RDPC n° 11, “Concursos y Quiebras”, t. 
II, p. 99; del mismo autor, “Inhabilitación del fallido”, LA 
LEY, 2006-E, 2534).
 (38) JACKSON, Thomas H., “The Fresh-Start Policy in 
Bankruptcy Law”, Harvard Law Rev., tº 98, p. 1393; PONO-
ROFF, Lawrence y KNIPPENBERG, F. Stephen, “Debtors 
a laborar en lo suyo y sólo hay castigo penal si, 
luego, hay condena penal. (39) Dicho sistema hoy 
seguido por numerosos ordenamientos como el 
alemán, (40) y se fomenta su empleo en los demás 
países de la Comunidad Europea. (41)
Al parecer el legislador de 1995 no quiso o no 
pudo llegar a tanto, de modo que procuró dar 
un alivio parcial permitiendo una más o menos 
rápida rehabilitación. (42) Para ello se derogó 
el régimen de Calificación de Conducta y, por lo 
tanto, desde entonces, el fallido persona física 
—en principio— logra la redención, de manera 
who convert their assets on the eve of bankruptcy: villains or 
victims of the Fresh Start”, New York University Law Rev, vol. 
70, 1995, p. 235; HIRSCH, Adam J., “Inheritance and Bank-
ruptcy: The meaning of the fresh start”, Hastings Law Journal, 
t. 175, p. 1993; BOSHKOFF, Douglass G., “Fresh start, false 
start, or head start”, Indiana Law Journal, t. 70, p. 549.Para 
una visión de ese sistema por parte de autores argentinos: 
DASSO, Ariel A., “Derecho Concursal comparado”, Legis, 
2009, t. 1, p. 498; GRAZIABILE, Darío J., “Fundamentos de 
Derecho Concursal. Nociones,antecedentes, evolución y 
crisis”, JA, 2004-II-946; HEREDIA, Pablo D., “La novación 
concursal y el tratamiento de los fiadores, codeudores y 
garantes del deudor: las enseñanzas del derecho compara-
do y la cuestión en el derecho argentino”, JA, 2002-II-1246; 
IGLESIAS, José A., “Las tendencias del derecho concursal 
comparado y las reformas a nuestra legislación”, ED, 
205-684; TEPLITZCHI, Eduardo A., “Efectos del acuerdo 
homologado en la ley y en el Anteproyecto del Ministerio 
de Justicia”, JA, 1999-II-790.
 (39) Claro está, el sistema tiene sentido cuando las nor-
mas represivas se aplican seriamente.
 (40) ZABALETA DIAZ, Marta, “La condonación de 
deudas pendientes en el Derecho Concursal alemán”, 
en “Estudios sobre la Ley Concursal”, libro Homenaje a 
Manuel Olivencia, Madrid, 2005, t. I, p. 911 y siguientes; 
MONTAGNA, Gastón A., “Europa y su visión actual de la 
quiebra”, ED, 227-718.
 (41) Dictamen del Comité Económico y Social Euro-
peo sobre la “Comunicación de la Comisión al Consejo, 
al Parlamento Europeo, al Comité Económico y Social 
Europeo y al Comité de las Regiones - Superar el estigma 
del fracaso empresarial - por una política que ofrezca 
una segunda oportunidad - Ejecución de la Asociación 
para el Crecimiento y el Empleo de Lisboa”, Bruselas, 29 
de mayo de 2008, Comité Económico y Social Europeo, 
INT/391.
 (42) MARTINEZ, Marisol, “Rehabilitación del fallido 
¿Cese de inhabilitación automático?”, ponencia presen-
tada ante el XLVI Encuentro de Institutos de Derecho 
Comercial de Colegios de Abogados de la Provincia de 
Buenos Aires, 6 y 7 de diciembre de 2007, Bahía Blanca; 
JUNYENT BAS, Francisco e IZQUIERDO, Silvina, “El 
carácter ope legis del cese de la inhabilitación falencial”, 
ED, 234-79.
8 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
casi automática, al cumplirse un año de dictada 
la sentencia de quiebra.
De ese modo, como lo explicó uno de los pro-
yectistas de lo que terminó siendo la ley 24.522, 
se procuró que el fallido deje de ser tratado con 
rigurosidad medieval, permitiéndole que pueda 
ganarse su sustento y participar de la producción 
de bienes y servicios. (43)
No obstante, el art. 104 LCQ mantuvo casi a la letra 
el texto del art. 108 de la ley 19.551, (44) pues lo único 
que modificó fue el reenvío a los arts. 111 y 112 inc. 
2 que, por haberse alterado la numeración de las 
normas, pasó a ser a los arts. 107 y 108 inc. 2.
Por lo tanto, hasta nuestros días, el fallido no-
comerciante sigue preso de las mismas dudas y 
prejuicios sobre sus derechos que lo aquejaron 
durante casi ciento cincuenta años. (45)
2. La ley que nos rige
¿Qué quiere decir aquello de “sin perjuicio de 
lo dispuesto por los arts. 107 y 108 inc. 2”, (46) 
palabras con las que concluye el primer párrafo 
del art. 104 LCQ? Veamos:
 (43) RIVERA, Julio C., “Los derechos de los acreedores 
en el concurso”, ED, 182-1691.
 (44) DEL POPOLO, Carolina, “El nuevo régimen esta-
blecido por la ley 24.522 para la inhabilitación del fallido”, 
DJ, t. 1, año 1997, pp. 209 a 210; SOLA FIGUEROA, Gaspar 
y PECCI, Manuel, “Aspectos de la inhabilitación del fallido 
de buena fe en la Ley 24.522”, LA LEY, 1996-D, 544.
 (45) La inhabilitación por causa de la falencia personal no 
se hace efectiva a través de los medios provistos por la ley. Una 
persona que quiebra en Buenos Aires puede constituir una 
sociedad apenas cruzando la av. General Paz, en cualquier 
provincia, pues las anotaciones en los registros públicos son 
locales, no nacionales.En cambio, el mero hecho de poner el 
nombre y apellido del quebrado en las bases de datos de las 
empresas de informes comerciales importa la pérdida casi au-
tomática de cualquier tipo de crédito bancario o comercial. Al 
fallido, incluso, se le dificulta conseguir trabajo en relación de 
dependencia. Muchas empresas no quieren sufrir las molestias 
que les genera las retenciones de los salarios y su posterior 
depósito en los expedientes judiciales y, por lo tanto, así como 
no contratan a personas que registran antecedentes penales, 
tampoco toman a personas que constan como quebradas o 
simplemente sujetas a embargos. Sobre estas y otras causas de 
pérdida del empleo puede verse: RETA, Magdalena, y TOLER, 
Stella M., “Desempleo oculto”. “Su medición y representativi-
dad”, Ciencia, docencia y tecnología nº 32, Concepción del 
Uruguay, mayo 2006, http://www.scielo.org.ar.
 (46) Los arts. 107 y 108 de la ley 24.522 (Adla, LV-D, 4381) 
mantuvieron los textos de los arts. 111 y 112 de la ley 19551.
* El art. 107 LCQ establece que “El fallido queda 
desapoderado de pleno derecho de sus bienes exis-
tentes a la fecha de la declaración de la quiebra y de 
los que adquiriera hasta su rehabilitación”. (47)
* Y el art. 108 LCQ determina que “Quedan ex-
cluidos de lo dispuesto en el artículo anterior: 2. 
Los bienes inembargables”.
Es decir que, palabras más, palabras menos, segui-
mos la regla que contenía el art. 71 de la ley 4156.
Hay quienes piensan (sin dar más fundamento 
que una forzada interpretación de las normas) que 
el derecho del quebrado a trabajar que establece el 
art. 104 LCQ, aunque se correlaciona “con el art. 14 
de la Carta Magna (que) reconoce que el fallido tiene 
el derecho constitucional de trabajar con el objeto 
de obtener lo necesario para su subsistencia y la de 
su familia”, “…tiene el límite que marcan los arts. 107 
y 108 inc. 2, o sea, el fallido conserva el poder de 
disposición y administración de su retribución o sa-
lario, pero sólo en la porción de la inembargabilidad 
delimitada por la ley”. “En consecuencia, el exceden-
te de la porción inembargable resulta alcanzado por 
el desapoderamiento, que como lo puntualiza el art. 
107, comprende a todos los bienes que el fallido 
adquiera hasta su rehabilitación”. (48)
Se trata, como veremos a continuación, de una 
visión errónea de los citados dispositivos legales.
En primer lugar, ni el art. 104, ni el art. 107, ni 
el art. 108 LC, ni ningún otro del ordenamiento 
falencial, establecen que la remuneración por 
el trabajo del fallido debe ser apropiada —total 
o parcialmente— por la quiebra, ni la mentada 
 (47) TRUFFAT, E. Daniel, “Algunas reflexiones sobre 
el desapoderamiento y la rehabilitación hoy vigentes y la 
posibilidad de volver a pensar el sistema”, RDCO n° 228, 
p. 105.
 (48) JUNYENT BAS, Francisco, “Ley de Concursos y 
Quiebras, Comentada”, ed. LexisNexis-AbeledoPerrot, 2009, 
Lexis Nº 6209/002242. En similar orientación: QUINTANA 
FERREYRA, Francisco, “Concursos. Ley 19551”, Astrea, t. 2, 
p. 241; HEREDIA, Pablo D., “Tratado exegético de Derecho 
Concursal”, ed. Abaco, t. III, p. 912; GARCIA MARTINEZ, Ro-
berto, “Derecho Concursal”, Abeledo Perrot, p. 311; GRISPO, 
Jorge D., “Tratado sobre la ley de Concursos y Quiebras”, 
Ad-Hoc, t. 3, p. 294; DIEUZEIDE, Juan J., “Ambito de activi-
dades patrimoniales del fallido”, ED, 121-793; RIVERA, Julio 
C., ROITMAN, Horacio y VITOLO, Daniel R., “Concursos y 
Quiebras”, Rubinzal Culzoni, p. 161.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 9 
DCCYE MIGUEL E. RUBÍN
“porción de la inembargabilidad”, ni la de “em-
bargabilidad”.
Es cierto que, respecto de los asalariados, los 
arts. 120 y 147 LCT (t.o. 1976) (Adla, XXXVI-B, 
1175) establecen que ciertas remuneraciones 
son inembargables, (49) normas que se com-
plementan con las leyes 9511 (Adla, 1889-1919, 
913) y 14.443 (Adla, XVIII-A, 54) y el decreto PEN 
484/87 (Adla, XLVII-B, 1575) que establecen qué 
porcentajes y por cuales conceptos (50) pueden 
quedar sometidas a medidas cautelares o ejecuti-
vas. (51) Lo mismo ocurre con ciertas prestaciones 
de carácter asistencial (art. 1° ley 25.963) (Adla, 
LXV-A, 14) y con los sueldos, salarios, pensiones 
y jubilaciones de los empleados y obreros de la 
administración nacional, provincial y municipal 
(dec. 6754/1943 —Adla, III-19—).
Sin embargo, esas normas están previstas para 
los sujetos in bonis,no para los fallidos. (52)
Y en el caso de los trabajadores autónomos la 
situación es aún más complicada porque, aunque 
sus remuneraciones también tienen carácter ali-
mentario, (53) no hay ninguna norma jurídica que 
prescriba que son inembargables, ni para cuando 
esas personas están in bonis, ni para cuando están 
quebradas. Ello pone a quienes son partidarios 
de la retención de las remuneraciones del fallido 
no-dependiente a favor de la quiebra en un serio 
brete (dificultad que ni siquiera mencionan en 
 (49) LARRUY, Carlos B., “Sobre el patrimonio y la insol-
vencia”, ED, 11/11/2010, n° 12.626.
 (50) Caso típico el de las deudas alimentarias, según resulta 
de los arts. 265 y 267, 209, 367 y 368 CCiv. y art. 644 CProc.
 (51) CNCom., sala “C”, 20/04/2007, “Perrusi, Laura L. c. 
Rosenblum, Betina A.”, MJJ12292.
 (52) Dictamen de la Procuradora General Subrogante 
n° 0065/08, en el exp. n° 22428/07, en “F., J. C. s/quiebra s/
inc. de apelación s/casación”, STJ Río Negro, http://www.
jusrionegro.gov.ar.
 (53) PESARESI, Guillermo M., “Actualidad en materia 
de honorarios 1/2008”, JA, 2008-III-753. CNCom., sala 
“B”, 13/04/2005, “Brusilovsky, Raúl E. s/quiebra”, LA LEY, 
2005-E, 776. Dictamen de la Fiscalía de Cámara, criterio 
seguido por el Tribunal: CNCom., sala “E”, 30/12/1999, 
“Kuropatwa, Jorge D. s/quiebra”, JA, 2001-I-163. En el 
mismo sentido: dictamen nº 68552, 06/07/1993, “Taboa-
da, Félix D. s/concurso civil liquidatorio s/inc. apelación 
art. 250 CProc”; dictamen nº 62599, 25/06/1990, “Greco 
Hermanos S.A.I.C.A. y otros s/quiebra ley 22334 s/inc. 
de ejecución por Villarodrigo”, citados en el precedente 
antes mencionado.
sus estudios sobre este tema) pues se encuentran 
huérfanos de justificación legal. (54)
¿Cómo ha resuelto la Jurisprudencia el conflic-
to? Con decisiones para todos los gustos:
* En algún caso se ha dispuesto que las retribu-
ciones de los autónomos deben considerarse ex-
cluidas del régimen de inembargabilidad previsto 
por la ley 14.443 y el dec. 484/87. (55)
* En otros se ha resuelto exactamente lo opues-
to. (56)
* Y en otros se ha decidido que tal legislación 
“no resulta de aplicación automática”, (57) lo que 
equivale a decir que habrá o no habrá apropiación 
por parte de la quiebra de las remuneraciones de 
los autónomos (y, en todo caso, será total o parcial) 
según lo que considere el juez en cada caso.
No es de extrañar entonces:
* Que en un supuesto se hubiera juzgado que 
el honorario obtenido por el quebrado puede ser 
incluido dentro de la categoría de alimentario y, 
por lo tanto, no da lugar a embargo alguno. (58)
* Que en otra hipótesis se hubiera concluido 
que los honorarios futuros de un abogado serían 
aplicados al pasivo de la quiebra pero que se le 
restituiría el 40%. (59)
* Que sobre las sumas susceptibles de retención 
de los ingresos se le devolverían al afectado el 80%, 
aplicándose el restante 20% a la cancelación del 
 (54) Las complicaciones son aun mayores cuando en-
frentamos supuestos en los cuales el trabajador autónomo 
no recibe remuneraciones periódicas, ya que es muy difícil 
establecer cuanto hay que embargar y cuanto hay que de-
jarle al fallido para que provea al sustento de su familia. Así 
lo advirtió KLEIDERMACHER, Arnoldo, en PAJARDI, Piero 
y otros, “Derecho Concursal”, Abaco, t. 2, p. 151.
 (55) CNCom., sala “C” 01/04/1993, “Salinesi, Miguel c. 
Galvez, Hernán”, http://ar.vlex.com.
 (56) CSJ Tucumán, 14/05/2008, “O. S. de C. M. E. c. C. C. 
E. y otra s/simulación s/inc. de embargo preventivo p. p. 
dres. J. U. P. y M. I. L. M.”, MJJ26076.
 (57) CNCom., sala “B”, 21/07/2006, “Delucchi, Hernán 
C. s/quiebra”, Lexis Nº 70035747.
 (58) CNCom., sala “E”, 30/12/1999, “Kuropatwa, Jorge D. 
s/quiebra”, JA, 2001-I-163, donde se cita el precedente: dic-
tamen de la Fiscalía de Cámara nº 62599, CNCom., sala “B”, 
25/06/1990, “Greco Hermanos S.A.I.C.A. y otros s/quiebra 
ley 22.334 s/inc. de ejecución por Villarodrigo”.
 (59) Citado caso “Brusilovsky”.
10 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
pasivo de la quiebra (el porcentaje fijado lo fue 
por aplicación analógica de la normativa referida 
al embargo de sueldo). (60)
Este ejercicio discrecional de la función judicial 
en algunas ocasiones se lo entendió justificado por 
el art. 204 CProc., (61) norma que, bien vista, salvo 
por los fines humanitarios que la inspiran, no tiene 
nada que hacer en territorio falencial. (62)
Además, reteniendo ingresos en algunos casos 
y dejando de hacerlo en otros no es de extrañar 
que se filtren violaciones a los principios cons-
titucionales de igualdad ante la Ley (63) y de 
legalidad. (64)
…
Volvamos un poco atrás para poner la lupa sobre 
lo que realmente dice la ley. Del art. 107 inferimos 
que hay dos grupos de bienes del deudor que la 
quiebra puede liquidar para pagarle a los acree-
dores: (65)
a. Los “bienes existentes (se entiende: en el 
patrimonio del quebrado) a la fecha de la decla-
ración de la quiebra”, concepto que no genera 
conflicto; y
b. Los “…que adquiriera hasta su rehabilita-
ción”.
 (60) CNCom., sala “B”, 16/12/2010, “Diedrichs, Luis M. 
s/quiebra”, REDS, www.societario.com.
 (61) Por ejemplo: CCiv. y Com Azul, sala 2ª, 21/09/2004, 
“Banco Finansur S.A. c. Quintana, Jorge A.”, Lexis 
Nº 70017939.
 (62) Por otra parte, el uso y abuso de esta praxis judicial 
ha sido justamente criticado. Por ejemplo: BERIZONCE, 
Roberto O., “Congruencia, exceso de jurisdicción y poder 
cautelar genérico del juez”, JA, 2006-II-696.
 (63) CSJN, 12/05/2009, “Coronel, Jorge F. c. Estado Nacio-
nal y otros s/Amparo e inconstitucionalidad”, MJJ43806.
 (64) CSJN, 15/06/2010, “Hermitage S.A. c. Poder Ejecu-
tivo Nacional/Ministerio de Economía y Obras y Servicios 
Públicos. Título 5, ley 25.063”, http://foroacademicosm.
blogspot.com.
 (65) En realidad hay una tercera clase de bienes que son 
aquellos que no están en poder del quebrado al momento 
de dictarse la sentencia de quiebra pero que, por alguna 
razón, deben volver a su patrimonio. Así ocurre, entre otras 
hipótesis, con las cosas que hubiere prestado o alquilado 
a un tercero, así como los bienes que fueron transferidos 
ilegalmente por simulación, fraude u otra maniobra equi-
valente.
¿Qué quiere decir esto último? Adquirir, desde el 
punto de vista jurídico, significa incorporar al patri-
monio el dominio u otro derecho real sobre una cosa, 
sea a cambio de un precio (adquisición onerosa), o 
por una liberalidad (como ocurre con la donación o 
el legado) (66) o por prescripción. (67)
¿Pero qué ocurre con lo que cobra el fallido por 
su trabajo en los términos del art. 104 LCQ? Cierta-
mente no podemos afirmar que la remuneración 
la adquiere a título gratuito ni por prescripción.
Entonces, ¿podemos decir que el fallido “ad-
quiere” su salario a título oneroso? Etimológica-
mente y desde el sentido común, no. De ninguna 
manera puede sostenerse que el trabajo es el “pre-
cio” de la remuneración; ni, mucho menos, que 
esta es “adquirida” por el fallido ya que, después 
del desapoderamiento, legalmente, se supone no 
cuenta con bienes que le permitan pagar.
…
La verdad es que la remuneración generada por 
el trabajo del fallido no puede ser apropiada por la 
quiebra. Este principio tiene un substrato finalista 
y hasta lógico, el que se detecta inmediatamente 
al buscar una respuesta sensata para este inte-
rrogante: ¿qué clase de derecho a trabajar estaría 
consagrando la Ley de Concursos si, simultánea-
mente, estaría privando al fallido de toda o de la 
mayor parte de su retribución? (68)
 (66) También entrarían otros bienes que llegan por título 
más o menos gratuito, como los ganados un sorteo o promo-
ción (CAMARA, Héctor, “El concurso preventivo y la quiebra”, 
Depalma, t. III, p. 2030; GRAZIABILIE, Darío J., “Régimen 
del desapoderamiento falimentario”, http://www.cmfbsas.
org.ar/archivos/12_RP5-09-Reg%20Desapod%20Alim.pdf; 
GARAGUSO, Horacio P., “Efectospatrimoniales en la Ley 
de Concursos y Quiebras Nº 24.522”. “Desapoderamiento 
e incautación”, Ad Hoc, p. 129).Se acostumbra a decir, sin 
mayor detenimiento, que los bienes recibidos por el fallido 
a título gratuito antes de su rehabilitación también forman 
parte de lo que antiguamente se denominaba la masa activa. 
Ello es relativo. Llevado al extremo ¿qué debe ocurrir con los 
regalos de cumpleaños o de bodas? ¿Serán confiscados por 
la quiebra? Y si algún pariente o amigo del insolvente, para 
sacarlo del pozo, le presta una vivienda o bienes muebles sin 
reclamar contraprestación, ese derecho, en tanto liberalidad 
¿también será apropiado por la quiebra?
 (67) ROUILLON, Adolfo A. “Régimen de Concursos y 
Quiebras - Ley 24.522”, Astrea, 11 ed. act., p. 194.
 (68) Recordemos que, como vimos, desde la ley 19551, 
el fallido ha perdido el derecho a la pensión alimentaria a 
cargo de la quiebra.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 11 
DCCYE MIGUEL E. RUBÍN
Despojar al quebrado de la paga por su servicio 
evidentemente sería tanto como someterlo a una 
especie de esclavitud o servidumbre expresa-
mente prohibidas por el art. 6 de la Convención 
Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de 
San José de Costa Rica), aprobada por ley 23.054 
(Adla, XLIV-B, 1250), norma que, en el inc. 2º, dis-
pone que “Nadie debe ser constreñido a ejecutar 
un trabajo forzoso u obligatorio”. (69)
A su vez, tal modo de ver las cosas nítidamente 
violaría:
* La Declaración Universal de Derechos Huma-
nos que, en su art. 14 párrafo 2º dispone que “Toda 
persona que trabaja tiene derecho de recibir una 
remuneración que, en relación con su capacidad 
y destreza, le asegure un nivel de vida conveniente 
para sí misma y su familia”; (70) y
* El Pacto Internacional de Derechos Económi-
cos, Sociales y Culturales de 19/12/1966, aprobado 
por ley 23.313 (Adla, XLVI-B, 1107), que en su art. 
6 ap. 1 determina que “Los Estados Partes en el 
presente Pacto reconocen el derecho a trabajar 
que comprende el derecho de toda persona de 
tener la oportunidad de ganarse la vida mediante 
un trabajo libremente escogido o aceptado, (71) 
y tomarán medidas adecuadas para garantizar 
este derecho”.
* El art. 7 del mismo ordenamiento que estatuye 
que “Los Estados Partes en el presente Pacto reco-
nocen el derecho de toda persona al goce de condi-
ciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le 
aseguren en especial: ii) Condiciones de existencia 
dignas para ellos y para sus familias conforme a las 
disposiciones del presente Pacto”. (72)
Vale recordar que, según lo prescripto por el art. 
75 inc. 22 CN, los tratados y convenciones tienen 
jerarquía superior a las leyes. Así fue entendido 
por la Corte Suprema. (73)
 (69) CAPARROZ, Luciano, “Los derechos económicos, 
sociales y culturales en la jurisprudencia de la CSJN (2000-
2010): la búsqueda de su vigencia sociológica”. Tercera parte: 
“Derecho al trabajo”, MJD5077.
 (70) Las bastardillas me pertenecen.
 (71) Una vez más el énfasis es de mi autoría.
 (72) BOLESO, Héctor H., “Constitución, derechos huma-
nos y principios del derecho del trabajo”, MJD5331.
 (73) CSJN, 13/02/1996, “Dirección General Impositiva 
v. Colegio Público de Abogados de la Capital Federal s/
Medidas cautelares”, Lexis Nº 1/22258; ídem, 01/06/2000, 
Adicionalmente el derecho a acceder a la re-
muneración por el trabajo realizado se encuentra 
consagrado en los arts. 1623, 1627 y concordantes 
CCiv. (74) y en el art. 14 CN, (75) como lo recono-
cen nuestros tribunales (76) y, como vimos, hasta 
quienes paradójicamente propician el desapropio 
de la remuneraciones del fallido a favor de su quie-
bra. Dichas normas no consagran excepciones por 
causa de quiebra del trabajador.
En consecuencia, cualquiera que sea la inter-
pretación dada a las disposiciones de la ley de 
quiebras estas siempre quedarán subordinadas 
a lo previsto en la constitución nacional y de los 
tratados y convenciones adoptados por nuestro 
país, (77) cuyos valores debe proteger el juez 
concursal. (78)
…
En este punto bien podemos preguntarnos 
cómo congeniar lo que dicen los arts. 104, 107 
y 108 LCQ. La respuesta adecuada la dio Helios 
Guerrero, siendo juez, en un fallo de la Cámara 
Nacional de Apelaciones en lo Comercial: (79)
“Asociación Benghalensis y otros v. Ministerio de Salud y 
Acción Social”, Lexis Nº 1/5506528; ídem, 06/12/2005, “A., 
M. M. y otro v. Provincia de Tucumán y otros s/Acción de 
amparo”, Lexis Nº 35002782; ídem, 30/09/2003, “Vázquez 
Ferrá, Evelyn K.”, Fallos 326:3758. AMADEO, José L., “Los 
tratados internacionales con jerarquía constitucional 
(Interpretados por la Corte Suprema)”, JA, 1997-II-1113; 
HITTERS, Juan C., “Influencia del Pacto de San José de 
Costa Rica en el derecho interno”, JA, 1993-II-1018.
 (74) CNCom., sala “B”, 02/03/2010, “Iturraspe, Carlos M. 
c. Banco Galicia y Buenos Aires S.A.”, ED, Digital (56017); 
ídem, sala “D”, 12/08/2009, “Sipta S.A. s/quiebra”, ED, 
Digital (52541).
 (75) C. Civ. y Com. Córdoba, 2ª, 18/12/2008, “Ortiz, 
Genoveva del R. v. Asencio o Acencio, Marcelino M.”, Lexis 
Nº 70051447.
 (76) CNCom., sala “B”, 30/09/2009, “Bertarini, Carlos P. 
c/Difusora Marplatense S.A.”, MJJ50751.
 (77) CNCom., sala “A”, 15/04/2008, “Garansini, Oscar R. 
s/quiebra”, Lexis Nº 35024621; ídem, sala “C”, 08/04/2008, 
“La Hidrófila Argentina S.A.”, JA, 2008-III-73. Dictamen de 
la Fiscalía de Cámara seguido por el Tribunal: CNCom., 
sala “E”, 29/08/2008, “Davison, Alejandro s/Quiebra”, Lexis 
Nº 70049563.
 (78) CNCom., sala “C”, 20/02/2007, “Pérez de López, Silvia 
R.”, Lexis Nº 35011002.
 (79) Voto del Dr. Helios Guerrero en: CNCom., sala “E”, 
21/09/1998, “Forster, Néstor L.”, JA, 1999-II-87.
12 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
“La razón de permitir que el fallido pueda des-
empeñar su trabajo profesional se encuentra en la 
necesidad de que el mismo pueda afrontar no sólo 
su propio sustento sino, además, el cumplimiento 
de sus cargas legales, tales como los deberes ali-
mentarios, pago de impuestos, contribuciones re-
lacionadas con el ejercicio de su profesión, etc.”.
“Es decir que, en principio, sería contradictorio 
que el legislador permitiera la realización de acti-
vidad remunerada para esos fines y que por otro 
limitara los ingresos en base a una proporción de 
los mismos”.
“La remisión del inc. 2 del art. 108 debe enten-
derse efectuada en cuanto a los bienes que pudiera 
adquirir el fallido con los fondos de la actividad 
permitida y que quedarían excluidos si se tratara 
de bienes inembargables”.
“Nótese que el fallido se encuentra en una situa-
ción distinta a la de los sujetos in bonis para los 
cuales se dictó la norma que permite el embargo 
de una proporción de sus haberes, ya que ellos 
conservan la libre disposición y administración 
de los bienes por no estar sometidos a los efectos 
del desapoderamiento”.
“Por otra parte, la misma ley concursal admite 
la conclusión de la quiebra por pago total cuando 
el deudor acompañe carta de pago de sus acree-
dores y satisfaga los gastos íntegros del concurso, 
lo que presupone que el deudor se encuentre con 
posibilidad de ahorrar dinero proveniente del 
ejercicio de esa actividad permitida”. (80)
En consecuencia, si el quebrado, antes de ser re-
habilitado, adquiere nuevos bienes con lo ganado 
por su trabajo, y si tales bienes son embargables, 
entonces podrán ser ejecutados por la quiebra 
para cancelar los créditos falenciales.
 (80) El pago total, si fuera hecho por un tercero, no da 
lugar al levantamiento de la quiebra, pues el lugar de los 
acreedores falenciales, por obra y gracia de la subroga-
ción, pasa a ser ocupado por este tercero (CCiv. y Com. 
Rosario, sala 4ª, 08/07/1993, “Carey, Juan /quiebra”, Lexis 
Nº 1/28480).Sin embargo, el tercero puede efectuar el pago 
y renunciar (en ese momento o después) a su crédito en 
contra del fallido, con lo cual desapareceríanlas deudas y, 
por tanto, la quiebra (CONIL PAZ, Alberto, “Conclusión de 
la quiebra”, De Palma, p. 102; HIGHTON, Federico, “Acerca 
del carácter taxativo o enunciativo de los modos previstos 
por la ley para la conclusión de la quiebra y sobre la posi-
bilidad del pago total efectuado por un tercero”, LA LEY, 
1977-B, 107; CNCom., sala “D”, 21/05/2001, “Brave, Raúl s/
Quiebra”, Lexis Nº 1/501804).
Todo lo demás (la remuneración, cualquiera sea 
su importe, así como los bienes que adquiera con 
ella, en tanto sean inembargables) debe quedar 
legítimamente en poder del quebrado, con dos 
excepciones: los fondos necesarios para los ali-
mentos de su familia (la obligación alimentaria 
tampoco desaparece si el deudor cae en quiebra), 
 (81) y lo necesario para pagar los impuestos (a 
las ganancias, a los bienes personales o sobre los 
ingresos brutos). (82)
Aquel brillante razonamiento del entonces juez 
Guerrero nunca fue rebatido.
…
La tesis de quienes propician la confiscación 
total o parcial, a favor de la quiebra, de las remu-
neraciones que reciba el fallido por su trabajo 
llevado a cabo antes de la rehabilitación se topa 
con otro contrasentido. El art. 104 segunda parte 
establece que la nueva actividad productiva del 
fallido puede dar lugar a otra quiebra. (83)
Por lo tanto, debemos deducir que la ley prevé 
la coexistencia de dos grupos de bienes: uno, para 
atender las deudas reconocidas en la primera quie-
bra, y otro, lógicamente compuesto por el dinero 
que obtenga el fallido como fruto de su trabajo, el 
que hará frente a las deudas posteriores. (84)
 (81) LARRUY, Carlos B., “Sobre el patrimonio y la insol-
vencia”, ED, 11/11/2010, n° 12.626; RIVERA, Julio C., “Inter-
secciones del Derecho de Familia y el Derecho Concursal”, en 
“El derecho de familia y los nuevos paradigmas”, X Congreso 
Internacional de Derecho de Familia, Rubinzal, 2000, t. II, p. 
161.En el III Congreso Argentino de Derecho Concursal hubo 
una iniciativa de lege ferenda que procuró que se suspenda 
este débito hasta que el fallido alcance la rehabilitación 
(GAROBBIO, Carlos y MINATTA, Sebastián, “La quiebra de 
la persona física: ¿es causal de eximición de la obligación de 
prestar alimentos?”, en “Derecho Concursal Argentino e Ibe-
roamericano”, III Congreso Argentino de Derecho Concursal, 
Ad Hoc, 1997, t. III, p. 537). Sin embargo, como señaló Espar-
za, la ponencia fue rechazada por la inmensa mayoría de los 
participantes de ese evento (ESPARZA, Gustavo A., “Ley de 
Concursos y Sociedad Conyugal”, Depalma, p. 231).
 (82) El fallido sigue siendo sujeto de tales impuestos 
(CSJN, 23/06/2011, “Miyazono Ricardo s/Quiebra”, Lexis 
Nº 1/70070745-2).
 (83) TRUFFAT, E. Daniel, “Algunas reflexiones sobre el 
desapoderamiento y la rehabilitación hoy vigentes y la posibi-
lidad de volver a pensar el sistema”, RDCO n° 228, p. 105.
 (84) LORENTE, Javier A., “Inhabilitación y rehabilitación 
en la ley concursal (Primera parte)”, ED, 175-681.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 13 
DCCYE MIGUEL E. RUBÍN
Esta segunda alternativa que estatuye la ley 
no tendría sentido si el quebrado fuera privado 
de la parte de su remuneración no destinada a 
alimentar a su familia.
En efecto, si el fallido es un profesional, para 
desempeñarse de manera liberal en condiciones 
medianamente dignas, por lo menos debe alquilar 
una oficina, contratar una secretaria, conseguir 
algunos muebles, comprar una computadora, (85) 
etc. Todas esas operaciones normalmente generan 
obligaciones: los alquileres de la oficina, el crédito 
para comprar la computadora, los salarios de la 
empleada, etc.
Como el quebrado ha sido desapoderado de sus 
bienes, sólo puede afrontar el pago de las deudas 
que contraiga con los ingresos de su nuevo trabajo. 
Si tales recursos no fueran suficientes para atender 
aquellos compromisos fatalmente caerá en la nue-
va quiebra de la que nos habla el art. 104 LCQ.
Pero si una parte de tales ingresos fuera consumida 
para dar sustento a la familia del quebrado y el resto 
quedara afectado a la vieja quiebra, la segunda falen-
cia que imaginó el legislador al redactar el mentado 
art. 104 LCQ inevitablemente quedaría sin activos de 
ninguna especie, por lo que el fallido cargaría con la 
presunción de fraude del art. 233 LCQ. (86)
Bajo semejantes condiciones nadie le alquila-
ría al fallido la oficina, ni trabajaría con él como 
empleado, ni le daría crédito para que compre los 
muebles y útiles necesarios.
Ello es absurdo. El ordenamiento legal no 
puede conceder un derecho imposible, es decir 
aquel que, cuando se intente ejercerlo, o resulta 
materialmente irrealizable, o ponga al sujeto en 
las puertas de la ilegalidad. (87)
3. El rehabilitado
El art. 236 LCQ prescribe que la inhabilitación del 
fallido cesa de pleno derecho al año de la sentencia 
 (85) Según la actividad de que se trate, otros serán los 
bienes indispensables para desarrollarla.
 (86) CNCom., sala “C”, 28/12/2010, “Beau Gest S.R.L. s/
quiebra”, ED, Digital (62653); ídem, sala “A”, 11/11/2010, 
“Literaria Jurídica S.R.L. s/quiebra”, ED, Digital (61814). 
GRISPO, Jorge D., “Quiebra por falta de activo y presunción 
de fraude”, ED, 194-845.
 (87) SAGÜES, Néstor P., “Estado social de Derecho y 
‘derechos imposibles’”, JA, 2005-II-827.
de quiebra, con la salvedad de que puede ser prorro-
gada o retomar su vigencia si el fallido es sometido 
a proceso penal, supuesto en el cual dura hasta el 
dictado de la sentencia de sobreseimiento o de ab-
solución o hasta el cumplimiento de la condena.
En consecuencia, la resolución judicial que 
dispone la rehabilitación del fallido es meramente 
declarativa y, por lo tanto, tiene efectos retroacti-
vos. (88)
En esa orientación la Corte Suprema, en el 
célebre caso “Barreiro”, ha sido categórica: “Es 
arbitraria la sentencia que determinó que el 
cese de la inhabilitación no opera de pleno de-
recho al año a partir de una declaración judicial 
obtenida mediante un trámite previo a los fines 
de comprobar si prima facie se configuran los 
extremos para reducir o prorrogar el plazo de 
inhabilitación pues, ese requisito no surge de la 
ley 24522, que en su art. 236 establece que opera 
de pleno derecho”. (89)
Y si bien se mantienen las inhibiciones de-
cretadas como consecuencia de la quiebra, (90) 
tales medidas sólo afectan a los bienes sujetos al 
desapoderamiento. (91) Los bienes adquiridos 
por el fallido con posterioridad a su rehabilita-
ción (incluyendo los que reciba por donación o 
herencia) (92) se encuentran exentos de desapo-
deramiento. (93)
 (88) BARACAT, Edgar J., “Un aspecto apenas despejado: 
los efectos de la resolución rehabilitatoria del fallido”, ED, 
01/03/2011, n° 12.702; FERRARIO, Pablo A., “Interdicción 
del fallido: prohibición para ser administrador de socieda-
des. Interacción de la ley de sociedades (LS) con la nueva 
legislación concursal (LC)”, ED, 183-1361.
 (89) CSJN, 02/02/2010, “Barreiro, Angel s/quiebra”, 
LA LEY, 2010-E, 160, con nota de CASADIO MARTINEZ, 
Claudio A., “Cese de la inhabilitación y rehabilitación de 
los fallidos en la opinión de la CS”; con nota de BOQUIN, 
Gabriela F., “Un fallo acertado de la Corte Suprema acerca 
de los alcances de la resolución de rehabilitación del falli-
do”, MJD4789.
 (90) CNCom., sala “A”, 17/10/2006, “Kepel, Isidoro s/
quiebra”, Lexis Documento Nº 11.42154.
 (91) Tan es así que la inhibición general debe levantarse 
respecto de los bienes del fallido ya rehabilitado que no se 
encuentren bajo los efectos del desapoderamiento (CN-
Com., sala “A”, 13/06/2006, “Storchi, Pablo E. s/quiebra”, DJ, 
25/10/2006, p. 581).
 (92) CNCom., sala “D”, 05/06/2008, “Lynch, Juan M. P. s/
quiebra”, Imp, 2008-19 (octubre), p. 1710.
 (93) Del dictamen fiscal nº 85998, CNCom., sala “A”, 
06/06/2001, “Flores, Enrique A. [h.] s/concurso civil 
14 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
Por ende, de allí en más,sólo podrían ser alcan-
zados por el desapoderamiento los bienes mala-
mente salidos en el pasado del patrimonio del 
fallido que vuelvan como consecuencia de alguna 
acción de recomposición patrimonial del derecho 
común o por la de ineficacia falencial. (94) Si los 
recursos así reunidos no resultan suficientes para 
cancelar los créditos reconocidos en la quiebra, 
tales créditos se extinguirán por imposibilidad de 
pago (art. 888 CCiv). (95)
Lo propio ocurre con las remuneraciones que 
el fallido reciba después de su rehabilitación. (96) 
Desde entonces cesará la obligación de poner a 
disposición de la quiebra los bienes embargables 
adquiridos con lo que hubiera recibido como 
retribución por su trabajo (art. 104 LCQ).
Salvo una iniciativa aislada, (97) esa ha sido la 
orientación uniforme y pacífica, tanto de la Juris-
prudencia como de la Doctrina. (98)
liquidatorio s/inc. de liquidación bien inmueble calle 
Martín García entre Gral. Hornos y Montes de Oca”, Lexis 
Documento Nº 11.32603, donde se invoca a LLAMBIAS, 
Jorge J., “Tratado de Derecho Civil” “Obligaciones”, Abe-
ledo Perrot, t. II-B, p. 94. También; CNCom., sala “D”, 
28/05/2007, “Naiberg, Ruben E. s/quiebra”, La Ley Online; 
ídem, 05/06/2008, “Lynch, Juan M. P. s/quiebra”, MJJ37547; 
ídem, sala “C”, 15/07/2010, “Troyanovich, Fabián O. s/
quiebra”, MJJ58429.
 (94) GRAZIABILE, Darío J., “Cuestiones sobre el cese de 
la inhabilitación falencial”, LA LEY, 2007-E, 166.
 (95) JUNYENT BAS, Francisco e IZQUIERDO, Silvina, “El 
carácter “ope legis” del cese de la inhabilitación falencial”, 
http://www.fespresa.com.ar; de los mismos autores: “La 
rehabilitación: alternativa particular de conclusión de 
la quiebra”, LA LEY, 2008-E, 767; CASADIO MARTINEZ, 
Claudio A., “Apostillas al caso ‘Barreiro’ de la Corte Suprema 
de Justicia sobre el cese la inhabilitación de los fallidos”, 
MJD4967.
 (96) CNCom., sala “C”, 12/12/2006, “Falzarano, Domingo 
s/Quiebra”, Lexis N° 11/42972; ídem, sala “E”, 23/02/1999, 
“Fernández, María V. s/quiebra”, SAIJ N0008315. En el 
mismo sentido: dictamen de la Procuradora General 
Subrogante n° 0065/08, en el exp n° 22428/07, en “F., J. C. 
s/quiebra s/inc. de apelación s/casación”, STJ Río Negro, 
http://www.jusrionegro.gov.ar.
 (97) En la Justicia Nacional en lo Comercial el Ministerio 
Público solicitó la declaración de inconstitucionalidad de 
los arts. 107 y 236 LCQ para el supuesto de que las pre-
visiones contenidas en dichas normas sean aplicadas de 
tal forma que posibiliten la desafectación de los haberes 
que perciba el fallido luego de transcurrido el plazo de 
un año desde el decreto de quiebra. La petición fue justa-
mente desestimada por el tribunal de Alzada (CNCom.,, 
Por lo tanto, si se hubieran dispuesto medidas 
cautelares que afecten a dichos ingresos, deben 
levantarse de inmediato. (99)
4. La nueva inhabilitación por procesamiento 
penal y sus consecuencias legales
Ha quedado demostrado hasta aquí:
* Que la paga que reciba el quebrado por sus 
servicios antes de ser rehabilitado le pertenece 
íntegramente, (100) salvo que, con tales recur-
sos, adquiera bienes embargables ex arts. 107 y 
108 LCQ, los que pueden ser liquidados por la 
quiebra.
* Que todo lo demás debe quedar en poder del 
fallido (101) y, llegado el caso, servirá para hacer 
frente a las nuevas deudas que eventualmente 
contraiga con motivo de su flamante actividad 
productiva. Y si vuelve a caer en la insolvencia, ello 
dará lugar a una segunda quiebra (art. 104 LCQ).
* Que una vez rehabilitado, las remuneraciones 
que reciba el quebrado de ningún modo podrán 
ser atacadas por la primera quiebra.
Hemos visto al pasar que el art. 236 LCQ manda 
a que el juez de la quiebra disponga una nueva 
sala “A”, 09/02/2010, “Piasek, Sergio A. s/quiebra”, Lexis 
Nº 70060411).
 (98) CNCom., sala “D”, 20/06/2007, “B., A. G.”, La Ley 
Online; ídem, sala “E”, 28/06/2007, “Gotlib, Federico S. 
s/quiebra”, LA LEY, 2008-A, 201, con nota de FERNAN-
DEZ MOORES, Javier E.. En el dictamen de la Fiscalía de 
Cámara se cita el dictamen del mismo órgano judicial n° 
72.693, en autos “Efros de Bresca, Paulina I. s/quiebra”, 
con sentencia en sentido coincidente de la CNCom., sala 
“D”, 30/05/1995.
 (99) Dictamen de la Procuradora General Subrogante n° 
0065/08, en el exp. n° 22428/07, en “F., J. C. s/quiebra s/inc. 
de apelación s/casación”, STJ Río Negro, cit. En dicho dic-
tamen se cita el precedente: CNCom., sala “E”, 10/07/2006, 
“Larrea, Cesar J. s/quiebra”.
 (100) Insisto: hay dos excepciones. Sobre tales ingresos 
los únicos que tienen derechos preferentes al fallido son 
sus familiares por alimentos, y, en su caso, el Fisco por los 
impuestos a las ganancias, sobre los bienes personales o 
sobre los ingresos brutos.
 (101) Reitero que, entre aquellas cosas que puede hacer 
con dichos ingresos, está la opción de ahorrar dinero para 
procurar el levantamiento de la quiebra por “pago total”, 
iniciativa que claramente es un derecho, no una obligación 
(CNCom., sala “A”, 28/09/2007, “Lissi, Liliana M.”, Lexis Nº 
70043654).
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 15 
DCCYE MIGUEL E. RUBÍN
inhabilitación del fallido cuando este sea sometido 
a proceso penal. ¿Qué efectos tiene esta nueva 
inhabilitación? (102)
En otra ocasión creo haber demostrado, en 
consonancia con numerosos y sólidos aportes 
doctrinarios, que la nueva inhabilitación falencial 
no es la misma inhabilitación inicial que afecta 
retroactivamente al fallido como si nunca hubiera 
sido rehabilitado, y que, por ende, aquello que 
hubiera hecho estando interinamente habilitado 
no puede ser reprochado de ilegal. (103)
Pero en lo que hace a nuestro tema ¿qué ocurre 
con las remuneraciones que hubiera recibido el 
fallido en el período que va entre aquella rehabi-
litación y la nueva inhabilitación? (104) Natural-
mente lo mismo: las remuneraciones que obtuvo 
bien ganadas están y no podrán ser agredidas por 
la quiebra primigenia.
¿Y los ingresos ocasionados por el trabajo del 
fallido después de ser inhabilitado nuevamente 
por encontrarse sometido a procesamiento penal? 
Desde luego, siguen la misma suerte.
Es que el quebrado ni siquiera vuelve a sufrir la 
restricción que lo afectaba antes de ser rehabili-
tado, es decir la de verse obligado a entregar a la 
quiebra los bienes embargables que hubiera ad-
quirido con sus ingresos. Ello se debe a las diversas 
consecuencias que derivan del desapoderamiento 
y de la inhabilitación.
Agudamente se ha observado que el art. 107 
LCQ establece que el fallido queda desapoderado 
de pleno derecho de sus bienes existentes a la 
fecha de la declaración de la quiebra y de los que 
adquiriera hasta su rehabilitación, no hasta el cese 
de la inhabilitación. (105) Por lo tanto, esta nueva 
 (102) Se ha demostrado que esta nueva inhabilitación 
por procesamiento penal es inconstitucional por violar 
el principio de inocencia (JUNYENT BAS, Francisco e IZ-
QUIERDO, Silvina, “La rehabilitación: alternativa particular 
de conclusión de la quiebra”, LA LEY, 2008-E, 767).
 (103) RUBIN, Miguel E., “La necesidad de reforma del 
régimen represivo concursal”. “La inaudita nueva inhabi-
litación para los quebrados no-comerciantes sometidos a 
proceso penal”, LA LEY, 2009-E, 958.
 (104) BARACAT, Edgar J., “Un aspecto apenas despejado: 
los efectos de la resolución rehabilitatoria del fallido”, ED, 
01/03/2011, n° 12.702.
 (105) CASADIO MARTINEZ, Claudio A., “Apostillas al 
caso ‘Barreiro’ de la Corte Suprema de Justicia sobre el cese 
la inhabilitación de los fallidos”, MJD4967.
inhabilitación no tiene efecto patrimonial alguno, 
 (106) ya que, para lo único que es instituida es para 
impedir que el fallido, desde que queda firme la 
sentencia que la impone, ejerza el comercio o sea 
directivo o socio de sociedad comercial.
Acontece que la inhabilitación y el desapodera-
miento, aunque en algún momento transitan un 
camino común, cuando llega la rehabilitación,se 
bifurcan. (107) Por ende, los bienes que hubiera 
adquirido el fallido desde la rehabilitación no po-
drán ser agredidos por los acreedores de la quiebra 
por que, en todo caso, quedarán afectados a las 
obligaciones que contraiga ex novo. (108) Como 
bien se ha dicho, ello configura un sistema de des-
doblamiento de patrimonios (109) y de disociación 
de la responsabilidad por las deudas. (110)
Ese fenómeno se produce por única vez en la 
quiebra: cuando el fallido es rehabilitado. En 
consecuencia, si el quebrado vuelve a ser inha-
bilitado por ser sometido a proceso penal, no por 
ello renacerá el desapoderamiento arrastrando a 
los nuevos bienes para llevarlos a la vieja quie-
bra. (111)
 (106) BOQUIN, Gabriela F., “Efectos de la inhabilitación 
que retoma su vigencia”, ponencia presentada ante el XIVIII 
Encuentro de Institutos de Derecho Comercial de Colegios 
de Abogados de la Provincia de Buenos Aires, Azul, noviem-
bre 2008; de la misma autora “La rehabilitación del fallido”, 
RSC, año 10, febrero/marzo 2008, n° 50, p. 51.
 (107) ALVAREZ, Norma B., “El cese de la inhabilitación 
del fallido que está sujeto al proceso penal”, ponencia pre-
sentada ante el VI Congreso Argentino de Derecho Concur-
sal y IV Congreso Iberoamericano sobre la Insolvencia, Lux 
S.A., 2006, t. I, p. 19 y siguientes; GARCIA, Silvana M., “La 
‘insoportable brevedad’ del desapoderamiento falencial”, 
DSE, noviembre de 2007, p. 1162.
 (108) FERNANDEZ MOORES, Javier E., “Cese de la inha-
bilitación concursal e inhibición”, LA LEY, 2008-A, 201; GRA-
ZIABILE, Darío J., LA LEY, 2007-E, 166, comentando el fallo: 
CNCom., sala “A”, 24/04/2007, “Barreiro, Angel s/quiebra”.
 (109) Sobre esta interesante cuestión merece destacar-
se: RIVERA, Julio C., “El fraccionamiento del patrimonio”, 
en “Estudios de Derecho Civil en homenaje a Fernando 
Hinestrosa”, Bogotá, 2003, t. III, p. 127.
 (110) BOQUIN, Gabriela F., “Efectos de la inhabilitación 
que retoma su vigencia”, ponencia presentada ante el XIVIII 
Encuentro de Institutos de Derecho Comercial de Colegios 
de Abogados de la Provincia de Buenos Aires, Azul, noviem-
bre 2008; de la misma autora “La rehabilitación del fallido”, 
RSC año 10, febrero/marzo 2008, n° 50, p. 51.
 (111) BOQUIN, Gabriela F., “La rehabilitación del fallido 
y sus efectos respecto del desapoderamiento”, MJD4562.
16 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
La Jurisprudencia se ha pronunciado vigorosa-
mente en ese sentido:
El cese de la rehabilitación no tiene efectos 
retroactivos. Los acreedores falenciales sólo pue-
den cobrarse sobre los bienes adquiridos hasta el 
decreto que dispone la rehabilitación. Los bienes 
adquiridos con posterioridad al mentado decreto 
escapan al ámbito de la quiebra, aspecto que, 
si bien no está expresamente previsto en la nor-
mativa legal, deviene del sentido propio de los 
institutos. (112)
Los bienes adquiridos por el fallido con posterio-
ridad a su rehabilitación se encuentran exentos de 
 (112) CNCom., sala “C”, 24/04/2001, “Vázquez, Hugo O. 
s/quiebra”, Lexis Documento Nº 11.32898; ídem sala “D”, 
05/06/2008, “Lynch, Juan M. P. s/quiebra”, IMP 2008-19 
(octubre), p. 1710; ídem, 28/05/2007, “Naiberg, Ruben E. s/
quiebra”, La Ley Online; ídem, sala “E”, 28/06/2007, “Gotlib, 
Federico S. s/quiebra”, LA LEY, 2008-A, 201, con nota de 
Javier E. Fernández Moores.
desapoderamiento, es decir, no están afectados a 
la ejecución de los antiguos acreedores. (113)
Los mismos principios se aplican a los ingresos 
obtenidos por las labores realizadas por el fallido 
después de la rehabilitación, (114) pues, en esta 
materia, aunque se disponga una nueva inhabi-
litación, en esta materia nada cambia. El cesante 
podrá seguir ejerciendo su profesión u oficio y 
disponer libremente de las remuneraciones que 
reciba, lógicamente con las limitaciones que ana-
lizamos anteriormente en materia de alimentos 
de los familiares, de obligaciones impositivas y 
respecto de las nuevas obligaciones contraídas 
con motivo de dicha actividad productiva. u
 (113) Del dictamen fiscal nº 85998 seguido por la 
CNCom., sala “A”, 06/06/2001, “Flores, Enrique A. [h.] 
s/concurso civil liquidatorio s/incidente de liquidación bien 
inmueble calle Martín García entre Gral. Hornos y Montes 
de Oca”, Lexis Documento Nº 1.132.603.
 (114) CNCom., sala “D”, 20/06/2007, “B., A. G.”, La Ley 
Online; ídem, sala “E”, 23/02/1999, “Fernández, María V. 
s/quiebra”, JA, 1999-IV-198.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 17 
DOCTRINADCCyE
I. Introducción
En el ordenamiento argentino, y en muchas 
otras experiencias del derecho comparado, existe 
una creencia, errónea a nuestro juicio, de que 
muchos de los problemas sociales y económicos 
se resuelven modificando el régimen de banca-
rrotas. La reforma de la LCQ se muestra como un 
anhelado objetivo político en orden a solucionar, 
sólo en lo formal, problemas de empresas en crisis. 
Problemas que no se resuelven necesariamente 
con la reforma a la ley concursal que sólo procura 
paliar ciertas consecuencias económicas de la 
quiebra. Requieren de una política clara y con-
creta que establezca mecanismos adecuados de 
prevención de la insolvencia y permita colaborar 
en el financiamiento de empresas en crisis.
Estas razones, y muchas otras que correspon-
den más a la sociología jurídica que a nuestra 
rama del derecho, permiten vislumbrar que la 
LCQ tiene, invariablemente en nuestro país, un 
claro contenido ideologizado. Las ideologías del 
gobierno imperante, que desafortunadamente en 
nuestro país son pendulares, se dejan ver en cada 
reforma del régimen concursal y la ley 26.684 
(Adla, LXX-C, 2343) no es la excepción; todo lo 
contrario, ratifica lo afirmado. La reciente ley 
sancionada tiene un claro contenido político que, 
en algunos puntos, excede un análisis meramente 
técnico del texto en vigor.
Paralelamente, es común que en el afán de 
priorizar los objetivos políticos que puede traer 
implícita una reforma concursal, se pierdan de-
talles de técnica legislativa claramente necesarios 
para posibilitar una más correcta aplicación de la 
ley recientemente sancionada. La nueva reforma 
modifica nuevamente el texto legal incluyendo 
una serie de modificaciones, todas ellas relaciona-
das con una tutela más fuerte de los derechos de 
los trabajadores y, priorizando, con crasos errores 
metodológicos, la constitución de cooperativas de 
trabajadores.
El objetivo del presente procura analizar sólo 
algunas de las principales novedades traídas por 
la ley 26.684, sin ánimo de analizar de manera 
completa todo el plexo normativo, lo que ya fue 
realizado por importantes doctrinarios (Junyent 
Bas, Dasso, Gebhardt, Casadío Martínez, Rubín, 
Vítolo, etc.) y excluyendo intencionalmente la 
regulación que compete a la continuación de la 
empresa mediante cooperativas de trabajo o la 
posibilidad de inscribirse en el procedimiento del 
art. 48, LCQ (Adla, LV-D, 4381), que será objeto de 
otros estudios.
II. Requisitos para la presentación en con-
curso preventivo
La ley incorpora como inciso 8 del art. 11, LCQ 
(dentro de los mal llamados requisitos de la pre-
sentación concursal) un dispositivo que exige 
textualmente “acompañar nómina de empleados, 
con detalle de domicilio, categoría, antigüedad y úl-
tima remuneración recibida. Deberá acompañarse 
también declaración sobre la existencia de deuda 
laboral y de deuda con los organismos de la seguri-
dad social certificada por contador público”.
Algunas cuestiones de la ley 26.684 de reforma 
de la ley de concursos y quiebras
POR CARLOS A. MOLINA SANDOVAL
Sumario: I. Introducción. II. Requisitos para la presentación en con-
curso preventivo. III. Participación de trabajadores en la audiencia 
informativa. IV. Comité de control. V. Modificaciones en el pronto 
pago. VI. Pronto pago de acreedores no laborales. VII. Suspensión de 
intereses. VIII. La incorporacióndel art. 48 bis, LCQ. IX. Suspensión 
de hipotecas y prendas.
18 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
II.1. Lista de empleados
La primera cuestión radica en determinar los 
alcances concretos de la nueva exigencia de la 
presentación concursal. La norma es clara en los 
requisitos y se requiere un detalle que incluya a 
todos los empleados. Si bien alude a “emplea-
dos” a secas, está claro que además del nombre y 
apellidos (completos) también deberá indicarse 
el número de documento y el código de identifi-
cación laboral.
También exige la identificación de la categoría, 
antigüedad y última remuneración recibida. No 
queda claro los alcances del término “remu-
neración recibida”, ya que puede ocurrir que el 
trabajador no haya recibido de manera completa 
su retribución o, también, que no obstante haber 
recibido su retribución, existan algunos aspectos 
que no sean remunerativos (en función de los 
distintos parámetros que no sólo la ley sino la ju-
risprudencia ha ido señalando respecto de ciertos 
rubros retributivos).
No existe obligación de denunciar a quienes, no 
obstante reunir ciertos caracteres de la relación 
de empleo (prestación de tarea, subordinación 
económica, jurídica, etc.), no son empleados 
sino locatarios de servicios o profesionales (v.gr., 
monotributistas). Ello más allá de que luego de 
la apertura del proceso concursal pudiera deter-
minarse que se trata de verdaderos empleados 
en relación de dependencia (y no simples loca-
tarios de servicios, tales como fleteros, servicios 
de limpieza, etc.). Resulta ilógico que el deudor 
deba consignar como empleados a quienes no 
considera como empleados, más allá de asumir 
las naturales consecuencias que el régimen labo-
ral impone a quien omitiera cumplimentar con 
ciertas cuestiones de registración.
Igualmente, no es necesario que dicha informa-
ción esté certificada por contador público ni que 
la misma tenga la forma de declaración jurada. 
Por esta razón, la sanción por su inexactitud será, 
si así se determina, el rechazo de la presentación 
concursal y no las sanciones penales y/o admi-
nistrativas que pudieran imponerse contra el 
concursado y/o sus directores.
II.2. Certificación de deudas
Paralelamente, existen dudas respecto de la 
ambigüedad del art. 11, inc. 8, LCQ, en orden a la 
certificación de cierta deuda. La norma no sólo es 
“ambigua” sino que también es “innecesaria”.
Es “innecesaria” porque ya existe obligación del 
concursado de acompañar una “nómina de acree-
dores, con indicación de sus domicilios, montos 
de los créditos, causas, vencimientos, codeudores, 
fiadores y terceros obligados o responsables y 
privilegio”. Además, debe acompañar un legajo 
por cada acreedor, en el cual conste copia de la 
documentación sustentatoria de la deuda denun-
ciada (art. 11, inc. 5, LCQ).
Por ello, resulta ilógico que el art. 11, inc. 8, 
LCQ, exija la declaración de existencia de deuda 
laboral y previsional, que debe necesariamente 
estar incluida dentro de la información exigida 
por otro inciso (art. 11, inc. 5, LCQ). Dicho en 
otras palabras, se trata de una duplicación de 
formalidades que claramente nada agrega a los 
recaudos sustanciales.
También genera cierta “ambigüedad”, ya que 
textualmente exige el art. 11, inc. 8, LCQ, que 
“deberá acompañarse también declaración sobre 
la existencia de deuda laboral y de deuda con los 
organismos de la seguridad social certificada por 
contador público” sin tener en claro si la certifica-
ción del art. 11, inc. 8, LCQ, es diferente en cuanto 
a sus alcances a la del art. 11, inc. 5, LCQ.
Pero lo que más ambigüedad genera es si inter-
pretado aisladamente se requiere certificar sólo la 
deuda con los organismos de la seguridad social o 
también la existencia de deuda laboral.
La redacción de la norma impondría que sólo la 
deuda con los organismos de la seguridad social 
debe ser certificada por contador público, no así 
la deuda laboral (más allá que dicha certificación 
deba ser requerido en los términos del art. 11, 
inc. 5, LCQ). Ello así porque de haber querido 
que la existencia de ambos tipo de deuda debió 
ser aclaradas expresamente (esto es, señalando 
dicha exigencia) o al menos su utilización en 
plural (“certificadas” en lugar de “certificada”) y 
fundamentalmente, seguidas de una coma.
La inexistencia de la “coma” a continuación de 
los términos “seguridad social” relaciona el cir-
cunloquio en singular (“certificada por contador 
público”) sólo con la deuda previsional, no así con 
la laboral (pues de otro modo la redacción hubiera 
sido diferente).
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 19 
DCCYE CARLOS A. MOLINA SANDOVAL
El tema no es indiferente a tenor de la actual 
regulación existente en materia de pequeños 
concursos preventivos (en los que no se exigen 
las certificaciones del art. 11, inc. 3 y 5, LCQ), 
conforme más adelante se explicará.
II.3. Obligación contable decertificar deuda 
previsional
Igualmente esta certificación era claramente in-
necesaria en orden a lo establecido por la ley 17.250. 
El art. 10, Ley 17.250, señala que los profesionales 
en ciencias económicas que certifiquen balances de 
cualquier naturaleza, así como manifestaciones de 
bienes, estados financieros u otra documentación 
descriptiva de situaciones patrimoniales, deberán 
consignar en la leyenda de certificación el monto 
de las deudas devengadas con las cajas nacionales 
de previsión y, además, las exigibles a la fecha a que 
se refiere el documento. En los casos que exista obli-
gación legal de publicar los balances, juntamente 
con éstos deberá publicarse dicha certificación en 
la forma indicada. La Comisión de Valores y orga-
nismos competentes suspenderán la cotización 
en Bolsa de las acciones de las sociedades que no 
cumplan la precedente obligación.
En general, se acepta que “certifiquen” tiene 
(en el texto legal transcripto) un sentido equiva-
lente a “emitan informes sobre” y sobre la base de 
esta interpretación se considera que un informe 
especial o una certificación debe mencionar los 
montos devengados y exigibles de las deudas de 
jubilación toda vez que esos informes se refieran a 
estados contables u otros elementos “de los cuales 
surjan patrimonios” (Fowler Newton).
Vale decir que los estados contables deben 
desagregar deuda devengada con el sistema de 
seguridad social. Por ello, más allá de la exigencia 
del art. 11, inc. 8, LCQ, lo cierto es que el art. 11 inc. 
3, LCQ, exige acompañar un estado de situación 
patrimonial con dictamen de contador público, 
en el que naturalmente deberá consignarse por 
separado la información vinculada con el sistema 
de seguridad social.
II.4. Pequeños concursos
Quizás el principal problema se genera con los pe-
queños concursos (arts. 288 y ss., LCQ). Recuérdese 
en este punto que en los concursos que denuncien 
un pasivo menor a cien mil pesos, que no tengan 
más de veinte acreedores o no tenga más de veinte 
trabajadores “no serán necesarios los dictámenes 
previstos en el art. 11, incisos 3 y 5” (sic).
Ahora bien, la reforma —por un olvido— nada 
ha señalado respecto de la certificación del art. 
11, inc. 8, LCQ. Una interpretación excesivamente 
literal podría establecer que aun en casos de pe-
queños concursos sería menester la certificación 
sobre la deuda previsional (recordemos que he-
mos interpretado que la certificación solo se exige 
para deuda previsional y no para laboral).
No pensamos que esa haya sido la intención del 
legislador, ya que más allá de su omisión parece 
claro entender que fue sólo un olvido legislativo y 
que es un despropósito alcanzar con la exigencia 
de certificar sólo —sólo— la deuda previsional y no 
las otras deudas o información contable. Por ello, 
parece razonable vislumbrar que esta certificación 
no es necesaria en pequeños concursos.
II.5. Acuerdo preventivo extrajudicial
Resulta un descuido del legislador haber incor-
poradodicha exigencia para el concurso preven-
tivo (art. 11, LCQ) y no haber incorporado una 
norma similar (que como ya vimos es, en cierto 
modo, superficial) para los acuerdos preventivos 
extrajudiciales (arts. 69 y ss., LCQ).
En este punto, cabe señalar que no se ha incor-
porado la exigencia de la nómina de los trabajado-
res y las otras certificaciones de deudas (más allá 
que podrían considerarse implícitas en el art. 72, 
incs. 1 y 2, LCQ).
III. Participación de trabajadores en la au-
diencia informativa
El art. 14, inc. 10, LCQ (en su versión modificada) 
establece no sólo la fijación de la audiencia informa-
tiva sino también su notificación a los trabajadores. 
Textualmente señala que la sentencia de concurso 
preventivo debe contener: “10) La fijación de una 
audiencia informativa que se realizará con cinco 
-5- días de anticipación al vencimiento del plazo 
de exclusividad previsto en el artículo 43. Dicha 
audiencia deberá ser notificada a los trabajadores 
del deudor mediante su publicación por medios 
visibles en todos sus establecimientos”.
III.1. Importancia de la audiencia informativa
Se trata de una norma no sólo ilógica sino tam-
bién poco útil. Pero para peor “asistemática” y con 
una redacción confusa.
20 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
La audiencia informativa no tiene mayor im-
portancia dentro del actual régimen concursal, 
más allá de tomarse como pauta para computar 
la finalización del período de exclusividad (art. 
43, LCQ). Ello así porque según el art. 45, LCQ, 
la audiencia informativa deberá llevarse a cabo 
con cinco días de anticipación al vencimiento del 
período de exclusividad y es el único dato exigido 
por la sentencia de apertura del concurso preven-
tivo (la que no exige que necesariamente se fije 
la finalización del período de exclusividad sino la 
fijación de la audiencia informativa).
Por ello, la comunicación de dicha audiencia 
informativa no sólo es innecesaria sino que carece 
de un real contenido práctico (básicamente im-
porta señalar que el período de exclusividad está 
presto a vencerse). En la experiencia práctica, son 
pocas las audiencias que efectivamente se llevan 
a cabo y muchas menos las que realmente tienen 
utilidad. Recuérdese que la audiencia informativa, 
en cierto modo, es un vestigio cultural heredado 
de la vieja ley 19.551 (Adla, XXVII-B, 1677) (en 
la que sí era necesaria dicha junta, pues era allí 
donde se tomaban las decisiones concordatarias) 
que carece de funcionalidad práctica. Suelen 
asistir el síndico y el concursado, en un afán de 
mostrar un claro ánimo participativo en el proceso 
concursal.
III.2. Comunicación a los trabajadores
Pero lo más curioso es que la audiencia infor-
mativa no debe notificarse a los verdaderos acree-
dores en la carta que debe enviar el síndico en 
los términos del art. 29, LCQ (aun cuando podría 
considerarse incluido en “los demás aspectos que 
estime de interés para los acreedores”). Incluso 
más grave es que la propia ley tampoco impone 
su publicidad en los edictos (arts. 27 y 28, LCQ). 
La única publicidad de la audiencia informativa 
es en el mismo expediente.
Igualmente, la práctica concursal ha establecido 
que cuando se prorroga el período exclusividad 
(por la causa que corresponda y más allá de lo 
establecido por el art. 274, in fine, LCQ) a veces, 
sólo a veces, se publique un pequeño edicto con 
dicha nueva fecha del período de exclusividad (y 
nueva audiencia informativa).
Debido a ello es excesivo que la audiencia deba 
comunicarse a los trabajadores (nótese que la ley 
no alude a acreedores laborales) y no a los otros 
acreedores (que también se pueden ver perjudica-
dos por la situación concursal del deudor).
La redacción es confusa por cuanto estable-
ce que debe ser “notificada” a los trabajadores 
mediante “su publicación por medios visibles en 
todos sus establecimientos”. No se trata de una 
notificación sino directamente de su publica-
ción. Sería suficiente para cubrir con la exigencia 
(“medios visibles”) la impresión de un afiche de 
tamaño razonable en una zona a la cual tengan 
acceso todos los trabajadores.
III.3.Insuficiencia de la disposición
Pero más allá de la posible buena intención de la 
publicidad de la audiencia informativa, la norma 
es insuficiente en dos sentidos:
(i) no establece el tiempo de publicación por el 
que debe realizarse, pero es claro que la ley no exi-
ge que dicha publicación se mantenga por todo el 
plazo del período de exclusividad. Incluso podría 
juzgarse razonable su publicación por un solo día 
(ya que sería el mínimo posible para garantizar el 
conocimiento de los trabajadores);
(ii) no regula cuál es la sanción por la no publi-
cación de dicha información. Cabe descartar de 
pleno la posibilidad del desistimiento sanciona-
torio del concurso preventivo (ya que el art. 30, 
LCQ, sólo se refiere al incumplimiento de los incs. 
5 y 8 del art. 14, LCQ, pero no al inc. 10). Tampoco 
resulta aplicable la sanción del art. 17, 2° párr., LCQ 
(separación de la administración) ya que éste se 
refiere al incumplimiento previsto en los arts. 16 y 
25, LCQ, oculte bienes, omita informaciones que 
les requiera el juez o el síndico, incurra en falsedad 
o realice algún acto en perjuicio evidente para los 
acreedores.
Pensamos que el incumplimiento de esta nor-
ma, por más loable que sea el propósito, no genera 
mayores consecuencias para el concursado. A lo 
sumo, podrá el tribunal concursal emplazarlo 
bajo apercibimiento de alguna sanción especí-
fica (astreintes, incumplimiento a obligaciones 
judiciales, etc.).
III.4. Participación en la audiencia
Lo más grave es que la nueva ley sólo establece 
su notificación a los trabajadores, pero no la po-
sibilidad de que los mismos participen de dicha 
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 21 
DCCYE CARLOS A. MOLINA SANDOVAL
audiencia informativa. Ello así no sólo porque el 
nuevo art. 14, inc. 10, LCQ, no lo dice expresa-
mente y se limita a establecer su publicación por 
medios visibles, sino porque además el propio art. 
11, ley 26.684, modificó el art. 45, LCQ, y no incor-
poró como posibles participantes de la audiencia 
informativa a los trabajadores. Textualmente dicho 
artículo hoy señala que se llevará a cabo con pre-
sencia del juez, el secretario, el deudor, el comité 
de control y los acreedores que deseen concurrir, 
omitiendo deliberadamente que la participación 
de los trabajadores. Obviamente que los traba-
jadores que, a la vez, sean acreedores laborales, 
podrán participar de la misma.
El objetivo de la audiencia informativa es la 
misma de siempre: en dicha audiencia el deudor 
dará explicaciones respecto de la negociación que 
lleva a cabo con sus acreedores, y los asistentes 
podrán formular preguntas sobre las propuestas 
(sic art. 45, LCQ).
III.5. Carta a los acreedores
Las contradicciones antes señaladas se hacen 
más patentes con la reforma, insuficiente e in-
necesaria, del art. 29, LCQ (carta certificada a los 
acreedores). Ello así porque este dispositivo lo 
único que agrega es que dicha carta también debe 
remitirse a los miembros del “comité de control”, 
sino otro agregado ni adición alguna.
Nótese que en un esquema puramente teórico 
como el “querido” por el legislador junto con la 
sentencia de apertura en concurso preventivo se 
designa el “comité de control” y luego el síndico 
remite dicha carta. Pero lo cierto es que —como vi-
mos— probablemente el comité de control no llegue 
a constituirse en forma inmediata; no obstante ello, 
dicha carta certificada debe incluir, en su contenido, 
no sólo la declaración de apertura del concurso 
preventivo (lo que el comité de control ya conoce 
porque en teoría aceptó el cargo) sino también la 
fecha de verificación de créditos (que es de veinte 
días y se computa a partir de la fecha probable de 
finalización de los edictos —art. 14, inc. 3, LCQ—). 
Luego, y salvo que la designaciónencuentre otra 
forma de articulación, difícilmente se designe el 
comité de control antes de la oportunidad en la que 
debe remitirse la carta del art. 29, LCQ.
Lo más curioso es la ley exige remitir una carta 
a miembros de un comité que ya han aceptado el 
cargo (pues sin la aceptación del cargo no puede 
incorporarse forzosamente en un comité de con-
trol) y que por dicha aceptación deberían conocer 
todas y cada uno de las informaciones que procura 
comunicar la carta del art. 29, LCQ. Como puede 
verse, otra más de las reformas innecesarias que 
plantea la nueva LCQ.
IV. Comité de control
Más allá de la modificación refleja del art. 14, 
inc. 1, LCQ, también se incorpora (lo que inco-
rrectamente había suprimido la ley 26.086 —Adla, 
LXVI-B, 1368—) el comité de control.
Su denominación ya no es la de “comité de 
acreedores” sino simplemente la de “comité de 
control” en el afán de permitir la participación 
de sujetos que no necesariamente sean trabaja-
dores.
IV.1. Designación
Textualmente se requiere su designación en la 
sentencia de apertura de concurso preventivo, 
imponiendo la constitución de un comité de 
control, integrado por los tres acreedores quiro-
grafarios de mayor monto, denunciados por el 
deudor y un representante de los trabajadores de 
la concursada, elegido por los trabajadores (art. 
14, inc. 13, LCQ).
Nuevamente la LCQ no conoce la realidad 
del expediente concursal. Ni siquiera los pasos 
procesales que marca la estructura del proceso 
concursal.
Más allá de lo loable que puede ser que ingrese 
un representante de los trabajadores al ahora 
llamado “comité de control” lo cierto es que la 
designación de dicho representante es altamente 
improbable que se realice en la misma sentencia 
de apertura del proceso concursal.
Ello así porque si bien la designación de dicho 
representante de los trabajadores debe ser rea-
lizada por el juez en la sentencia de apertura, lo 
cierto es que la ley exige que dicho representante 
“haya sido elegido por los trabajadores”. Luego, 
es procesalmente imposible que al momento de 
la apertura el juez designe a dicho representante 
para el comité de control sino se ha arbitrado el 
mecanismo de designación. Ergo: dicha designa-
ción no podrá realizarse en la oportunidad del 
dictado de la sentencia, sino con posterioridad.
22 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
La oportunidad en la que los trabajadores toma-
rán noticia del estado concursal de la empresa es 
la misma que tienen los acreedores (publicación 
de edictos, arts. 27 y 28, LCQ), con el “aditamento” 
de la publicación en la sede de la empresa de un 
afiche en que se fije la fecha de la audiencia in-
formativa. Todas ellas realizadas a posteriori de la 
fecha de designación del comité de control.
Esta designación (del trabajador en el comité de 
control) luego de la oportunidad establecida por 
la ley, genera la no la imposibilidad de su desig-
nación sino la incorporación tardía del trabajador 
al comité de control. Incorporación que puede, 
incluso, llegar cuando se comienza con la etapa 
del segundo comité (provisorio) de control.
Paralelamente, no parece ser una carga del 
propio concursado arbitrar dicho mecanismo 
de designación, sino que serán los trabajadores 
“auto-organizados” los que deberán realizar dicha 
elección.
IV.2. Mecanismo de designación del represen-
tante
No queda claro cuáles son las formalidades 
que deberán cumplirse para dicha designación. 
Si la designación deberá constar en un acta de 
reunión de trabajadores (sería lógico aceptarlo y 
que incluso se garantizara una adecuada convo-
catoria, quórum y mayorías que garanticen una 
razonable representatividad, más allá que no 
necesariamente deberá intervenir la asociación 
sindical), si dicha designación puede realizarse en 
la sede de la empresa (lo que es obvio y el emplea-
dor debe garantizar, más allá que la autoridad de 
aplicación podrá autorizar la celebración en lugar 
y horas distintos “cuando existieren circunstancias 
atendibles que lo justificaran”) y si dicho repre-
sentante debe ser necesariamente un delegado 
o representante sindical (lo que no deberá ser así 
necesariamente).
La LCQ no exige ninguna condición especial 
para dicho representante sea designado. Es su-
ficiente con que sea empleado de la concursada, 
sino que sea necesario que esté afiliado a la aso-
ciación con personería gremial o que tenga alguna 
antigüedad mínima. Igualmente, parece razonable 
exigir la edad mínima de dieciocho años, ya que el 
comité de control deberá tomar decisiones y rea-
lizar ciertas actuaciones jurídicas que requieren 
tal capacidad de hecho.
Es claro que pese a que dicho representante 
(candidateado para ser designado por el tribunal) 
no necesariamente debe ser un delegado sindical, 
debe contar con una tutela similar (para supuestos 
de despidos y otros tratos discriminatorios). Todo 
ello en función de la tendencia jurisprudencial de 
los diversos tribunales del trabajo.
Cabe agregar, sin embargo, que el sólo hecho 
de integrar el comité de control no le da un bill de 
indemnidad al trabajador para no ser despedido 
bajo ninguna circunstancia. Pero lo prudente 
sería evitar despidos sin causa que tengan como 
causa encubierta la sanción por integrar el comité 
de control.
Ello así porque, más allá que la LCQ no lo dice, 
la extinción del vínculo laboral (despido, renuncia, 
suspensión, etc.) importa la cesación en el cargo 
del trabajador en el comité de control. Igualmente, 
hubiera sido conveniente que se regulara mí-
nimamente el esquema de participación de los 
trabajadores en el comité.
V. Modificaciones en el pronto pago
Más allá de alguna cuestión puntual vincu-
lada a los rubros por los que procede el pronto 
pago (se suprimió las indemnizaciones de la 
ley 25.661 (Adla, LXII-E, 5099), se incorporó la 
indemnización del art. 52 de la ley 23.551 (Adla, 
XLVIII-B, 1408) y también las previstas en “esta-
tutos especiales, convenios colectivos o contratos 
individuales”) lo cierto es que en una reforma con 
un claro matiz laboral, no podía no modificarse 
algún aspecto del pronto pago.
V.1. Aumento del ingreso bruto mensual
Para el caso de inexistencia de fondos líquidos 
disponibles, se eleva el porcentaje destinado a 
la afectación del pago de prontos pagos. Dice 
textualmente el párrafo pertinente del art. 16, 
LCQ: en caso contrario y hasta que se detecte la 
existencia de los mismos por parte del síndico 
se deberá afectar el tres por ciento mensual del 
ingreso bruto de la concursada.
Cabe en este punto remitirse a la crítica que 
sistemáticamente realizó la doctrina. Dicho 
porcentaje ha sido fijado caprichosamente en un 
porcentaje que no diferencia según la estructura 
financiera de la empresa, sus fuentes de financia-
miento (bancaria, bursátil, proveedores, aportes, 
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 23 
DCCYE CARLOS A. MOLINA SANDOVAL
etc.), su esquema de costos y los ciclos producti-
vos, el tipo de empresa y su actividad, etc.
El tres por ciento mensual del ingreso bruto pue-
de generar un grave acrecentamiento de la crisis fi-
nanciera en algunas empresas (cuya ganancia sea 
un porcentaje similar y tengan una alta rotación 
de productos) y en otras empresas puede ser una 
suma insignificante que en nada la afecta.
Incluso en algunos casos podría llegarse a so-
luciones irrazonables. Piénsese en el caso de una 
compañía en concurso preventivo que, luego de 
superar los serios obstáculos de obtener financia-
mientos razonables (v.gr., con una garantía real 
o sobre flujo de fondos, previamente autorizado 
por el tribunal concursal), logra la obtención de 
un crédito a una tasa que de por sí será alta. En 
este caso, y dada la ambigüedad o peor amplitud 
del término “ingreso bruto”, la concursada debe-
rá afectar el tres por ciento del monto de dicho 
ingreso dinerario.
La ingeniería de reestructuración financiera 
deberá tener muy presenteestas cuestiones a los 
fines de evitar costos financieros innecesarios.
La ley mantiene el plan de pago proporcional a 
los créditos y sus privilegios, pero con un sano lí-
mite: no se puede exceder cada pago individual en 
cada distribución un monto equivalente a cuatro 
salarios mínimos vitales y móviles (art. 16, LCQ).
V.2. Aplicación proporcional
Esta limitación tiende a evitar el afianzamiento 
de un principio que es claramente contrario al 
régimen concursal de solidaridad de pérdidas: 
primero en el tiempo, primero en el derecho. Bajo 
el sistema anterior, y más allá que la mayoría de 
los tribunales había aplicado razonablemente el 
esquema de pronto pago, los primeros “acreedores 
laborales con pronto pago” (y hasta la prescripción 
de otros créditos amparados por el pronto pago) 
podía cobrar no sólo primero sino que podían 
hacerlo por la totalidad de su crédito.
El esquema actual morigera dicha rigidez im-
propia del régimen concursal y probablemente 
agilice no sólo el “pronto” sino también el “pago” 
de los créditos privilegiados de naturaleza laboral. 
En efecto, el pago parcial (con un límite de hasta 
cuatro salarios mínimos) permite que la mayoría 
de los acreedores se lleven un porcentaje que 
permita satisfacer las mínimas necesidades ali-
mentarias en un plazo razonable.
Pero este precepto también origina una norma 
implícita: si el resultado del tres por ciento del in-
greso bruto (o los fondos líquidos disponibles) no 
alcanzare para cubrir cuatro salarios mínimos, es 
claro que ese tope deberá ser un proporcional que 
pueda distribuirse entre los acreedores laborales 
con derecho al pronto pago, independientemente 
de que los algunos acreedores tengan acreencias 
mayores a otros. En este caso, el importe debería 
ser proporcional entre todos los acreedores más 
allá de su acreencia.
Igualmente, si el acreedor laboral tuviera un 
crédito beneficiado con pronto pago menor a 
cuatro salarios mínimos, dicho acreedor no podrá 
percibir un importe mayor a dichos cuatro salarios 
mínimos (pues existiría un pago sin causa).
V.3. El monto de los créditos
Si bien la ley operativiza de manera expedita el 
pago a los acreedores con pronto pago (con un lí-
mite razonable), la percepción de dicha acreencia 
mínima por algunos acreedores puede generar 
inconvenientes una vez que se determine de ma-
nera definitiva o con cierta exactitud el monto de 
los créditos laborales con privilegios.
Cuando el mínimo que deba recibir un acreedor 
laboral (con pronto pago) sea inferior a lo que le 
corresponda percibir luego de consolidado el es-
quema de privilegios, no pueden existir inconve-
nientes pues dicho acreedor sólo tendría derecho 
a cobrar en función del límite de su crédito.
Ahora bien, en caso de que los fondos que 
ingresen al concurso preventivo para erogar a 
los créditos con pronto pago superen el pago de 
dicho pago mínimo (cuatro salarios), se genera 
un problema sobre la forma de distribuir dicho 
excedente.
Una alternativa, que no respeta las bases funda-
mentales del proceso concursal, sería que dicho 
excedente se distribuya por partes iguales entre 
todos los acreedores laborales, sin tener en cuenta 
los montos de sus acreencias. Otra alternativa, más 
razonable pero no por ello más simple, impone 
al síndico realizar un nuevo esquema de pagos 
proporcional a los créditos laborales y sus privile-
gios en el que se recalculen las acreencias sólo en 
24 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
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forma proporcional, tomando dicho pago mínimo 
a cuenta de las acreencias a percibir.
De esta manera, si en la nueva proyección pro-
porcional realizada por el síndico algún acreedor 
al que ya se le haya erogado el mínimo legal no 
llegare en su forma proporcional al crédito, no 
tendrá derecho a excedente alguno. Pero si le 
correspondiera algún monto por exceso de dicho 
mínimo, el pago mínimo deberá computarse 
como pago a cuenta de lo que le corresponde en 
las nuevas distribuciones.
VI. Pronto pago de acreedores no laborales
Con buen tino y tomando la tendencia de al-
gunos precedentes jurisprudenciales previos, la 
reforma al art. 16, LCQ, incorpora una curiosa 
disposición que se “traspapeló” entre todas las 
modificaciones tendientes a regular la situación 
de los créditos laborales. Más allá de la técnica 
legislativa (de mezclar situaciones claramente 
diferentes), se incorpora un párrafo de natural 
singularidad, que dice: excepcionalmente el juez 
podrá autorizar, dentro del régimen de pronto 
pago, el pago de aquellos créditos amparados por 
el beneficio y que, por su naturaleza o circunstan-
cias particulares de sus titulares, deban ser afecta-
dos a cubrir contingencias de salud, alimentarias 
u otras que no admitieran demoras.
VI.1. Régimen procesal aplicable.
Es claro que en este supuesto se aplica el régi-
men general del pronto pago y deberá cumplirse 
con todo el procedimiento concursal allí previsto. 
Por ello, se correrá una vista al síndico y al concur-
sado y el tribunal resolverá.
Deberán rechazarse si existieren dudas sobre su 
origen y legitimidad, se encontraren controverti-
dos o existiera sospecha de connivencia entre el 
peticionario y el concursado. Obviamente que 
las dudas o el carácter controvertido del crédito 
deberá ser seria y no cualquier oposición del con-
cursado torna dudoso o controvertido el crédito.
La resolución tendrá los efectos de cosa juzgada 
material e importará la verificación del crédito en 
el pasivo concursal.
Más allá de la apelabilidad de la sentencia y 
que en caso de rechazo no se impondrán costas 
al pronto-paguista, si se deniega el crédito el 
acreedor tendrá la opción para continuar el juicio 
de conocimiento ante el juez que corresponda. 
Pensamos que más allá de la redacción del art. 
16, LCQ, este tipo de acreedor no podrá iniciar 
el juicio de conocimiento (como sí pueden ha-
cerlo los créditos laborales) sino que —en caso 
de denegatoria— deberá concurrir al esquema 
verificatorio clásico.
VI.2. Su relación con los privilegios concursa-
les.
Con respecto a los acreedores legitimados por 
esta “pronta verificación”, la LCQ nada señala 
respecto a la naturaleza del crédito. La idea es que 
dicho crédito esté afectado a cubrir contingencias 
de salud, alimentarias u otras que no admitan 
demora (v.gr., situación de vejez avanzada como 
ocurrió en algún caso).
La ley no exige que se trate de acreedores pri-
vilegiados (ni generales ni especiales) con lo cual 
este “novedoso” pronto pago realmente “quiebra” 
el esquema de privilegios previsto por el régimen 
concursal. La LCQ prevé un mecanismo de cobro 
“diferente” para acreedores quirografarios (que 
por el principio de la par conditio creditorum 
deben ser tratados de manera idéntica). El art. 
239, LCQ, es claro al señalar que sólo gozarán de 
privilegio los créditos enumerados en el capítulo I 
(del título IV) y conforme a sus disposiciones.
Más aun, la norma no sólo es contradictoria con 
el sistema concursal en su conjunto sino también 
es “autocontradictoria”. El propio art. 16, 1° párr., 
LCQ, establece el concursado no puede realizar 
actos que importen alterar la situación de los 
acreedores por causa o título anterior a la presen-
tación, pero por otro lado —unos párrafos más 
abajo— establece un mecanismo diferenciado 
para pago de acreedores quirografarios.
En general, dichos créditos no cuentan con pri-
vilegio general o especial y su tratamiento suele ser 
el de créditos comunes o quirografarios. Alguna 
excepción podría existir en materia de liquidación 
de compañías de seguros, en los que el crédito 
del damnificado tiene privilegio sobre la suma 
asegurada y sus accesorios, con preferencia sobre 
el asegurado y cualquier acreedor de éste, aun en 
caso de quiebra o concurso civil (art. 118, LS y art. 
241, inc. 6, LCQ). De manera similar el art. 160, LS 
y el art. 54, ley 20.091 (Adla, XXXIII-A, 150).
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidory de la Empresa • 25 
DCCYE CARLOS A. MOLINA SANDOVAL
Paralelamente, en caso de enfermedad o muerte 
del concursado (o su familia) el que cuenta con 
el privilegio suele ser un acreedor proveedor de 
los gastos funerarios, de enfermedad durante los 
seis meses de vida y los gastos de necesidad, alo-
jamiento, alimentación y vestido durante iguales 
seis meses (art. 246, inc. 3, LCQ). Incluso el des-
apoderamiento no alcanza la indemnización que 
reciba el fallido si corresponde a daños materiales 
o morales a su persona (art. 108, inc. 6, LCQ).
Como puede vislumbrarse del esquema trans-
cripto, quienes hayan sufrido contingencias de sa-
lud, alimentarias u otras que no admitan demora 
(en una relación que lo tenga como acreedor del 
concursado) no cuentan con privilegio de ninguna 
naturaleza (ni general ni especial).
Sin embargo la norma establece una suerte de 
privilegio en el pronto pago al permitir al acreedor 
el cobro de sus acreencias para satisfacer estas 
necesidades de saludo o alimentos. Dicho en 
otras palabras: pese a ser un crédito quirografario 
podrá percibir su acreencia en forma anticipada 
y en forma independiente a lo que se pacte en el 
acuerdo preventivo que se homologue.
VI.3. Algunas pautas a tener en cuenta
Caben algunas dudas sobre la aplicación prác-
tica de este dispositivo por los jueces:
(i) no queda claro si la percepción de estas 
acreencias tiene los mismos límites que el pronto 
pago laboral (cuatro salarios) o puede analizarse 
según las circunstancias especiales o particulares 
de cada caso.
Más allá de la falta de previsión normativa en 
este punto, pensamos que de la propia redacción 
del artículo parece razonable interpretar que no 
está sujeta a los límites de los créditos laborales y el 
juez concursal deberá valorar la especial situación 
en el caso concreto como así también la extensión 
de de la autorización;
(ii) tampoco se determina si el pago de estos 
créditos deberá detraerse de los fondos percibidos 
del ingreso bruto (o fondo líquido disponible) o 
deberá habilitarse un mecanismo autónomo de 
pago (de otros fondos).
En el primer caso, la situación incluso se com-
plica pues no se aclara si este tipo de acreedores 
deberá cobrar a prorrata con los otros acreedores 
laborales (o, eventualmente, con otros acreedores 
afectados por contingencias de salud, alimento o 
razones de urgencia) o si deberán erogarse de ma-
nera previa y completa estas acreencias. Pero en 
el segundo supuesto, el esquema es más confuso 
por cuanto no se establecen consecuencias por la 
falta de pago de estos fondos.
(iii) no se fijan los alcances por el incumpli-
miento del pronto pago. En materia laboral, la 
propia naturaleza del crédito laboral (mayormente 
con privilegio especial y general) y el régimen 
normativo le habilitan al acreedor no sólo ejecutar 
su acreencia por la vía que corresponda (incluso 
ejecución de la sentencia de pronto pago por los 
carriles que correspondan) sino a pedir la quiebra 
en el inarmonioso régimen de los arts. 57 y 80, 2° 
párr., LCQ.
La situación es distinta en materia de estos 
créditos (que no cuentan privilegios de ningu-
na naturaleza) y que no tienen un mecanismo 
distinto de ejecución de sentencia. La regla en 
los acreedores quirografarios es la sujeción a 
las pautas del acuerdo homologado. Paralela-
mente, habilitarse la vía ordinaria para ejecutar 
el pronto pago, en cierto modo y en el concurso 
preventivo, importa modificar el régimen de 
privilegios de manera indirecta y sin sustento 
normativo.
Dicho en otros términos: el acuerdo homologa-
do podría serle aplicable al acreedor por cuestio-
nes de salud, alimento o urgencia en todo aquello 
que no le haya sido aceptado el pronto pago. Lo 
aceptado por el pronto pago se podrá imputar 
como pago a cuenta de alguna cuota concordata-
ria en un confuso régimen que no establece este 
mecanismo de imputación.
(iv) se trata de un régimen “excepcional” y 
que el juez deberá evaluar de manera restrictiva. 
En caso de duda sobre la procedencia de este 
“privilegio” de un acreedor común debe estarse 
por la no concesión. La idea fuerte que gobierna 
esta cuestión está demarcada por la parte final de 
dicho párrafo: debe tratarse de una situación que 
no admita demora y en la que el sometimiento a 
las pautas del acuerdo no permita solucionar de 
un problema que es urgente (un problema en el 
que el pago en moneda concursal pueda devenir 
abstracto o innecesario).
26 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
(v) no queda claro si este mecanismo se aplica 
a la quiebra, ya que el art. 183, LCQ, sólo remite al 
art. 16, 2° párr., LCQ (y no a todo el art. 16, LCQ). 
La aplicación en la quiebra resulta más difícil aun 
pues el eje sobre el cual suelen cobrar los acree-
dores es el dividendo concursal que se estructura 
sobre un proyecto de distribución (proyecto en el 
que este tipo de acreedores de salud, alimento y 
urgencia no tendrán privilegio alguno). Esta in-
terpretación se enfatiza si se tiene en cuenta que, 
por tratarse de una situación que se “superpone” 
con el esquema de privilegios, debe realizarse de 
manera excepción (conforme lo estipula el mismo 
art. 16, LCQ).
VII. Suspensión de intereses
La ley 26.684 incorpora unas normas especiales 
que modifican la cuestión de los intereses labora-
les no sólo en el concurso preventivo sino también 
en la quiebra.
La reforma sigue la línea abierta por el plenario 
“Excursionistas” (CNCom., en pleno, 28/6/2006, 
“Club Atlético Excursionistas, s/incidente de 
revisión promovido por Vitale, Oscar Sergio 
(expediente 56.669/04)” en el que textualmente 
la mayoría sostuvo que subsiste respecto de los 
casos regidos por la ley 24.522 (Adla, LV-D, 4381) 
la vigencia de la doctrina plenaria fijada por la 
Cámara “in re” “Seidman y Bonder SCA s/con-
curso preventivo, s/incidente de verificación de 
créditos por Piserchia, Raúl O.”, en virtud de la 
cual la suspensión de los intereses desde la pre-
sentación en concurso preventivo no rige respecto 
de las acreencias de origen laboral. En el antiguo 
plenario se estableció que “la suspensión de los 
intereses impuesta por el art. 20 de la ley 19.551 
(hoy art. 19, LCQ), no comprende las acreencias de 
naturaleza laboral y no libera al deudor del pago 
del interés devengado en el período posterior a la 
presentación en concurso preventivo”, sustentán-
dose también en un plenario anterior del año 1981 
que tenía una hipótesis diferente pues se refería a 
“actualización” y no a “intereses” (“Pérez Lozano, 
Roberto v. Compañía Argentina de Televisión SA 
s/concurso preventivo s/incidente de verificación 
de crédito”).
Unos meses más tarde se dictó un precedente 
de la sala E en que se señaló que la doctrina del 
plenario “Excursionistas” sólo resultaba aplicable 
al concurso preventivo y no a la quiebra (CNCom., 
sala E, 6/11/2006, “Giménez, Dora Norma s/
quiebra s/incidente de verificación por Alarcón, 
Ofelia”).
VII.1. Las nuevas directrices de lareforma en 
intereses laborales
Por ello, se incorporó al art. 19, LCQ, un último 
párrafo que señaló que quedan excluidos de la 
disposición precedente los créditos laborales co-
rrespondientes a la falta de pago de salarios y toda 
indemnización derivada de la relación laboral.
En materia de quiebras, se sustituyó el art. 129, 
LCQ, señalando que la declaración de quiebra 
suspende el curso de intereses de todo tipo. Sin 
embargo, los compensatorios devengados con 
posterioridad que correspondan a créditos ampa-
rados con garantías reales pueden ser percibidos 
hasta el límite del producido del bien gravado 
después de pagadas las costas, los intereses prefe-
ridos anteriores a la quiebra y el capital, agregando 
también una última oración: “Asimismo, tampoco 
se suspenden los intereses compensatorios de-
vengados con posterioridad que correspondan a 
créditos laborales”.
Nuevamente aquí la protección es incompleta 
y no se comprendió adecuadamente el régimen 
concursal.Ello no sólo por la imprecisión de la 
reforma sino porque su esquema no encontró un 
adecuado parangón en el régimen de privilegios.
Entiéndase bien: los intereses laborales no siem-
pre tienen privilegio y gran parte de ellos suelen 
ser quirografarios laborales. Solamente tienen 
privilegio especial los intereses de los créditos 
enumerados en el art. 241, inc. 2, LCQ, pero por un 
plazo de dos años a partir de la mora del crédito 
(art. 242, inc. 1, LCQ). Además, tienen privilegio 
general los intereses por igual plazo (art. 246, inc. 
1, LCQ). En todo lo que exceda dicho plazo, el cré-
dito será quirografario (art. 247, 2° párr., LCQ).
Queda la duda si los intereses de créditos labo-
rales posteriores a la sentencia de quiebra (léase, 
“presentación concursal” en el caso del concurso 
preventivo) pueden considerarse como privilegia-
dos y, en su caso, que tipo de intereses.
La lectura que surge de las normas antes 
transcriptas permite colegir que los intereses 
pos-concursales (esto es, posteriores a la senten-
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DCCYE CARLOS A. MOLINA SANDOVAL
cia de quiebra o a la presentación en concurso 
preventivo) son quirografarios. Ello así no sólo por 
el principio de reserva legal (art. 239, LCQ) sino 
también por la falta de asignación específica de la 
reforma concursal (que de haber querido estipular 
un privilegio así lo hubiera hecho). La desprolija 
reforma concursal (que dejó como quirografario 
un crédito al que procuró darle mayor fuerza) 
sumada a la falta de proporción de algunas de sus 
disposiciones dejan en letra convaleciente mucha 
de las disposiciones incorporadas.
VII.2. Concurso preventivo
Cabe aclarar que la cuestión de los intereses 
es diferente en el concurso preventivo y en la 
quiebra.
En el concurso preventivo, existe una cierta 
“autocomposición” en el que el deudor llega a un 
acuerdo con sus acreedores. En lo que acreedores 
laborales se refiere, en general el crédito laboral 
suele ser privilegiado (general y especial, según 
el caso) y por ello no se encuentra sometido a las 
resultas del acuerdo (art. 57, LCQ). Atento lo se-
ñalado, los créditos laborales por intereses no sólo 
no tendrán privilegio (y con ello, tampoco pronto 
pago) sino que no podrán ser ejecutados por la vía 
que corresponda: deberán estarse a las resultas del 
acuerdo homologado y en las mismas condiciones 
allí pactadas. Incluso, lo que es más grave aun, si 
un acreedor laboral recibiere suma dineraria en 
concepto de intereses post-concursales, dicho 
pago sería ineficaz por alterar la igualdad de los 
acreedores de causa o título anterior al concurso 
(arts. 16, 1° párr. y 17, LCQ).
El acuerdo homologado estipulará con los 
acreedores (con la mayoría de ellos, art. 45, LCQ) 
no sólo la forma de pago (quita, espera, etc., en 
los términos del art. 43, LCQ) sino también los 
intereses a los que se someterán estos acreedores, 
novando —en este sentido— la deuda concursal 
(art. 55, LCQ). No es razonable asignar el carácter 
de crédito posconcursal a un interés derivado de 
un crédito laboral concursal (y por ello, no puede 
asignarse la vía natural de cobro que tienen los 
créditos posconcursales).
VII.3. Quiebra
En la quiebra la cuestión es más sencilla (diríase, 
“sencillamente ineficiente”), ya que los únicos 
intereses que no se suspenden son los compensa-
torios (no así los moratorios que sí se suspenden y 
quedan atrapados en el sistema general).
En materia de créditos laborales no existen 
intereses compensatorios (que son los pactados 
como retribución por el uso del capital ajeno) y 
éstos sólo dan lugar a los intereses moratorios 
(que están suspendidos y no resultan alcanzados 
por la ley).
VIII. La incorporación del art. 48 bis, LCQ
El art. 13, ley 26.684, incorpora una norma a 
continuación de la regulación del cramdown (art. 
48, LCQ) que ha dejado perplejos a los mismos 
legisladores.
Básicamente esta norma contiene el siguiente 
texto: “Artículo 48 bis: En caso que, conforme 
el inciso 1 del artículo anterior, se inscriba la 
cooperativa de trabajo —incluida la cooperativa 
en formación—, el juez ordenará al síndico que 
practique liquidación de todos los créditos que 
corresponderían a los trabajadores inscriptos 
por las indemnizaciones previstas en los artí-
culos 232, 233 y 245 del Régimen de Contrato 
de Trabajo aprobado por ley 20.744 (t.o. 1976) 
(Adla, XXXVI-B, 1175), los estatutos especiales, 
convenios colectivos o la que hayan acordado las 
partes. Los créditos así calculados podrán hacerse 
valer para intervenir en el procedimiento previsto 
en el artículo anterior.
Homologado el acuerdo correspondiente, se 
producirá la disolución del contrato de trabajo de 
los trabajadores inscriptos y los créditos laborales 
se transferirán a favor de la cooperativa de trabajo 
convirtiéndose en cuotas de capital social de la 
misma. El juez fijará el plazo para la inscripción 
definitiva de la cooperativa bajo apercibimiento 
de no proceder a la homologación. La cooperativa 
asumirá todas las obligaciones que surjan de las 
conformidades presentadas.
El Banco de la Nación Argentina y la Administra-
ción Federal de Ingresos Públicos, cuando fueren 
acreedores de la concursada, deberán otorgar las 
respectivas conformidades a las cooperativas, y 
las facilidades de refinanciación de deudas en 
las condiciones más favorables vigentes en sus 
respectivas carteras.
Queda exceptuada la cooperativa de trabaja-
dores de efectuar el depósito del veinticinco por 
28 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
ciento (25%) del valor de la oferta prevista en el 
punto i), inciso 7 del artículo 48 y, por el plazo 
que determine la autoridad de aplicación de la 
ley 20.337 (Adla, XXXIII-B, 1506), del depósito 
del cinco por ciento (5%) del capital suscripto 
previsto en el artículo 90 de la ley 20.337. En el 
trámite de constitución de la cooperativa la auto-
ridad de aplicación encargada de su inscripción 
acordará primera prioridad al trámite de la misma 
debiéndose concluir dentro de los diez -10- días 
hábiles”.
VIII.1. Un régimen confuso
El art. 48 bis, LCQ, en su alcance actual no ha 
comprendido el sistema de salvataje empresario 
(art. 48, LCQ), produciendo una mezcla cuya inter-
pretación racional requerirá de un gran esfuerzo 
por los jueces concursales.
Si existían dudas sobre si la cooperativa podía 
actuar en formación (en función de los arts. 4, 38 y 
la inscripción preventiva de la cooperativa en for-
mación del art. 28, in fine, LC), el art. 48 bis, LCQ, 
se encarga de despejarlo y permite su actuación 
de manera concreta y clara.
Resulta curioso el “emplazamiento” al Banco de 
la Nación Argentina y a la Administración Federal 
de Ingresos Públicos (cuando fueren acreedores 
de la concursada) a los fines de que otorguen la 
conformidad a las propuestas realizadas por la 
cooperativa (por cuenta y orden de la concursada 
en función del art. 48, LCQ).
Se trata de una “obligación legal” de dichas 
entidades (y naturalmente de sus directores y 
funcionales) de otorgar dicha conformidad; dicha 
conformidad deberá realizarse conforme “las faci-
lidades de refinanciación de deudas en las condi-
ciones más favorables vigentes en sus respectivas 
carteras”. Dicho en otros términos: basta que se 
acredite algún esquema de refinanciación más 
favorable para que exista obligación de otorgar su 
conformidad. El incumplimiento de esta norma 
puede generar responsabilidad de los deberes del 
funcionario público (con consecuencias no sólo 
administrativas sino también penales).
En función del principio de igualdad —art. 16, 
CN— y que sería injusto discriminar al deudor en 
su negociación con estas entidades, pensamos 
que esta obligación legal se aplica no sólo para los 
otros terceros que participen el procedimiento de 
salvataje sino también para la propia concursada 
que participe en la segunda ronda concursal. Una 
interpretacióncontraria sería inconstitucional, 
lo que no se condice con la interpretación de la 
CSJN que siempre ha procurado la aplicación de 
soluciones interpretativas que prioricen la subsis-
tencia de las normas antes que su invalidez.
IX. Suspensión de hipotecas y prendas
En cuanto a la suspensión de hipotecas y 
prendas, el art. 195, LCQ, en su nueva versión, 
ha modificado tenuemente la disposición. Esta 
norma señala que en caso de continuación de la 
empresa, los acreedores hipotecarios o prendarios 
no pueden utilizar el derecho a que se refieren 
los artículos 126, segunda parte, y 209, sobre los 
bienes necesarios para la explotación, en los si-
guientes casos: 1) Cuando los créditos no se hallen 
vencidos a la fecha de la declaración y el síndico 
satisfaga las obligaciones posteriores en tiempo 
debido; 2) Cuando los créditos se hallen vencidos 
a la fecha de la declaración, mientras no cuenten 
con resolución firme que acredite su calidad de 
acreedor hipotecario o prendario; 3) Cuando 
exista conformidad del acreedor hipotecario o 
prendario para la suspensión de la ejecución.
Son nulos los pactos contrarios a las disposicio-
nes de los incisos 1) y 2).
Por decisión fundada y a pedido de la coopera-
tiva de trabajadores, el juez de la quiebra podrá 
suspender las ejecuciones hipotecarias y/o pren-
darias por un plazo de hasta dos años.
La télesis de la reforma, en cierto modo, procura 
dilatar la ejecución de los créditos prendarios e 
hipotecarios por un determinado tiempo como 
una forma de facilitar las posibilidades de la 
continuación de la empresa y, en cierto modo, de 
las cooperativas de trabajos (eje sobre el cual se 
estructura la reforma).
No obstante ello, la norma reduce la aplicación 
de la suspensión del concurso especial a ciertos 
bienes (concretamente a los bienes necesarios 
para la explotación), pero lo amplía significativa-
mente en otros aspectos, dotando al tribunal de 
ciertas facultades que, en cierto modo, obstruyen 
la natural y rápida realización de los créditos pren-
darios e hipotecarios.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 29 
DCCYE CARLOS A. MOLINA SANDOVAL
En el primer inciso del art. 195, LCQ, mantiene 
el mismo esquema del régimen anterior (esto es, 
se podrá suspender cuando los créditos no hayan 
vencidos y el síndico cumpla con las obligaciones 
posteriores a la quiebra), pero incorpora dos si-
tuaciones adicionales de suspensión: la primera, 
mediante la conformidad expresa del acreedor 
hipotecario y prendario (lo que es lógico, ya que 
es el principal interesado); la otra, dilatando la 
realización del bien hasta tanto exista resolución 
firme admitiendo el crédito (quitando una de 
las principales herramientas con que contaba 
el acreedor privilegiado para evitar discusiones 
estériles sobre sus créditos).
Igualmente, y más allá de lo pactado, la reforma 
incorpora una sorprendente novedad: la posibili-
dad de que “por decisión fundada y a pedido de la 
cooperativa de trabajadores, el juez de la quiebra 
podrá suspender las ejecuciones hipotecarias y/o 
prendarias por un plazo de hasta dos años”.
Dada la clara restricción de los derechos de los 
acreedores prendarios e hipotecarios debe inter-
pretarse con cierta cautela (pues de otro modo 
se podría transformar en una situación normal, 
perjudicando no sólo la razonabilidad del dere-
cho de garantías sino también encareciendo las 
condiciones de créditos con este tipo de garantía). 
En caso de duda, la opción del tribunal debe ser 
por la negativa.
El único legitimado para solicitar dicha suspen-
sión es la cooperativa de trabajadores, no así el 
fallido ni otro tercero (que pudiera estar utilizando 
dichos bienes en su propio beneficio o aun en el 
de la quiebra). Tampoco tienen legitimación, en 
forma individual, ni el síndico ni los acreedores, 
aun cuando fueren acreedores laborales en forma 
agrupada.
La gravedad de la reforma sumada a la clari-
dad de la parte final del art. 195, LCQ, impide 
que dicha decisión sea tomada por el tribunal, 
aun cuando dicha medida sea beneficiosa a los 
intereses del concurso o incluso de la cooperativa 
de trabajo.
El cómputo de la suspensión (de dos años) 
deberá comenzar a partir de la declaración de 
quiebra (no exigiéndose firmeza ni notificación 
de la misma) y resulta improrrogable, más allá 
de las razones que pudieran esgrimirse para su 
continuación.
Sin perjuicio de que no está previsto, sería ra-
zonable que dicho pedido sea sustanciado con la 
opinión del síndico y, eventualmente, del comité 
de control y fundamentalmente (por un elemental 
principio de defensa —art. 18, CN—) con el acree-
dor hipotecario o prendario.
Pese a que la regla en materia concursal es la 
inapelabilidad (art. 273, inc. 3, LCQ), pensamos 
que la decisión de suspender las ejecuciones de 
este tipo son apelables (pues ocasionan un gra-
vamen muy significativo al acreedor prendario e 
hipotecario). u
30 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCyE
1. Introducción
La globalización de la economía, el aumento 
incesante de los intercambios comerciales, el fe-
nómeno de la integración económica y los avances 
en los medios de comunicación han contribuido 
a generar un número importante y creciente de 
conflictos multinacionales, entre los cuales se 
encuentran los de insolvencia transfronteriza.
El derecho internacional privado en general, y 
el derecho comercial internacional en particular, 
constituyen instrumentos idóneos para contri-
buir a la elaboración de normas que brinden 
respuestas jurídicas al fenómeno de la insolvencia 
internacional.
Resulta imprescindible para todo Estado que 
pretenda insertarse en el escenario global contar 
con una moderna legislación interna sobre insol-
vencia transfronteriza que se adapte a las reali-
dades del nuevo orden mundial. Una regulación 
adecuada en la materia constituye un elemento 
muy atractivo para todo inversor extranjero que 
desee realizar una inversión productiva y en ge-
neral, para todo operador económico.
La República Argentina, en lo referido al tópico 
de la insolvencia internacional, sólo se encuentra 
vinculada con muy pocos países, debido a que 
la única normativa convencional que obliga a 
nuestro país son los Tratados de Montevideo de 
Derecho Comercial Internacional de 1889 y de De-
recho Comercial Terrestre Internacional de 1940. 
 (1) Por lo tanto, las normas de derecho internacio-
 (1) El Tratado de Montevideo de Derecho Comercial 
Internacional de 1889 vincula a la República Argentina con 
Uruguay, Paraguay, Perú, Colombia y Bolivia. El Tratado de 
nal privado concursal argentino de fuente interna 
se aplicarán en todos los casos en que no exista 
tratado internacional aplicable, que en la práctica 
representan la mayoría de los supuestos.
En el presente trabajo se abordará el estudio de 
la regulación de la “insolvencia transfronteriza” 
desde la óptica del derecho internacional privado 
argentino de fuente interna. Específicamente, se 
analizarán los siguientes artículos de la ley 24.522: 
art. 2° inc. 2°, art. 3° inc. 5° y art. 4°, determinando 
su alcance y contenido, sus problemas actuales, la 
interpretación que de ellos han hecho la doctrina-
ria especializada y la jurisprudencia, e intentado 
buscar soluciones a los inconvenientes que genera 
su aplicación en la práctica.
2. Aclaraciones previas
Es de suma importancia hacer algunas aclara-
ciones antes de comenzar con el análisis porme-
norizado de la normativa argentina de derecho 
internacional privado concursal.
En primer lugar, se debe tener en cuenta que las 
primeras regulaciones legales sobre la materia alu-
dían al término “quiebra”. En cambio, la normativa 
más moderna, e incluso la doctrina actual utilizan 
otra terminología: “insolvencia”. Esta modificación 
es muy importante y tiene una justificación. La 
quiebra es un término jurídico y dependerá de 
cada legislación nacional en particular determinar 
sus alcances,es decir, sus presupuestos objetivos 
y los sujetos legitimados para solicitar su declara-
ción. En cambio, la insolvencia es una situación 
Montevideo de Derecho Comercial Terrestre Internacional 
de 1940 vincula a la República Argentina con Uruguay y 
Paraguay.
El régimen de insolvencia transfronteriza 
en la ley de concursos y quiebras 24.522
POR JUAN F. ACOSTA
Sumario: 1. Introducción. 2. Aclaraciones previas. 3. Análisis del art. 2° 
inc. 2° de la ley 24.522. 4. El ámbito de aplicación del art. 5° inc. 3° de 
la LCQ. 5. Jurisdicción internacional argentina en materia concursal. 
6. Estudio del art. 4° de la ley 24.522. 7. Conclusiones.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 31 
DCCYE JUAN F. ACOSTA
fáctica real, por la cual el deudor no se encuentra 
en condiciones de pagar sus deudas y sus bienes 
no son suficientes para solventar el pasivo. En 
consecuencia, al utilizar el término insolvencia, 
se engloban todas las situaciones de incapacidad 
o impotencia patrimonial de una persona física 
o jurídica (deudor) para hacer frente con modos 
y medios ordinarios a las propias obligaciones, 
circunstancia que se pone de manifiesto por in-
cumplimientos u otros hechos exteriores. A través 
del vocablo “insolvencia”, quedan comprendidos 
los procedimientos destinados no sólo a liquidar 
los bienes del deudor (procedimiento de quiebra), 
sino también aquellos destinados a reorganizar su 
patrimonio (2) (concurso preventivo, salvataje, 
acuerdos preventivos extrajudiciales, reestructu-
raciones, etc.). (3)
En segundo lugar, se debe determinar en 
que supuestos la insolvencia es “internacional”, 
configurándose la misma cuando la situación 
de impotencia patrimonial del deudor presenta 
elementos extranjeros, que pueden ser el de un 
deudor con un patrimonio internacionalmente 
disperso y/o la existencia de acreedores locales 
y extranjeros.
3. Análisis del art. 2° inc. 2° de la Ley 24.522
El art. 2° inc. 2° de la ley 24.522 de Concursos 
y Quiebras (en adelante, LCQ) dispone: “Sujetos 
comprendidos. Pueden ser declarados en concurso 
las personas de existencia visible, las de existencia 
ideal de carácter privado y aquellas sociedades en 
que el Estado nacional, provincial o municipal sea 
parte, cualquiera sea el porcentaje de su partici-
pación. Se considera comprendidos: 1.(…) 2. Los 
deudores domiciliados en el extranjero respecto 
de los bienes existentes en el país”.
 (2) En el año 2002, por Resolución N° 111 del Ministerio 
de Justicia y Derechos Humanos de la Nación, el Dr. Jorge 
Vanossi estableció una Comisión Redactora integrada por 
los Dres. Rouillon, Piaggi, Richard, Alegría, Rivera, Glagiar-
do y Lepera para el examen y preparación de un Proyecto 
de Ley sobre Insolvencia Transfronteriza. Dicho proyecto 
contiene una calificación de proceso concursal que lo define 
como “todo proceso colectivo de reorganización o liquida-
ción que tenga por presupuesto la insolvencia”.
 (3) SCOTTI, Luciana Beatriz, La insolvencia internacio-
nal a la luz del derecho internacional privado argentino de 
fuente interna, Revista Electrónica del Instituto de Investi-
gaciones Ambrosio L. Gioja, Año I, n° I, 2007, p. 165
En la práctica, esta norma ha tenido diferentes 
interpretaciones y alcances, tanto desde campo 
jurisprudencial como doctrinario.
Se discute si es una norma innecesaria o no. Para 
Quintana Ferreira (4) es necesaria y su justifica-
ción radica en el supuesto de concurso abierto en 
el extranjero reivindicando la soberanía argentina 
respecto de los bienes radicados en el país. Para 
Cámara, (5) su mención es superflua, debido a 
que el encabezado del mismo art. 2° no discrimina 
entre sociedades o comerciantes domiciliados en 
el país o en el extranjero. Al referirse como suje-
tos comprendidos a las personas de existencia 
ideal, engloba tanto a deudores (comerciantes 
o sociedades) domiciliados o no en la República 
Argentina.
El art. 2° inc. 2° consagra el “foro del patrimonio”, 
por el cual basta que el deudor domiciliado en el 
extranjero posea “bienes existentes en el país”, 
siendo indiferente que tenga agencia o sucursal 
en la República. (6) La adopción del foro del 
patrimonio tiene como consecuencia la acepta-
ción de una postura territorialista en materia de 
insolvencia multinacional, debido a que implica 
la necesidad de instar tantos pedidos de quiebra 
o de trámites concursales independientes como 
bienes del deudor existan radicados en diferentes 
jurisdicciones nacionales. (7)
Este precepto requiere de la existencia de bienes 
en el país para habilitar la apertura de un concurso 
argentino cuando el deudor se encuentra domici-
liado en el extranjero. En consecuencia, los jueces 
del lugar de situación de los bienes del deudor 
domiciliado en el extranjero tienen jurisdicción 
internacional concursal.
 (4) QUINTANA FEREYRA, F., Concursos, Ley 19.551, t. I, 
Astrea, Buenos Aires, 1981, p. 49
 (5) CAMARA, Héctor, El concurso preventivo y la quiebra, 
Vol. I, Depalma, Buenos Aires, 1980, p. 304
 (6) SOTO, Alfredo Mario, Temas estructurales de derecho 
internacional privado, Estudio, San Martín - Prov. de Buenos 
Aires, 2009, p. 288
 (7) Son limitados los efectos de la quiebra declarada 
respecto de un deudor domiciliado en el extranjero con 
bienes sitos en Argentina, debido a que no afectan el status 
personae del deudor, el cual no puede ser inhabilitado por 
el juez argentino. En definitiva, se trata de una liquidación 
para distribución del activo de acuerdo a las prioridades 
del derecho concursal argentino.
32 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
La norma del art. 2° inc. 2° de la LCQ debe ser 
calificada en cuanto a los términos que utiliza. 
Se debe definir que se entiende por “bienes” y 
por “existentes”. No se debe pasar por alto que los 
términos utilizados por las normas atributivas de 
jurisdicción internacional se deben calificar según 
la ley del foro interviniente. Así, la Sala A de la Cá-
mara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de 
Capital Federal, en el caso “Transportadora Coral 
S.A. s/ concurso preventivo”, del 9 de diciembre de 
1992, se pronunció estableciendo que “las normas 
de jurisdicción internacional deben calificarse a 
tenor de la lex fori”.
Respecto a lo que debe entenderse por “bienes”, 
Boggiano (8) establece que su concepto debe 
buscarse en la lex fori. El concepto de bienes se 
encuentra consagrado en el art. 2312 del CC, que 
establece que son bienes las cosas (objetos ma-
teriales susceptibles de tener un valor - art. 2311 
del CC) y los objetos inmateriales susceptibles de 
tener un valor. Por lo tanto, el término “bienes” 
comprende a las cosas muebles e inmuebles, 
los derechos creditorios, los derechos reales y 
los derechos intelectuales como las patentes de 
invención, las marcas, los diseños industriales, 
los modelos de utilidad, entre otros. Quedan ex-
cluidos, los derechos no patrimoniales (art. 108 
de la LCQ).
Por otro lado, la norma en análisis guarda 
silencio respecto al criterio para determinar la ra-
dicación de bienes en Argentina, ya que se limita a 
mencionar “bienes existentes en el país”. Boggiano 
 (9) entiende que para determinar la radicación del 
bien se debe tener en cuenta la situación física del 
bien. En cuanto a los inmuebles sitos en Argen-
tina la cuestión es simple, ya que las dudas que 
pudieren suscitarse en torno al carácter mueble o 
inmueble del bien se resuelven por la lex rei sitae 
(art. 10 CC). Más complicado es el supuesto de bie-
nes muebles regulado por el art. 11 del CC. Si existe 
duda en cuanto a la radicación o no en Argentina 
de un bien mueble, esto no debe ser resuelto por 
la ley del domicilio del dueño, sino por la lex fori, 
es decir, por el derecho argentino, ya que como se 
mencionó supra, las normas de jurisdicción inter-
nacional se califican por la ley del juez. Respecto 
a los bienes inmateriales, su existencia en el país 
 (8) BOGGIANO,Antonio, Derecho Internacional privado, 
Abeledo- Perrot, t. II, Buenos Aires, 2001, p. 690.
 (9) BOGGIANO, Antonio, op. cit., p. 690.
depende de cada caso en particular. Si se trata de 
un bien registrable, será localizado en el lugar del 
registro. Si se trata de créditos, se localizarán en el 
lugar en que debe cumplírselos o donde se pueda 
obtener una medida precautoria útil que proteja 
su cumplimiento.
3.1) ¿Qué sucede con los deudores fallidos 
domiciliados en el extranjero, que poseen bienes 
radicados en argentina, ante la inexistencia de 
acreedores locales?
A esta pregunta, se han dado distintas respues-
tas. Para Roullion, (10) dicho deudor no podría 
ser declarado en quiebra en Argentina, ya que el 
art. 2° inc. 2° de la LCQ debe interpretarse como 
una regla de jurisdicción internacional que exige 
simultáneamente la existencia de bienes en el 
país y, a la vez, acreedores locales. (11) Para el 
mencionado autor, el art. 2° inc. 2° de la LCQ se 
encuentra concebido para tutelar a los acreedores 
cuyos créditos son exigibles en Argentina, por 
ende, la mera radicación de bienes en el país es 
insuficiente para sostener la jurisdicción interna-
cional del juez argentino en materia de concursos 
internacionales. En este caso, los bienes situados 
en Argentina, deben ser entregados al concurso 
extranjero cuando fuese solicitado. Para Kaller 
de Orchansky, (12) la solución es idéntica a la del 
supuesto en que habiendo sido satisfechos los 
acreedores locales quedase un sobrante, ya que 
en la práctica es igual que no existan acreedores 
locales porque nunca existieron o bien, porque 
habiendo existido, ya fueron pagados. En defini-
tiva, ante la inexistencia de créditos locales para 
 (10) ROULLION, A., ¿Puede el juez argentino declarar la 
quiebra de una persona sin bienes en el país y domiciliada 
en el extranjero?, LA LEY, 2002-A, p.387 y ss.
 (11) La doctrina y la jurisprudencia argentina coinciden 
en que la distinción entre acreedores locales y extranjeros, 
en relación al derecho internacional privado concursal de 
fuente interna, no se funda en el domicilio, ni en la naciona-
lidad del acreedor. Por el contrario, la diferenciación se basa 
en el lugar de cumplimiento del crédito reclamado (lugar 
de pago). Es en ese lugar donde se considera “localizado” 
un crédito. Este es el criterio que siguen el Tratados de 
Montevideo de Derecho Comercial Internacional de 1889 
(art. 40) y de Derecho Comercial Terrestre Internacional de 
1940 (art. 46), determinando éste último que “se entiende 
por acreedores locales que corresponden a la quiebra 
decretada en un Estado, aquellos cuyos créditos deben 
satisfacerse en dicho Estado”.
 (12) KALLER DE ORCHANSKY, Berta, Régimen de la 
quiebra internacional”, LA LEY, 129-1183.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 33 
DCCYE JUAN F. ACOSTA
tutelar, los bienes existentes en Argentina deben 
ser tratados como “remanente” de un juicio de 
quiebra local. Por último, Lorente (13) sostie-
ne que existiendo bienes radicados en el país, 
cualquier acreedor, sea local o extranjero, puede 
peticionar en Argentina la quiebra de su deudor 
domiciliado en el extranjero. A su criterio, la limi-
tación legal a favor del acreedor local como único 
acreedor legitimado para solicitar la quiebra de 
un deudor domiciliado en el extranjero, estable-
cido en el primer párrafo del art. 4° de la LCQ, se 
refiere al “concurso derivado”, es decir, al caso de 
existencia de un concurso abierto en el extranjero 
con anterioridad, supuesto en la cual el acreedor 
local puede solicitar la apertura del concurso en 
Argentina de su deudor domiciliado en el extranje-
ro, sin necesidad de acreditar el estado de cesación 
de pagos de su deudor.
Sobre la cuestión planteada, coincido con la 
opinión de Lorente. Tanto el acreedor local como 
el extranjero se encuentran legitimados para pe-
ticionar la quiebra de su deudor domiciliado en 
el extranjero respecto de los bienes radicados en 
Argentina. La norma del art. 2° inc. 2° no circuns-
cribe al acreedor local la legitimación para instar 
un procedimiento falencial. La única disposición 
que limita la legitimación para solicitar una decla-
ración de quiebra es la del primer párrafo del art. 
4° de la LCQ, referida a los concursos declarados 
en el extranjero, donde se exime al acreedor local 
peticionante de acreditar el estado de insolven-
cia de su deudor, ya que este último extremo se 
encontraría acreditado a través de la sentencia 
extranjera de quiebra que se acompaña junto con 
el escrito de petición de quiebra. Por lo tanto, el art. 
4° establece una suerte de beneficio al acreedor 
local, al eximirlo de acreditar el estado de cesación 
de pagos de su deudor. Pero nada obstaría que 
ante la ausencia de concurso foráneo, el acreedor 
extranjero inste en nuestro país la quiebra de su 
deudor domiciliado en el extranjero con bienes 
radicados en Argentina. Por otro lado, sería una 
discriminación arbitraria excluir la facultad del 
acreedor foráneo de pedir en el país la quiebra de 
su deudor, más aún cuando el deudor extranjero 
tenga bienes sólo en Argentina, ya que en este caso 
los acreedores foráneos no tienen posibilidad de 
 (13) LORENTE, J.A., ¿Sólo un acreedor local puede pedir 
la quiebra de un deudor domiciliado en el extranjero?, nota 
al fallo “’Austral Bank Internacional s/ pedido de quiebra 
por Caramschi, José”, E.D., 187-197.
abrir otro concurso en el extranjero y su única 
posibilidad viable sería en nuestro país. Además, 
tan acreedor es el “local” como el “extranjero”, 
ya que ambos, conjuntamente a través de sus 
créditos, han contribuido a formar el patrimonio 
existente en el país, por medio del suministro de 
mercaderías, de fondos, etc. (14). Discriminar la 
legitimación para la petición de concurso local 
de un deudor domiciliado en el extranjero con 
bienes en Argentina, con fundamento en calidad 
sustancial del crédito (pagadero en el exterior), a 
mi modo de ver, no tiene justificación alguna.
3.2) ¿Puede declararse la quiebra en argentina 
de un deudor con domicilio en el extranjero, sin 
bienes radicados en el país, pero con deudas pa-
gaderas en argentina?
A este interrogante responde Uzal (15) de 
manera afirmativa. El tema fue abordado por la 
Sala D de la Cámara Nacional de Apelaciones 
en lo Comercial de Capital Federal, al resolver 
el caso “Proberan Internacional Corp. S.A., s/ 
pedido de quiebra por Braticevich, Jorge”, (16) en 
el año 2000. La Sala D sostuvo que la jurisdicción 
argentina es competente para decretar una quie-
bra de un deudor domiciliado en el extranjero, 
sin bienes existentes en el país. Juzgó que “la 
norma legal sub examine no agrega un nuevo 
requisito para el concursamiento de las personas 
de existencia visible o ideal, sino que delimita y 
preserva el ámbito de eficacia jurisdiccional del 
juez argentino-sin perjuicio de la exportación del 
decreto de quiebra, lo que será juzgado según las 
normas de importación del país extranjero de que 
se trate”. (17) Por lo tanto, la Sala D se enroló en 
 (14) Cfr. MAIRAL, Héctor, El tratamiento de los créditos 
pagaderos en el extranjero bajo la ley de concursos, LA LEY, 
1981-C, p. 1190 y ss.
 (15) UZAL, María Elsa, Procesos de insolvencia en el 
derecho internacional privado, LA LEY, Buenos Aires, 
2008, p. 528.
 (16) LA LEY, 2001-B, p. 101 y ss.
 (17) En el caso “Proberan” se trataba de una sociedad 
constituida en Panamá, que tenía una sucursal (con asig-
nación de cierto capital) registrada en Capital Federal y que 
había designado un representante con suficiente poder y 
mandato para actuar al frente de tal sucursal. El juez de 
grado, luego de ordenar determinadas medidas tendientes 
a ubicar en el territorio nacional algún bien de la presunta 
fallida, dictó resolución en la cual advirtió que ante la 
ausencia de bienes existentes en la República, la presunta 
fallida no era un sujeto comprendido en la legislación 
34 • Derecho Comercialdel Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
la tesis de Cámara, en cuanto a la innecesariedad 
de lo establecido en el art. 2° inc. 2° de la LCQ, ya 
que tanto las personas físicas como las jurídicas, 
con o sin domicilio en Argentina, quedarían 
comprendidas en el art. 2°, primer párrafo, de la 
LCQ. Para el mencionado tribunal, el art. 2° inc. 
2° de la LCQ no establece un nuevo requisito de 
fondo para el concursamiento del deudor foráneo 
(exigencia de tener bienes en el país), sino que 
tal norma es de orden procesal, y su fin es deli-
mitar la territorialidad de juicios y de masas, es 
decir, ceñir el ámbito espacial de la jurisdicción 
concursal argentina a los bienes localizados en el 
territorio nacional. Sólo respecto de estos bienes 
el juez argentino tiene imperium. (18)
concursal, conforme al art. 2° inc. 2° de la Ley 24.522. En 
tales condiciones, calificó de “improponible” el pedido 
de quiebra. Agregó el juez de primera instancia, que sería 
ocioso decretar la quiebra en tales circunstancias, pues 
de ello no se seguiría ninguna actividad útil. Además, no 
podría cumplirse la previsión del art. 88 inc. 9° de la LCQ, 
según la cual el decreto de quiebra debe disponer la rea-
lización de los bienes del deudor, que en el caso concreto, 
no existían. Por otro lado, la Sala D, pese a pronunciarse 
sobre el alcance e interpretación del art. 2° inc. 2° de la 
LCQ, advirtió la aplicabilidad del art. 3° inc. 5° de la LCQ, 
que establece una norma de jurisdicción internacional 
concursal para deudores domiciliados en el extranjero, 
disponiendo que en tal caso son competentes los jueces 
del jugar de la administración en el país. Como Proberan 
tenía una sucursal inscripta en Buenos Aires, la Sala D juzgó 
que tal sucursal era el lugar de la administración en el país 
y por lo tanto, los jueces argentinos era competentes para 
entender en el concurso.
 (18) Lo resuelto por la Sala D en el caso “Proberan”, 
tiene como antecedente lo decidido en igual sentido por 
la Sala C, del mismo tribunal, en caso “Pacesetter System 
Inc. s/ pedido de quiebra por Pacesseter S.A.”, del año 1993. 
Asimismo, en el año 2003 la Sala B de la Cámara Nacional 
de Apelaciones en lo Comercial de Capital Federal resolvió 
el caso “Belforte Uruguay S.A. s/ concurso preventivo”. 
Allí se pronunció sobre la interpretación del art. 2° inc. 2° 
de la LCQ, y estableció que “…La legislación admite una 
regla de concursalidad circunscripta a la masa de bienes 
situados en este país, que sustenta de este modo el “foro 
internacional del patrimonio”, que posibilita la apertura de 
un concurso en el país, sin necesidad de concursamiento 
previo o simultáneo del mismo deudor en el extranjero. 
El proceso abierto, en consecuencia, será territorial, su 
aplicación y validez tendrá virtualidad en la Argentina. La 
jurisdicción quedará en principio delimitada a los bienes 
locales y no necesariamente tendrá injerencia respecto del 
patrimonio del concursado internacionalmente disperso, 
localizado fuera del territorio de este país. De este modo, 
el principio de universalidad del patrimonio establecido 
en el párr. 2° del art. 1° de la LCQ queda acotado a la masa 
de bienes aquí situados, la norma no requiere que exista 
Asimismo, la Sala D en el fallo “Proberan” re-
marcó que “no es ocioso decretar la quiebra de 
un deudor domiciliado en el extranjero, sin bienes 
en el país”. Sostuvo que “el desapoderamiento, la 
incautación y la ulterior liquidación de los bie-
nes, son actos propios y naturales en un proceso 
de quiebra, más ninguna norma los erige como 
conditio sine qua non de la falencia”. También 
agregó que “de contener tal previsión la ley, ella 
impediría la existencia de quiebras sin activo… 
y que tal hipotética regla legal motivaría que el 
deudor en la peor situación —carencia total de 
activo— jamás caería en quiebra, lo cual parece 
inaceptable”. Por último, concluyó que “aunque la 
actividad de incautación y liquidación de bienes 
del fallido se presente como una de las principales 
de la quiebra… no es la única legalmente posible, 
ni tampoco la única que puede formar el activo. 
En efecto, más allá de la posible proyección de la 
quiebra hacia el extranjero, la quiebra puede ex-
tenderse a otros sujetos y asimismo puede generar 
la responsabilidad de terceros no fallidos”.
En contra de la opinión de Uzal y de lo decidido 
por la Sala D en caso “Proberan”, se pronuncia 
Boggiano. Este autor se expidió sobre el tema 
en oportunidad de resolver el caso “Pacesetter” 
(CSJN, 1994). (19) Si bien la CSJN resolvió por 
mayoría rechazar el recurso de queja interpuesto 
por la fallida, con fundamento en que el recurso 
extraordinario cuya denegación había originado 
la queja no se dirigía a una sentencia definitiva o 
equiparable, el Dr. Boggiano votó en disidencia. El 
fallo de segunda instancia había decidido declarar 
la jurisdicción internacional argentina respecto 
de un deudor domiciliado en el extranjero, sin 
bienes en el país. Pese a esto, Boggiano expresó 
en su voto que “el art. 2° inc. 2° de la ley 19.551 
supedita la jurisdicción internacional de los jueces 
argentinos en materia concursal a la existencia 
de bienes en el país de la sociedad domiciliada 
en el extranjero. No cabe sostener que el propio 
proceso falencial sea un cauce para determinar 
dicha existencia. Para que el juez argentino pueda 
ejercer su jurisdicción internacional el acreedor 
peticionante del concurso debe denunciar bienes 
en el país agencia, representación o sucursal del deudor 
domiciliado en el extranjero”.
 (19) V. “Recurso de queja deducido por Pacesetter Sys-
tems Inc. en la causa Pacesetter Systems Inc. S.A. s/ pedido 
de quiebra por Pacesetter S.A.”, SCJN, 9 de junio de 1994 
(fallos, 317-625).
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 35 
DCCYE JUAN F. ACOSTA
sitos en Argentina. De lo contrario, se desnaturali-
za el sentido de la norma, pues podría someterse a 
juicio ante los tribunales argentinos a una entidad 
completamente ajena a nuestro país que debería 
soportar injustificadamente un proceso en extraña 
jurisdicción, lo que compromete la garantía de 
defensa en juicio contemplada en el art. 18 de la 
CN”. (20)
Planteadas así las cosas, se puede observar la 
doble interpretación del art. 2° inc. 2° de la LCQ. 
Por un lado, quienes entienden que es una norma 
delimitadora de los efectos territoriales de la de-
claración de quiebra y por ende, el proceso abierto 
será territorial, por lo que el juez argentino tendrá 
jurisdicción sólo respecto de los bienes sitos en el 
país. No se trata de un requisito de fondo para el 
concursamiento, por lo que podrá declararse en 
quiebra a un deudor domiciliado en el extranjero, 
aun sin bienes en el país. Por otro lado, quienes 
entienden que además de ser una norma delimi-
tadora de los efectos de la quiebra declarada en 
Argentina, sostienen que es un recaudo sustancial 
para el concursamiento, ya que de lo contrario, se 
estaría juzgando en Argentina a un deudor que 
nada tiene que ver con nuestro país, es decir, sin 
contacto alguno con la República Argentina, por 
no tener ni domicilio ni bienes en la República, 
lo que afectaría el derecho de defensa en juicio 
(art. 18 CN). Para esta última opinión, en el su-
puesto planteado la jurisdicción argentina es 
incompetente.
Considero que lo decidido en los precedentes 
“Proberan” y “Belforte Uruguay” se divorcia de la 
realidad e implica forzar la letra de la ley.
Decretar en Argentina una quiebra en tales 
condiciones —sin localizarse en nuestro país ni 
el domicilio ni los bienes del deudor— implicaría 
llevar al deudor a un foro exorbitante, carente 
de toda razonabilidad. Sostener que el único 
fin práctico de decretar una quiebra en dichas 
circunstancias es el de extender la quiebra a la 
casa matriz de la sucursal o bien para generar 
la responsabilidad de terceros no fallidos, no es 
un argumento convincente, máxime cuando losefectos de la declaración de quiebra por extensión 
por parte de los jueces argentinos dependerán 
en el caso de la legislación concursal del país en 
donde deban surtir efectos (en el caso concreto de 
 (20) BOGGIANO, Antonio, op. cit., p. 694.
“Proberan”, dependerá de la legislación concursal 
panameña).
Si la finalidad de declarar la quiebra a un deu-
dor domiciliado en el extranjero y sin bienes en 
Argentina es la proyección hacia el extranjero de 
la falencia del deudor, ello jamás se logrará a través 
de una sentencia declarativa de quiebra dictada 
por un tribunal argentino con una jurisdicción tan 
débil o inexistente como la que propone parte de 
la doctrina y jurisprudencia mencionada. En tales 
casos, la jurisdicción argentina sería exorbitante 
y por lo tanto, no se podría sostener que dicha 
sentencia surta efectos en otros Estados. Se debe 
tener presente que la eficacia extraterritorial de 
sentencias tiene como presupuesto insoslayable 
que la misma haya sido dictada por un tribunal 
competente en la esfera internacional, es decir, 
que el juez sentenciante se haya fundado en con-
tacto atributivo de jurisdicción “razonable”, que 
responda a estándares internacionales. (21)
De lo expuesto, se puede concluir que el art. 2° 
inc. 2° de la LCQ es una norma atributiva de juris-
dicción internacional, que además de determinar 
el ámbito territorial en el que tendrá virtualidad 
el auto declarativo de la falencia (respecto de los 
bienes situados en el país), también constituye un 
requisito sustancial para la apertura de un proce-
dimiento de insolvencia en nuestro país. (22)
4. El ámbito de aplicación del art. 3° inc. 5° 
de la LCQ
El art. 2° inc. 2° de la LCQ debe ser comple-
mentado con el art. 3° inc. 5° del mismo cuerpo 
legal, que regula específicamente la jurisdicción 
territorial en el supuesto de deudor domiciliado 
en el exterior (sea una persona física o jurídica), 
prescribiendo que será competente el magistrado 
 (21) Respecto a este tema, comparto totalmente la 
opinión expuesta por las Dras. Sara Lidia Feldstein de 
Cárdenas, Mónica Sofía Rodríguez y Luciana Beatriz Sco-
tti, en su trabajo “Jurisdicción internacional en materia 
de insolvencia transfronteriza: deudores sin domicilio 
ni activo en la Argentina?”, comentario al fallo Probersan 
Internacional Corp. S.A., Derecho Internacional Privado y 
de la Integración, La Ley, 2004, p. 438 y ss.
 (22) Una sentencia declarativa de quiebra, dictada por 
un juez que no es ni el del domicilio ni el de situación de 
los bienes del deudor, tiene alta probabilidad de no ser 
reconocida ni producir efectos en el Estado donde se in-
tente su reconocimiento, incluso para el caso de concurso 
derivado.
36 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
del lugar de la administración en el país o en su de-
fecto, el del lugar del establecimiento, explotación 
o actividad principal. El legislador nacional, ante 
la ausencia del domicilio en el territorio nacional, 
optó por contactos atributivos de jurisdicción de 
carácter subsidiarios, referidos a lugares en los 
cuales el deudor domiciliado en el extranjero 
puede desarrollar sus actividades comerciales, in-
dustriales o de otra índole en nuestro país. (23)
Por lo tanto, en el caso de tratarse de una socie-
dad constituida en el extranjero, con sucursal en 
Argentina debidamente registrada a tenor de los 
dispuesto por el art. 118 de la ley 19.550 y frente a 
la acreditación del estado de cesación de pagos, 
el juez nacional puede declarar la quiebra del 
ente extranjero, con fundamento en que nues-
tro país se localiza la “administración”, que en 
los hechos estaría representada por la sucursal 
argentina. (24)
No puede pasarse por alto la relación existente 
entre el art. 2° inc. 2° y art. 3° inc. 5° de la LCQ. 
Ambos artículos se refieren a una misma situación: 
deudor con domicilio en el extranjero. Según el art. 
2° inc. 2° de la LCQ, bastará que el deudor tenga 
bienes en nuestro país para habilitar la jurisdic-
ción del juez argentino en materia concursal. Por 
el art. 3° inc. 5° se requiere que en nuestro país 
se localice la administración (un lugar donde el 
deudor con domicilio extranjero desarrolle ac-
tividades comerciales, industriales, etc.). ¿Cómo 
compatibilizar estos dos artículos?
Ambas normas tienen virtualidad en diferentes 
situaciones. El art. 3° inc. 5° de la LCQ será ope-
rativo en los supuestos de concurso “originario” 
argentino, es decir, cuando el deudor con domici-
lio en el extranjero no tenga abierto en el exterior 
un proceso concursal que permita participar a 
los acreedores locales. En dicho caso, se atribuye 
competencia a los jueces del lugar de la adminis-
tración, y en su defecto, al del lugar del estableci-
miento o actividad principal en el país. Mientras 
que el art. 2° inc. 2° de la LCQ quedaría reservado 
 (23) Cfr. SCOTTI, Luciana, op. cit., p. 169
 (24) Así lo resolvió la Sala D en el caso “Proberan Interna-
tional Corp. s/ pedido de quiebra por Braticevich, Jorge”, en 
el año 2000. Para este tribunal, la sucursal que funcionaba 
en Argentina debidamente registrada, habilitaba la inter-
vención concursal del juez argentino, con fundamento en 
que el deudor domiciliado en el extranjero tenía adminis-
tración en el país, por medio de la sucursal.
para casos de pluralidad de concursos, donde la 
sentencia extranjera declarativa de quiebra es 
causal para la apertura de un proceso concursal 
“derivado” en Argentina, supuesto en el que cobra 
importancia el foro del patrimonio. (25)
5. Jurisdicción internacional argentina en 
materia concursal
Lo hasta aquí expuesto demuestra la problemá-
tica generada por los arts. 2° inc. 2° y 3 inc. 5° de 
la LCQ. Creo conveniente hacer una enumeración 
de los supuestos en que un juez argentino cuenta 
con jurisdicción internacional en un concurso con 
elementos extranjeros.
En primer lugar, el juez argentino tendrá juris-
dicción internacional en el caso de tener el deudor 
su domicilio en Argentina.
Para el supuesto de que el deudor tenga domici-
lio en el extranjero y no exista concurso abierto en 
el lugar de su domicilio, el juez argentino tendrá 
jurisdicción en materia concursal si en Argentina 
existe una administración (o alguna actividad del 
deudor, sea comercial, industrial o de otra índole). 
En el caso de que ese mismo deudor tenga un 
concurso abierto en el lugar de su domicilio, el 
juez argentino tendrá jurisdicción si en Argentina 
se localizan bienes del deudor.
Continuando con el tema de la jurisdicción, 
que en mi opinión es fundamental, dado que 
la ley aplicable al concurso (la denominada lex 
concursus, que determinará entre otras cues-
tiones, quienes son los sujetos legitimados para 
solicitar el concurso del deudor, lo relacionado 
con los órdenes de los privilegios, la existencia o 
no de preferencias locales, los efectos del concurso 
foráneo, etc.) es la del lugar en que tramita el pro-
cedimiento de insolvencia (lex fori). Por lo tanto, la 
determinación del foro con jurisdicción en mate-
ria de insolvencia internacional determinará la ley 
aplicable, tanto procesal como sustancial.
 (25) Esta es la interpretación sostenida por FELDSTEIN 
DE CARDENAS, Sara Lidia, RODRIGUEZ, Mónica Sofía y 
SCOTTI, Luciana Beatriz, op. cit., p. 446. Para las autoras, 
las normas de los artículos 3° inc. 5° y 2° inc. 2° de la LCQ se 
complementan. Sostienen que con el criterio establecido 
en el art. 4° de la LCQ es que debe interpretarse el resto de 
las disposiciones referidas a la insolvencia internacional, 
ya que existen casos de territorialidad absoluta y otros su-
puestos como el del concurso derivado, donde la ley admite 
el sistema de la extraterritorialidad atenuada.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 37 
DCCYE JUAN F. ACOSTA
Corresponde ahora determinar en que su-
puestos la jurisdicción internacional argentina 
es exclusiva y cuando es concurrente conotras 
jurisdicciones nacionales.
Según Boggiano, (26) no es exclusiva la jurisdic-
ción internacional argentina fundada en la sola 
radicación de bienes del deudor en el país. Sería 
irrazonable considerar carentes de jurisdicción 
internacional para declarar el concurso o la quie-
bra de un deudor a los jueces del domicilio en el 
extranjero o sede social del deudor. En este caso, la 
jurisdicción internacional argentina es concurren-
te con la de otros jueces extranjeros, sean los del 
domicilio o sede social del deudor, o los del lugar 
de situación de los bienes en el exterior. (27)
En cambio, si una sociedad comercial tiene su 
sede en el país o su único centro de explotación 
en él, aunque el domicilio estatutario haya sido 
inscripto en el extranjero, es razonable afirmar la 
jurisdicción exclusiva argentina para declarar la 
quiebra de esa sociedad. Si la sociedad es reputa-
da local (art. 124 de la LSC), la jurisdicción local 
debe ser juzgada exclusiva, a fin de salvaguardar 
congruencia valorativa con la norma de policía del 
art. 124 de la LSC. En este supuesto, la sentencia 
de quiebra declarada en el extranjero no debe ser 
reconocida ni podrá ser causal para la apertura de 
un concurso derivado en nuestro país. (28)
6. Estudio del art. 4° de la Ley 24.522
6.1) Los efectos de los concursos declarados en 
el extranjero
Este artículo prescribe lo siguiente: “La de-
claración de concurso en el extranjero es causal 
para la apertura del concurso en el país, a pedido 
del deudor o acreedor cuyo crédito debe hacerse 
efectivo en la República Argentina. Sin perjuicio 
de lo dispuesto en los tratados internacionales, el 
concurso en el extranjero no puede ser invocado 
contra los acreedores cuyos créditos deban ser pa-
 (26) BOGGIANO, Antonio, op. cit., p. 695.
 (27) Cfr. SCOTTI, Luciana, op. cit., p. 167. Según esta 
autora, en virtud del foro del patrimonio se materializa la 
posibilidad de pluralidad de concursos prevista en el art. 4° 
de la LCQ. Pero la quiebra dictada en Argentina, será forzo-
samente territorial, es decir, su ámbito de validez espacial 
quedará circunscripta al territorio nacional (respecto de los 
bienes aquí situados)
 (28) BOGGIANO, Antonio, op. cit., p. 696.
gados en la República Argentina, para disputarles 
los derechos que éstos pretenden sobre los bienes 
existentes en el territorio ni para anular los actos 
que hayan celebrado con el concursado”.
Este primer párrafo del art. 4° de la LCQ se 
refiere a los efectos de los concursos declarados 
en el extranjero.
La doctrina especializada (29) entiende que el 
primer párrafo, primera parte del art. 4° adopta el 
sistema denominado “extraterritorialidad atenua-
da”, ya que se reconoce efectos a la declaración de 
concurso extranjero como causal para la apertura 
de un concurso en el país. Cabe aclarar que se 
hace referencia a la extraterritorialidad del hecho 
generador del concurso, es decir, al presupuesto 
objetivo para la apertura de un concurso: el es-
tado de cesación de pagos. (30) Este supuesto se 
refiere al caso de concurso “derivado”, debido a 
que existiría un concurso “originario” del deudor 
abierto en el extranjero con anterioridad, en el 
cual ya se ha probado el estado de insolvencia del 
deudor. (31)
La extraterritorialidad — territorialidad del he-
cho generador no debe confundirse con la unidad 
— pluralidad de juicios.
El sistema de la territorialidad (32) en el campo 
de la insolvencia internacional implica que com-
probado el estado de cesación de pagos en un país, 
el trámite concursal comprenderá únicamente el 
patrimonio que se encuentre en dicho territorio 
y que tal estado concursal no habilita la apertura 
de procedimientos concursales similares en otros 
 (29) Cfr. SOTO, Alfredo, op. cit., p. 289 y ss
 (30) Los Tratados de Montevideo de Derecho Comercial 
Internacional de 1889 y de Derecho Comercial Terrestre 
Internacional de 1940 también reconocen el sistema de la 
extraterritorialidad del hecho generador.
 (31) Recién en el año 1972, con la sanción de la ley 19.551, 
se incorpora la extraterritorialidad del hecho generador 
como causal de apertura de un procedimiento concursal 
en Argentina. La ley 11.719 de 1933, no preveía esta posi-
bilidad, por el contrario, adoptaba un sistema totalmente 
territorial, que imponía obligadamente el recaudo de 
probar en jurisdicción argentina el estado de impotencia 
patrimonial del deudor.
 (32) Se funda en que el estatuto de la quiebra es real, por 
lo tanto, la persona del deudor no es relevante, sino que 
lo esencial son sus bienes y en que la liquidación de los 
bienes se encuentra regulada por normas de orden público 
inderogables por disposiciones extranjeras.
38 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
países en que el fallido tenga bienes, créditos o 
deudas. Por lo tanto, se debe acreditar el estado 
de insolvencia en cada territorio en donde se 
encuentre parte del patrimonio de la concursada 
o donde ella realice algún tipo de actividad. Esto 
supone que una persona insolvente, declarada 
fallida en un Estado, sea al mismo tiempo, solvente 
y plenamente capaz en otro. El sistema de la terri-
torialidad, conlleva obligadamente a la pluralidad 
de juicios concursales. Habrá pues que probar el 
estado de impotencia patrimonial para solicitar 
la apertura del procedimiento concursal en cada 
Estado en que deudor tenga bienes.
El sistema de la extraterritorialidad (33) implica 
que quien es fallida en un Estado, debe serlo en 
los demás, que el patrimonio de una persona es 
único y que cualquier procedimiento concursal 
debe comprenderlo en su totalidad, el que a su 
vez es prenda común de los acreedores y que la 
determinación del estado de cesación de pagos 
o la sentencia de quiebra traspasan las fronteras 
del estado en que fueron dictados, obligando la 
quiebra a los demás. Este sistema puede adoptar 
la forma de juicio único (donde todos los deudores 
y acreedores deben presentarse a estar a derecho 
en un único proceso concursal, el que se regirá por 
una única ley —lex concursus—) o de pluralidad 
de juicios (en el cual podrán abrirse tantos juicios 
de quiebras, como bienes del deudor existan 
diseminados en distintos Estados —existiría plu-
ralidad jurisdiccional como legislativa—).
Asimismo, la pluralidad no tiene las mismas ca-
racterísticas, según se trate del sistema territorial 
o extraterritorial.
En el primer caso, los juicios plurales son suce-
sivos y a voluntad de los acreedores. En el segundo 
caso, los juicios plurales son impuestos por la ley, 
son simultáneos y no dependen de la voluntad de 
los acreedores.
La práctica ha demostrado la deficiencia de 
ambos sistemas antagónicos. Ningún Estado ha 
adoptado un sistema puro, sino que por el con-
trario, los han incorporado con determinadas 
 (33) Se funda en que estatuto de la quiebra es personal 
pues el objeto principal es la persona y no los bienes, que 
el fallido debe serlo en los demás Estados, que los autos 
declarativos de quiebras gozan de extraterritorialidad y que 
el patrimonio de la persona es único y es prenda común de 
los acreedores.
modificaciones y atenuaciones. También se han 
creado sistemas mixtos, como es el Reglamento 
1346/2000 de la Unión Europea, sobre Procedi-
mientos de Insolvencia. (34)
Igualmente el sistema adoptado para regular 
la insolvencia internacional por la ley 24.522 es 
de territorialidad-pluralidad a todos los efectos, 
excepto en lo que concierne al reconocimiento de 
sentencia extranjera de quiebra para ser alegada 
en el país como causal de apertura de concurso 
en nuestro país.
El reconocimiento de la sentencia extranjera de 
quiebra tiene efectos muy limitados en Argentina. 
Su única consecuencia es eximir de acreditar el 
estado de cesación de pagos del deudor, el cual 
se considera probado a través del auto declarativo 
de quiebra extranjero que se acompaña conjunta-
mente con el escrito de solicitud de quiebra. Pero 
hay queresaltar que sólo gozan de este privilegio 
el deudor y los acreedores locales, no en cambio 
aquellos acreedores cuyas acreencias deben ser 
pagadas en el exterior. Por lo tanto, pese a este 
“mínimo” reconocimiento de extraterritorialidad, 
el sistema de la ley 24.522 continúa siendo terri-
torial y plural, desde que es necesario que el juez 
local dicte el auto declarativo de quiebra nacional, 
para que la persona física o jurídica adquiera el 
estado de fallido en nuestro país. Además, como 
se ha mencionado supra, la sentencia argentina 
de quiebra tendrá un ámbito espacial de validez 
que será limitado al territorio nacional, en con-
cordancia con el art. 2° inc. 2° LCQ (respecto de 
los bienes existentes en el país). (35)
 (34) Esta norma comunitaria ha incorporado un sistema 
donde existe un procedimiento principal, con alcance uni-
versal y efectos extraterritoriales, pero con la posibilidad de 
incoar procedimientos secundarios paralelos, territoriales, 
locales, en principio posteriores a la apertura del procedi-
miento principal y de liquidación en los Estados miembros 
en los que el deudor tenga un establecimiento. También 
la Ley modelo de la CNUDMI de 1997 sobre Insolvencia 
Transfronteriza ha optado por adoptar un sistema de pro-
cedimientos principales y secundarios.
 (35) La eficacia de reconocimiento o ejecución de la 
sentencia argentina de quiebra en el extranjero depende del 
derecho foráneo ante el cual se pretenden aquellos efectos. 
Estará supeditado a lo que disponga la legislación extranjera 
de concursos (según adopte el sistema de la territorialidad 
o extraterritorialidad del hecho generador), como también 
las normas extranjeras sobre reconocimiento y ejecución 
de sentencias extranjeras.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 39 
DCCYE JUAN F. ACOSTA
La eficacia de la sentencia extranjera de quiebra 
no es automática, sino que depende de otros re-
caudos legales. Hay dos requisitos que impone la 
norma material de derecho internacional privado 
del art. 4° para que la declaración de concurso 
extranjera sirva de presupuesto condicionante de 
una declaración nacional: 1) que el solicitante sea 
el propio deudor o un acreedor local; y 2) que la 
petición de concurso nacional sea acompañada 
con la declaración de concurso extranjero.
6.1.1) La calificación de acreedor local
La primera cuestión a dilucidar es que se entien-
de por “acreedor local”. La norma se refiere a “el 
crédito que deba hacerse efectivo en la República 
Argentina”. (36) Hace referencia al crédito cuyo 
lugar de pago se localice dentro del territorio ar-
gentino. Dicho lugar de pago es el designado en el 
título de la obligación y puede ser señalado por las 
partes o por las normas legales que lo determinan 
en caso de ausencia de designación por aquéllas 
o cuando se trata de obligaciones que nacen de la 
ley. La norma se refiere específicamente al lugar 
de pago debido: es decir, el debido en la obligación 
conforme su naturaleza. Es irrelevante que el cré-
dito sea pagado de hecho en otro lugar, así como 
también que se logre ejecutarlo forzosamente en 
un lugar distinto al de su debido pago. No debe 
confundirse el lugar de pago de la obligación, con 
el lugar de su ejecución forzosa. Esto es así, a tal 
punto que, en caso de que un crédito se ejecute 
forzadamente en un Estado, el monto de lo realiza-
do en el lugar de la ejecución debe ser transferido 
al lugar de pago, pues es en este lugar y no en otro 
donde se van a producir los efectos extintivos de la 
obligación (la liberación del deudor). (37)
 (36) Hoy en día, nuestra doctrina y jurisprudencia con-
sideran acreedores locales tanto aquellos cuyos créditos 
deben ser satisfechos exclusivamente en Argentina, como 
también aquellos créditos en que se haya convenido lugares 
alternativos de pago, sea la Argentina u otro país extranje-
ro. Por lo tanto, por descarte, son acreedores extranjeros 
aquellos cuyos créditos deben cumplirse exclusivamente 
en el exterior.
 (37) No parece razonable limitar la solicitud de concurso 
derivado sólo al deudor o a los acreedores locales, dejando 
de lado a los acreedores extranjeros o incluso al síndico/ad-
ministrador designado en el proceso concursal extranjero. 
El Proyecto de Código de Derecho Internacional Privado 
de 2003 (Resolución del Ministerio de Justicia de la Nación 
N° 191/02 y 134/02) ha ampliado los legitimados para soli-
citar el concurso derivado. El art. 125 autoriza además del 
deudor, al administrador o representante designado en el 
6.1.2) Requisitos para el reconocimiento de la 
sentencia extranjera de quiebra
La segunda cuestión a tratar es la relacionada 
con el reconocimiento de la sentencia extranjera 
de quiebra.
La sentencia extranjera de quiebra puede ser 
considerada por el ordenamiento nacional como 
un “hecho jurídico”, es decir, como el elemento/ca-
racterística del tipo legal (presupuesto de hecho) 
de una norma nacional material determinante de 
una consecuencia jurídica: el dictado de la senten-
cia nacional de quiebra. Por lo tanto, el legislador 
nacional ha captado la sentencia extranjera de 
quiebra como un dato fáctico. (38)
No debe perderse de vista que la sentencia de 
quiebra, tanto nacional como extranjera, es un acto 
judicial de gran de importancia. En cuanto a su con-
tenido, no es una sentencia de condena, sino que se 
trata de una sentencia declarativa (del estado de in-
solvencia) y constitutiva (ya que el deudor cambia de 
estatus jurídico, de solvente a fallido-inhabilitado).
Considero que no se trata de un supuesto de 
exequatur ni de reconocimiento involucrado de 
sentencia extranjera.
Como no se trata de una sentencia de condena, 
se descarta la posibilidad de su exequaturización, 
ya que el juez argentino no ejecuta la sentencia 
extranjera de quiebra, sino por el contrario, dictará 
una sentencia nacional de apertura de concurso 
en el país y a partir de ésta, el deudor se convertirá 
en fallido a los efectos del ordenamiento jurídico 
argentino.
Tampoco es un caso de “reconocimiento invo-
lucrado de sentencias extranjeras”, como sostiene 
parte de la doctrina. Este tipo de reconocimiento, 
es definido por Goldschmidt como aquel que se 
verifica dando validez a un acto jurídico, lo cual 
supone reconocer una sentencia extranjera. Ejem-
plifica con el supuesto de un matrimonio celebra-
do en el extranjero entre personas divorciadas de 
un matrimonio anterior celebrado seriamente 
en el extranjero. En este caso, no es necesario el 
juicio de exequatur para el reconocimiento de la 
concurso foráneo como también a cualquier acreedor o 
tercero interesado.
 (38) Cfr. SCOTTI, Luciana, op. cit., p. 174 y BOGGIANO, 
Antonio, op. cit., p. 720.
40 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
sentencia extranjera de divorcio. Al reconocerse el 
matrimonio, implícitamente se reconoce la sen-
tencia extranjera de divorcio a través de la cual los 
contrayentes readquirieron su capacidad nupcial. 
El autor sostiene que este tipo de reconocimiento 
se encuentra exento de determinados recaudos 
que son normales para reconocimiento de cual-
quier sentencia extranjera, como es el análisis de 
la jurisdicción internacional del juez sentenciante. 
Lo único que no debe violar la sentencia extranjera 
es el orden público argentino. (39)
Desde mi punto de vista, el reconocimiento 
de la sentencia extranjera de quiebra dentro del 
régimen de la ley 24.522, no es un supuesto de 
reconocimiento involucrado. Si bien lo que se 
“trae/importa” desde el exterior hacia nuestro 
país es la comprobación del estado de cesación de 
pagos, un mero dato fáctico, no es menos cierto 
que dicho estado concursal se encuentra decla-
rado dentro de un documento judicial foráneo 
(la sentencia extranjera de quiebra). Por lo tanto, 
lo que se solicita es el reconocimiento liso y llano 
de una sentencia extranjera. El objeto del recono-
cimiento es la sentencia extranjeraen sí misma, 
dentro de un proceso principal, que será el con-
curso nacional del deudor. Se trata de un caso de 
reconocimiento de eficacia. El juez argentino debe 
expedirse expresamente sobre la procedencia o no 
del auto extranjero de quiebra. El hecho de que 
la sentencia sirva para probar un dato fáctico, un 
hecho, no habilita a considerar el supuesto como 
de reconocimiento involucrado.
Al ser una sentencia declarativa y constitutiva 
es necesario un reconocimiento expreso del juez 
argentino para ser causal de apertura de un con-
curso nacional. Se trata de un supuesto de recono-
cimiento sin ejecución. Enseña Goldschmidt (40) 
que puede existir reconocimiento sin ejecución, 
pero no ejecución sin reconocimiento. En ambos 
casos se debe examinar los mismos aspectos de 
la sentencia foránea (requisitos de índole formal, 
procesal y sustancial) para su procedencia. La 
diferencia radica en que la ejecución de sentencia 
extranjera es sólo para sentencias de condena y se 
ventila en un procedimiento especial (el denomi-
nado incidente de exequatur). En cambio, para 
el reconocimiento de una sentencia foránea de 
 (39) GOLDSCHMIDT, Werner, Derecho Internacional 
Privado, Depalma, Buenos Aires, 1974, p. 455.
 (40) GOLDSCHMIDT, Werner, op. cit., p. 455.
contenido declarativo o constitutivo, es necesario 
el reconocimiento “expreso” de la misma, denomi-
nado reconocimiento de eficacia, (41) consagrado 
en el art. 519 del CPCCN.
De lo expuesto surge que la eficacia extrate-
rritorial del concurso foráneo como causal de 
apertura en el país, se dará si se cumplen los 
requisitos normales para el reconocimiento ex-
preso de sentencias extranjeras (art. 517 CPCN), 
a saber: a) Requisitos formales: autenticación, 
legalización cuando corresponda —recordemos 
que hay fuentes internas y convencionales de 
derecho internacional privado argentino, que 
suprimen la exigencia de legalización y la reem-
plazan por la “apostille” prevista en el Convenio 
de la Haya de 1961, o en el caso de transmisión 
de documentos por vía Autoridad Central, o por 
conducto diplomático o consular o entre jueces 
de frontera, o si ha intervenido el cónsul argenti-
no en el exterior— y traducción al idioma oficial 
del juez requerido hecha por traductor público 
matriculado; b) Requisitos procesales: que el 
juez extranjero haya sido competente en la esfera 
internacional de acuerdo a las normas argentinas 
de jurisdicción internacional concursal (criterio 
de la bilateralidad), que la sentencia extranjera 
esté firme (pasada en autoridad de cosa juzgada 
formal, precluyendo su posibilidad impugnatoria 
en el proceso extranjero) y que se hayan respetado 
las reglas del debido proceso (que se haya dado 
la posibilidad al demandado de defenderse); y c) 
Requisitos de fondo: que la sentencia extranjera 
no sea violatoria del orden público internacional 
argentino. (42)
 (41) V. FINOCHIETTO, Eduardo Carlos, ARAZI, Roland, 
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, Astrea, 
Buenos Aires, T. II, 1987, p. 653. El reconocimiento expreso 
de la sentencia declarativa o constitutiva extranjera, podrá 
hacerse directamente en el juicio principal (reconocimiento 
directo) o podrá tramitar por vía de incidente (reconoci-
miento incidental), lo cual quedaría a criterio del juez de 
la causa.
 (42) La necesidad de que la sentencia extranjera de quie-
bra sea objeto de reconocimiento expreso por parte del juez 
argentino, quien deberá analizar los recaudos del art. 517 
CPCCN para decidir su procedencia o no a los efectos de 
causar la apertura del concurso nacional, ha sido receptado 
por el Proyecto de Código de Derecho Internacional Privado 
de 2003, elaborado por la Comisión Redactora designada 
por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la 
Nación (Resolución N° 191/02 y 134/02), integrada por los 
Dres. Ciuro Caldani, Fermé, Kaller de Orchanscky, Manóvil, 
Noodt Taquela, Pallarés, Perugini, Piombo, Rivera, Uriondo 
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 41 
DCCYE JUAN F. ACOSTA
El recaudo más problemático es el relacionado 
con la jurisdicción internacional del juez senten-
ciante. Aquí es donde adquiere trascendencia el 
tema de la jurisdicción internacional argentina en 
materia de concursos, dado que si la jurisdicción 
es exclusiva, se plantea la seria duda en torno a la 
eficacia de una declaración de concurso foránea 
para causar la apertura en el país. En cambio, si 
la jurisdicción es concurrente, aquella eficacia pa-
rece razonable. La cuestión consiste en distinguir 
la exclusividad o concurrencia de la jurisdicción 
internacional argentina en materia concursal 
respecto de la jurisdicción de otros jueces.
Como se mencionó anteriormente, la jurisdic-
ción internacional concursal argentina es concu-
rrente con la de otros jueces, cuando se funda en 
la doctrina de foro del patrimonio. Por lo tanto, en 
Argentina se debe reconocer sentencias extranje-
ras dictadas por jueces del lugar del domicilio del 
deudor, del lugar en que el deudor tenga bienes, o 
en definitiva, del lugar donde el deudor desarrolle 
alguna actividad comercial, industrial, etc.
Un supuesto en que no se reconocería una 
sentencia de quiebra foránea y por lo tanto no 
tendría eficacia para causar la apertura de un 
procedimiento concursal en el país, sería el caso 
de la sentencia de quiebra emanada de un tribunal 
del lugar del domicilio estatutario de una sociedad 
constituida en el extranjero, cuando esta sociedad 
tiene su sede o principal objeto destinado a cum-
plirse en Argentina. Si la sociedad es considerada 
local (art. 124 LSC), la jurisdicción local debe ser 
juzgada exclusiva, a fin de guardar coherencia 
valorativa con la norma de policía del art. 124 de 
la LSC. Se trataría de una suerte de “norma de 
policía jurisdiccional”.
Igualmente, tampoco debe ser reconocida una 
sentencia extranjera de quiebra en jurisdicción 
argentina, cuando haya sido dictada por un juez 
de Martinoli y Weinberg de Roca. El Proyecto en su art. 125 
prescribe que “Las resoluciones de apertura o de homolo-
gación dictadas por un tribunal extranjero competente en 
proceso de insolvencia, serán reconocidas en la República 
a pedido del deudor, del administrador o representante 
designando en los procedimientos o de cualquier acreedor 
o tercero interesado, siempre que la petición cumpla con 
los requisitos exigidos por el derecho argentino para el 
reconocimiento de sentencias. Los efectos de la resolución 
operarán desde el momento en que se produzcan en el 
Estado de apertura del proceso”.
con competencia internacional exorbitante, por 
no localizarse en su jurisdicción ni el domicilio 
ni los bienes del deudor.
Para finalizar el análisis del primer párrafo del 
art. 4° de la LCQ, es necesario aclarar, que la re-
gla general continúa siendo la territorialidad de 
la sentencia extranjera de quiebra (no produce 
efecto alguno en Argentina), en tanto el concurso 
extranjero no puede invocarse en la Argentina 
para disputar los derechos de los acreedores lo-
cales sobre los activos existentes en la República, 
ni tampoco puede invocarse para anular los actos 
que se hayan celebrado con el concursado. (43) La 
excepción es la extraterritorialidad atenuada de 
la sentencia extranjera de quiebra (efectos limi-
tados), que es causal para la apertura de proceso 
concursal en el país, por el cual los peticionantes 
de la quiebra nacional (deudor - acreedor local) 
se encuentran eximidos de acreditar el estado de 
insolvencia del deudor.
6.2) La pluralidad concursos y las preferencias 
locales.
El segundo párrafo del art. 4° de la LCQ, contiene 
el título de “Pluralidad de concursos”. Establece 
que “declarada también la quiebra en el país, los 
acreedores pertenecientes al concurso formado 
en el extranjero actuarán sobre el saldo, una 
vez satisfechos los demás créditos verificados en 
aquélla”.
Esta disposición se refiere a las denominadas 
“preferencias locales” y es uno de los temas que 
másdiscusión ha generado dentro de la doctrina 
y jurisprudencia.
Son varios los problemas suscitados entorno a 
las preferencias locales: ¿Qué debe entenderse por 
“concurso extranjero”?; ¿Qué significa “pertenecer 
a un concurso formado en el extranjero”?; ¿Sólo se 
aplica a los supuestos de quiebra o también a los 
concursos preventivos?; ¿Se aplica en caso de plu-
 (43) Es importante destacar que el primer párrafo del 
art. 4° de la LCQ reconoce la supralegalidad de los tratados 
internacionales en la materia, que en la práctica, son los 
Tratados de Montevideo. Esta disposición fue introducida 
en 1972, por la ley 19.551, antes de que la CSJN se expidiera 
sobre el tema en el caso “Ekmekdjian c/ Sofovich” y que la 
reforma constitucional de 1994 introduzca el principio de 
la supralegalidad de tratados internacionales en el art. 75 
inc. 22 de la CN.
42 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
ralidad de concursos o incluso cuando se trata de 
un único concurso argentino?; ¿Qué pasa con los 
créditos pagaderos alternativamente en Argentina 
o en el extranjero?; ¿Qué sucede con los acreedo-
res que pertenecen a un concurso foráneo, cobran 
colectiva o individualmente sobre el saldo?; ¿Son 
constitucionales las preferencias locales?
La presente disposición se refiere al supuesto 
de pluralidad de concursos (coexistencia de 
dos procesos concursales: el extranjero y el ar-
gentino) y regula la situación de los “acreedores 
pertenecientes al concurso extranjero” respecto 
del concurso abierto en Argentina. Establece una 
preferencia/prioridad a favor de los acreedores 
“locales”, que al mismo tiempo implica una discri-
minación frente a los acreedores pertenecientes 
al concurso extranjero, ya que éstos últimos serán 
postergados en el cobro de sus acreencias (cobra-
rán si existe un saldo, luego de ser satisfechos los 
créditos locales).
Las preferencias pueden ser definidas como 
un privilegio concursal, es decir, una cualidad 
sustancial del crédito que le confiere al acreedor 
el derecho para ser pagado/desinteresado con 
preferencia a otro. El privilegio se establece en 
razón del crédito (su lugar debido de pago) y no 
del domicilio o nacionalidad de su titular. El art. 
3875 del CC, refiriéndose a las preferencias de 
los créditos, califica privilegio como “el derecho 
dado por la ley a un acreedor para ser pagado con 
preferencia a otro”.
En primer lugar se debe determinar con claridad 
que acreedores son postergados/pospuestos en el 
cobro de acreencias en el concurso argentino.
Los preteridos son los acreedores cuyos créditos 
son pagaderos exclusivamente en el extranjero 
y que pertenezcan a un concurso abierto en el 
exterior. Los acreedores con preferencia al cobro 
son los acreedores cuyos créditos deben ser pa-
gados exclusivamente en Argentina. El conflicto 
se genera con aquellos créditos cuyo lugar de 
pago se pactó de manera alternativa a elección 
del actor: en Argentina o en el extranjero. (44) 
 (44) No debe confundirse el “lugar de pago” con otras 
cuestiones como son el “lugar de demandabilidad” y el 
“derecho aplicable al crédito”. El lugar de pago es el de-
signado en el título de la obligación y puede ser señalado 
por las partes o por las normas legales que lo determinan 
en ausencia de designación por aquéllas o cuando se trata 
Aquí doctrina y la jurisprudencia mayoritaria han 
juzgado que se trata de créditos “locales”, y por 
ende, gozan de preferencia concursal. Así se han 
pronunciado nuestros tribunales en los célebres 
casos “Trading Americas S.A.” (45) y “Banco Eu-
ropeo para Sudamérica c/ Cura Hnos. S.A.”. (46) 
Boggiano, al resolver el caso “Lital S.A.C.I.F. s/ 
convocatoria”, (47) estableció lo que más adelante 
se denominó “doctrina Lital”, que entre otras cues-
tiones establece que una obligación con lugar de 
pago alternativo en el exterior y en la Argentina, 
a favor del acreedor, goza de preferencia respecto 
de las obligaciones exclusivamente pagaderas en 
el extranjero. (48)
La norma bajo análisis no califica ni brinda cri-
terio alguno para determinar cuando un acreedor 
pertenece a un concurso formado en el extranjero. 
 (49) Se debe tener en cuenta que la norma no usa 
la palabra “verificados”. En cambio, sí emplea el 
término “créditos verificados” pero para referirse 
a la quiebra declarada en Argentina. Por lo tanto, 
de obligaciones nacidas de la ley. El lugar de pago no se 
altera por el hecho de que el crédito pueda ser ejecutado 
forzosamente en otro país. A tal punto es así, que el monto 
de lo realizado en el país de la ejecución debe ser transferido 
posteriormente al lugar de pago, porque es en ese lugar 
donde se producen los efectos extintivos de la obligación. 
Asimismo, son cuestiones diferentes el derecho aplicable al 
crédito en virtud de normas de conflicto de fuente interna, 
del lugar de pago de la obligación. Puede suceder que el 
crédito se encuentre regido por un derecho foráneo, pero 
tenga lugar de pago exclusivo en Argentina o alternativo 
con otro Estado. En este caso, dicho crédito gozará de la 
preferencia del art. 4°. Las normas concursales argentinas, 
serán de inmediata aplicación, funcionando como normas 
de policía. En todo lo que éstas no prevean, el crédito con-
tinuará regido por la lex causae extranjera.
 (45) CNCom., Sala E, 15/9/1983, en JA-1983-IV, p. 186.
 (46) CSJN, 08/09/1983, en LA LEY-1983-D, p. 404.
 (47) Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Co-
mercial N° 13, 5/05/1976, en BOGGIANO, Antonio, op.cit., 
p. 728.
 (48) La doctrina “Lital” fue seguida en los concursos 
preventivos de “Ramallo S.A.” (Juzgado Comercial 13 de 
Capital Federal, 1980), “Merex S.A.”(Juzgado Comercial 3 
de Cap. Fed., 1980), “Textil San Andrés” (Juzgado Comercial 
10 de Cap. Fed., 1982) y “Banco Ambrosio c/ Cavifre S.A., 
s/ ejecución hipotecaria”(Cámara de Apelaciones Civil y 
Comercial de Lomas de Zamora, 1982)
 (49) Es muy poco probable que la ley del Estado donde 
se hubiese declarado el concurso extranjero defina qué 
significa pertenecer a su propio concurso. Más bien se 
referirá a las situaciones procesales de los pretendientes 
del concurso.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 43 
DCCYE JUAN F. ACOSTA
considero que debe interpretarse como pertene-
ciente al concurso extranjero: a) El acreedor cuyo 
crédito fue declarado verificado en el concurso 
foráneo, independientemente de las posibilidades 
de cobro; b) El acreedor que cobró su crédito en el 
concurso extranjero. c) El acreedor, que teniendo 
la posibilidad de presentarse a verificar en el con-
curso extranjero, no lo hace.
La cuestión es dudosa en el supuesto de la mera 
presentación a verificar en el concurso foráneo 
(solicitud de verificación), sin resolución judicial 
definitiva que lo declare admitido en el pasivo 
concursal: ¿pueda considerarse como pertene-
ciente al concurso foráneo? ¿Qué sucedería si 
presentado, luego se lo declara inadmisible por 
resolución judicial definitiva? Si el sólo hecho 
de tener la posibilidad de presentarse a verificar 
en el concurso extranjero, implica calificar a 
dicho acreedor como perteneciente al concurso 
extranjero, la efectiva presentación del acreedor 
a verificar el crédito, debe considerarse también 
como perteneciente al concurso extranjero, in-
dependientemente de que luego sea declarado 
admitido o no. En definitiva, la cuestión de si un 
acreedor pertenece a un concurso formado en 
el extranjero deberá ser probado por el síndico 
o los demás acreedores verificados en la quiebra 
local. (50)
Otra cuestión es la relacionada con lo que debe 
entenderse por “concurso formado en el extranje-
ro” a los efectos del art. 4°. Es la ley concursal del 
país en donde se hubiere formado el “concurso” 
la que debe calificar si tal o cual procedimiento 
es o no un concurso. Se debe reconocer como 
“concurso” incluso aquellos procedimientos 
extranjeros que sean desconocidos por la leyconcursal argentina.
Hoy en día, tanto a nivel doctrinario como 
jurisprudencial, hay coincidencia de que las pre-
ferencias locales sólo son operativas en caso de 
pluralidad de concursos. El actual art. 4° contiene 
el título de “Pluralidad de concursos”. Cabe aclarar 
que esto no era así en anteriores regímenes con-
 (50) BOGGIANO, Antonio, op. cit., p. 766. Para este autor, 
el hecho de que el acreedor no se haya presentado a verificar 
en el extranjero cuando pudo hacerlo, debe ser considerado 
como perteneciente al concurso foráneo. También señala 
que la carga de la prueba respecto a la pertenencia de un 
acreedor a un concurso foráneo corresponde al síndico o a 
los demás acreedores verificados en la quiebra local.
cursales. Así, la ley 19.551 establecía un sistema 
de preferencias nacionales más discriminatorio 
que el adoptado por la ley 24.522. En efecto, la ley 
19.551 de 1972 no diferenciaba entre acreedores 
pertenecientes o no a un concurso formado en el 
exterior. Todos los acreedores extranjeros que-
daban postergados ante un concurso abierto en 
Argentina. Esta discriminación fue atenuada a 
través de las leyes 22.719 y 24.522.
Pese a la redacción actual del segundo párrafo 
del art. 4° de la LCQ, en una opinión contraria y mi-
noritaria se encuentra Boggiano, quien defendió 
la operatividad de las preferencias nacionales en 
todo concurso argentino, independientemente de 
que exista o no concurso abierto en el extranjero. 
Para este autor, no cabe duda de que las prefe-
rencias nacionales rigen en caso de pluralidad de 
concursos, pero ello no implica que no sean ope-
rativas en la hipótesis de concurso único. Sostiene 
que el fin que persiguen las preferencias locales es 
la defensa de los acreedores que hubiesen basado 
sus expectativas de cobro sobre los bienes situa-
dos en la República (lugar de pago del crédito en 
Argentina). Por lo tanto, si ese es el fundamento 
de las preferencias nacionales (lugar de localiza-
ción del crédito), no tendrían que regir sólo en el 
concurso argentino cuando preexistiese otro en 
el extranjero. El fundamento del privilegio no se 
relaciona con un concurso extranjero, sino con la 
concurrencia de créditos pagaderos en el país y 
en el extranjero, ante un concurso argentino. Por 
otro lado, entiende que no tendría sentido que la 
declaración de quiebra extranjera no pudiera ser 
invocada para disputar derechos de los acreedores 
locales, y que en cambio, su falta de declaración, 
pudiera suprimir la preferencia nacional a favor 
de los acreedores locales. (51)
Entre otros problemas que genera la engorrosa 
redacción del art. 4° se encuentra el relacionado 
con su ámbito material de aplicación: ¿El art. 4° 
se aplica a todos los concursos o por el contrario, 
solamente es operativo respecto a las quiebras?
Es tema fue detenidamente analizado por 
Alberti, (52) concluyendo que la normativa del 
art. 4° de la LCQ es sólo aplicable al supuesto de 
 (51) BOGGIANO, Antonio, op. cit. p. 761.
 (52) ALBERTI, Edgardo Marcelo, ¿Es aplicable el art. 4° 
de la Ley 19.551, a todos los concursos, o solamente a las 
quiebras?, LA LEY, 1981-A, 768 y ss.
44 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
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quiebra. Sostiene entre otros fundamentos que: 
a) Según el art. 4°, primer párrafo, sólo el deu-
dor o el acreedor local pueden pedir la apertura 
del concurso argentino (supuesto de concurso 
derivado). El “acreedor” sólo puede solicitar la 
quiebra de su deudor, y no se encuentra legitima-
do para solicitar la apertura de un concurso pre-
ventivo, que sólo puede peticionarlo el deudor; 
b) Todo régimen de preferencias opera una vez 
dado el presupuesto fáctico de existir bienes li-
quidados sobre los cuales concurrir, en su orden, 
los diversos acreedores que aspiren a satisfacerse 
sobre el producto. Por lo tanto, es necesario un 
“producto” como resultante de la enajenación 
coactiva de bienes. No hay preferencias en tanto 
no exista producto por el cual contender con otro 
acreedor concurrente. El concurso preventivo 
tiene otra finalidad, que es conservar el patrimo-
nio bajo la gestión del deudor, quien obtendrá 
cierta gracia de sus acreedores (prolongación de 
plazos, quitas, etc.). Por lo tanto, las preferencias 
son ajenas al concurso preventivo, que tiene una 
finalidad ordenatoria y no para asignar el bien 
con el cual deben satisfacerse los acreedores; 
y c) El término “remanente” (hoy reemplazado 
por la ley 24.522 por el término “saldo”), es el 
sobrante del producto de los bienes, una vez 
abonados los acreedores preferidos y por ende, 
impone necesariamente la existencia de una li-
quidación de bienes que arroje tal producto, del 
cual resultará el remanente una vez detraídos los 
créditos preferentes.
La normativa actual del art. 4° no resuelve la 
forma en que los acreedores preteridos en el 
concurso argentino (aquellos exclusivamente 
pagaderos en el exterior y pertenecientes a un 
concurso formado en el extranjero) ejercerán sus 
derechos sobre el “saldo”, es decir, si lo ejercerán 
individualmente (extraconcursalmente) o colecti-
vamente (concursalmente). La ley 19.551 resolvía 
esta problemática, ya que disponía que los acree-
dores extranjeros ejercerían “individualmente” 
sus derechos sólo en caso de existir remanente, 
una vez pagados íntegramente los créditos locales. 
Por lo tanto, el concurso argentino no debía con-
tinuar y los acreedores extranjeros cobrarían sus 
acreencias de manera extraconcursal, conforme 
el adagio prior tempore, potior iure.
El legislador de la ley 24.522 omitió utilizar el 
término “individualmente”. Lo cierto es que el art. 
228 de la LCQ establece que “saldo” es el sobrante 
que se reintegra al fallido luego de cancelar el 
capital y los intereses suspendidos de los crédi-
tos verificados. (53) Esto significa que el saldo 
es extraconcursal y por lo tanto, lo acreedores 
pertenecientes al concurso extranjero no sólo son 
postergados en el cobro, sino que no son admiti-
dos en el concurso argentino.
En los hechos, las preferencias locales no son 
verdaderos privilegios concursales a favor de los 
acreedores locales. Por el contrario, los acreedores 
extranjeros que pertenecen a un concurso abierto 
en el exterior tienen en el concurso argentino 
una posición posconcursal, lo que implica su 
exclusión del concurso argentino. Por lo tanto, las 
preferencias locales importan la inadmisibilidad 
de dichos acreedores en el concurso nacional. Si 
esto es así, dichos créditos no necesitan siquiera 
verificación, ya que sólo pueden ejercerse sobre 
el saldo extraconcursal.
Siendo el saldo extraconcursal y no imponiendo 
la ley la distribución concursal del saldo, debe 
entenderse que lo ejercerán individualmente (ex-
traconcursalmente), rigiendo el derecho material 
y procesal argentino no concursal.
Lo cierto es que el sistema de las preferencias 
nacionales fue altamente criticado por la doc-
trina. Bidart Campos sostuvo que la protección 
constitucional de los derechos de los acreedores 
extranjeros es múltiple: a) El derecho a la jurisdic-
ción, que importa permitir al acreedor extranjero, 
que carece de quiebra extranjera a la cual acudir, 
verificar su crédito y concurrir a la masa de acree-
dores en la argentina sin postergación alguna, 
y en pie de igualdad con los acreedores locales; 
b) El derecho de propiedad, que no consiente que 
el acreedor extranjero sea colocado en un lugar 
relegado; c) El principio de razonabilidad, que 
tampoco tolera distinguir entre acreedores inter-
nos y extranjeros cuando el concurso del deudor 
tramita únicamente en Argentina y su patrimonio 
responsable ante la masa de acreedores se halla 
en territorio argentino; y d) La igualdad jurídica 
y la igualdad ante la ley, que repudian discrimi-
 (53) El art. 228 de la ley 24.522 establece que “Si existe 
remanente, deben pagarse los intereses suspendidos 
a raíz de la declaración de quiebra, considerando los 
privilegios. El síndico propone estadistribución, la que 
el juez considerará, previa vista al deudor, debiendo pro-
nunciarse dentro de los diez días. El saldo debe entregarse 
al deudor”.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 45 
DCCYE JUAN F. ACOSTA
naciones arbitrarias, hostiles, desprovistas de 
fundamento suficiente. (54)
Goldschmidt afirmó que la posposición de los 
derechos de los acreedores extranjeros sólo debía 
realizarse cuando se trata de acreedores perte-
necientes a un concurso abierto en el extranjero, 
pero si el deudor no tiene bienes en el exterior y 
se trata de créditos exclusivamente pagaderos en 
el extranjero, los titulares de tales créditos deben 
ser admitidos, ya que de lo contrario se violan los 
arts. 14, 17 y 20 de la CN. (55)
Por lo expuesto, y para concluir con el tópico de 
las preferencias locales, debemos tener presente 
que bajo la legislación 24.522 sólo los créditos 
pagaderos exclusivamente en el extranjero son 
postergados en el concurso argentino. Pero ade-
más es necesario dos condiciones adicionales: a) 
debe tratarse de un quiebra, ya que sólo en estos 
procesos liquidatorios los acreedores pueden 
pedir su apertura y únicamente en ellos puede 
predicarse la existencia de un saldo; y b) debe 
tratarse de un acreedor perteneciente al concurso 
formado en el extranjero.
Los acreedores que se encuentren en las con-
diciones mencionadas en el párrafo anterior, no 
serán postergados sino excluidos del concurso 
liquidatorio nacional y sus posibilidades de 
cobro son ilusorias, ya que ningún proceso fa-
lencial finaliza con un “pago total”, dejando un 
saldo extraconcursal para poder ser atacado por 
éstos. (56)
 (54) BIDART CAMPOS, Germán, El art. 4° de la ley de 
concursos y la constitución, ED-104-1019.
 (55) GOLDSCHMIDT, Werner, El art. 4° de la ley 19.551, 
ED, 100-853.
 (56) El Proyecto de Código de Derecho Internacional 
Privado (Resolución del Ministerio de Justicia de Nación 
N° 191/02 y 134/02) elimina el sistema de las preferencias 
locales. En su art. 127 prescribe que “los acreedores cuyos 
créditos deben cumplirse en el extranjero gozan de los 
mismos derechos que los acreedores cuyos créditos deben 
cumplirse en la República. Podrán pedir la apertura de 
procesos y participar en ellos con arreglo a la legislación 
concursal argentina”. El Proyecto sobre Ley de Insolvencia 
Transfronteriza (Resolución N° 111/02 del Ministerio de 
Justicia de la Nación) eliminó el sistema de las preferencias 
nacionales y las reemplazó por la exigencia de la reciproci-
dad en la aplicación de la ley proyectada (art. 3°). Los Tra-
tados de Montevideo de Derecho Comercial Internacional 
de 1889 y de Derecho Comercial Terrestre Internacional de 
1940, también receptan las preferencias locales, pero de 
6.3) La reciprocidad concursal
El tercer párrafo del art. 4° de la LCQ contiene 
el título “Reciprocidad” y prescribe que “La veri-
ficación del acreedor cuyo crédito es pagadero en 
el extranjero y que no pertenezca a un concurso 
abierto en el exterior, está condicionada a que se 
demuestre que, recíprocamente, un acreedor cuyo 
crédito es pagadero en la República Argentina 
puede verificarse y cobrar- en iguales condiciones- 
en un concurso abierto en el país en el cual aquel 
crédito es pagadero”.
A diferencia del supuesto del párrafo segundo 
del art. 4°, esta norma prevé un caso diferente: el 
de un acreedor con crédito pagadero exclusiva-
mente en el extranjero, pero que “no pertenece a 
un concurso abierto en el exterior”. La distinción 
radica en la pertenencia o no al concurso foráneo. 
Para esta situación, la ley 24.522 no establece las 
preferencias locales y su consecuente exclusión 
del pasivo concursal argentino, sino que por el 
contrario, brinda la posibilidad que el acreedor 
extranjero sea admitido en la masa pasiva, pero 
sujeto a la prueba de la reciprocidad.
A diferencia de las preferencias locales, que 
como se mencionó anteriormente sólo son 
operativas respecto de quiebras decretadas en 
Argentina, la reciprocidad tiene virtualidad tanto 
en procesos falenciales como en concursos pre-
ventivos abiertos en el país. (57)
La regla de la reciprocidad condiciona la verifi-
cación de un crédito extranjero a que se demuestre 
que un crédito local sería reconocido y podría 
cobrarse, en igualdad de condiciones, en un con-
curso donde el crédito extranjero es pagadero. Es 
decir, que para satisfacer el test de la reciprocidad 
y lograr ser verificado en el concurso nacional, el 
acreedor extranjero deberá demostrar que la ley 
extranjera no discrimina al acreedor que no es 
local, o dicho en otras palabras, deberá probar el 
“trato igualitario” en el país en que el crédito es 
pagadero. Por lo tanto, la reciprocidad constituye 
una suerte de condición de ingreso de los acree-
manera más discriminatoria que el art. 4° de la ley 24.522, 
ya que se aplican inclusive cuando no existe otro concurso 
abierto en el extranjero.
 (57) CICHERO, Liliana Edith, Algunas reflexiones acerca 
de los concursos transnacionales y el reconocimiento de las 
acreencias verificatorias, en www.consejo.org.ar/coltec/
cichero_2008.htm
46 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
dores extranjeros al proceso concursal abierto 
en la Argentina. De allí que la no acreditación 
de la reciprocidad, conduce inexorablemente a 
la declaración de inadmisibilidad del crédito en 
cuestión.
La ley 24.522 ha introducido una importante 
excepción a la regla de la reciprocidad en el cuarto 
párrafo del art. 4°. En efecto, los acreedores extran-
jeros cuyos créditos se encuentren respaldados 
con una garantía real sobre bienes situados en la 
Argentina, se encuentran eximidos de acreditar 
la reciprocidad.
La reciprocidad es un resabio de la doctrina 
de las comitas gentium o cortesía internacional 
de la Escuela Flamenca-Holandesa de los siglos 
XVII y XVIII.
La reciprocidad y la retorsión en el derecho 
internacional privado son una sola institución y 
poseen un mismo efecto: descartar la aplicación 
del derecho extranjero, debido a que el Estado 
cuyo derecho el país se niega a aplicar, repudia a 
su vez la aplicación del derecho patrio.
La reciprocidad es abstracta y la retorsión es 
concreta. La reciprocidad condiciona la aplicación 
de un derecho a que el país de referencia tenga una 
norma de importación similar. La retorsión cons-
tituye la ejecución concreta de la reciprocidad en 
un supuesto en el que el país extranjero se negó a 
aplicar nuestro derecho. (58) La retorsión requiere 
de constatación y en definitiva, se trata del medio 
por el cual un Estado contesta con igual o seme-
jante manera de obrar ante una falta de equidad 
cometida por otro. El fin de la retorsión, en un 
marco de justicia estricta, se limita a devolver por 
un agravio, otro de análoga naturaleza que cesa 
en el momento en que el Estado ofensor rectifica 
su proceder. (59)
La discusión sobre la reciprocidad se centra en 
los siguientes interrogantes: ¿quién o quiénes de-
ben probarla? y ¿cómo se debe acreditar?. (60)
 (58) V. GOLDSCHMIDT, Werner, op. cit., p. 146. Para este 
autor, el art. 3470 del CC constituye un supuesto de retorsión 
en el ordenamiento jurídico argentino.
 (59) UZAL, María Elsa, Art. 4 ley 19.551, reformado por 
ley 22.917. Algunas reflexiones sobre su filiación sistemática, 
RDCO 1985, N° 18, p. 546.
 (60) El art. 13 del CC y su nota adoptan el criterio según 
el cual el derecho extranjero es un hecho y por ende, debe 
En cuanto a la carga de la prueba, la norma 
del tercer párrafo del art. 4° no es clara, ya que se 
limita a establecer que “la verificación esta con-
dicionada a que se demuestre”. Se ha aceptado 
que, si bien en principio le incumbe al propio 
acreedor foráneo interesado en la verificación, la 
reciprocidad podría igualmente ser acreditada por 
la sindicatura, por el propio juez (de oficio) y por 
los restantes acreedores (quienes pueden estar 
interesados en demostrarla no reciprocidad a los 
efectos de tutelar sus acreencias). (61)
En esta inteligencia, en el caso “Cacace, Hora-
cio s/ quiebra s/ incidente de impugnación de 
invocarse y probarse por parte interesada. Se ha propiciado 
en múltiples ocasiones su derogación. Por otro lado, el art. 
377 del CPCCN dispone que si la ley extranjera invocada por 
alguna de las partes no hubiere sido probada, el juez podrá 
investigar su existencia y aplicarla a la relación jurídica 
materia de litigio. Asimismo, los Protocolos Adicionales 
a los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, establecen 
en su art. 2° que la aplicación de la ley extranjera que será 
hecha de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que 
las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido 
de la ley invocada. La CIDIP II sobre Normas Generales de 
Derecho Internacional Privado y la CIDIP II sobre Prueba e 
Información acerca del Derecho extranjero, aún adoptando 
la teoría del uso jurídico, receptan la aplicación de oficio del 
derecho extranjero por el juez de la causa. Por lo expuesto, 
se suele afirmar en la actualidad que el art. 13 del CC ha 
quedado orgánicamente derogado. Un sector importante 
de la doctrina entiende que la ley extranjera no es un hecho, 
desde que la norma jurídica extranjera no pierde su natu-
raleza por la circunstancia de traspasar las fronteras de un 
Estado; consecuentemente, siempre que la relación jurídica 
determine como aplicable un derecho —sea nacional o 
extranjero— se está frente a una cuestión de derecho. Según 
Goldschmidt, el derecho extranjero constituye un hecho 
notorio, lo que no quiere decir un hecho que todo el mundo 
tenga presente, sino un hecho sobre el que todo el mundo 
puede informarse de modo auténtico. Como tal hecho noto-
rio, el juez debe tenerlo en cuenta oficialmente, sin perjuicio 
de que las partes lo aleguen y que aporten todas las pruebas 
que estimen oportunas. El tratamiento procesal del hecho 
notorio se basa en la aspiración de conservar el decoro de 
los tribunales. La regla de la oficialidad de la averiguación de 
los hechos notorios, si no consta en los códigos procesales, 
puede estimarse de derecho procesal consuetudinario. Por 
ende, es lícito considerar al art. 13 CC como derogado por el 
derecho procesal provincial consuetudinario (Goldschmidt, 
Werner, Derecho Internacional Privado, Depalma, Buenos 
Aires, 1974, p. 470). Asimismo, el mismo autor consideró 
que la ratificación de la CIDIP II sobre Normas Generales de 
Derecho Internacional Privado por la Argentina, significa la 
derogación del art. 13 CC (Goldschmidt, Werner, El derecho 
extranjero en el proceso, ED, 115-802).
 (61) Cfr. SOTO, Alfredo Mario, op. cit., p. 291.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 47 
DCCYE JUAN F. ACOSTA
Sherrant S.A.” (62), la Cámara sostuvo que el art. 
4° exige que se demuestre la reciprocidad “….sin 
esclarecer concretamente sobre quien recae tal 
demostración”. Al no hallarse expresamente es-
tablecida la carga de la prueba, cabe, dentro de 
las facultades instructorias y de investigación de 
los jueces, requerir a las partes interesadas los 
elementos que le permitan establecer el derecho 
extranjero eventualmente aplicable”.
En los autos “Comercial del Plata S.A. s/ con-
curso preventivo”, que tramita ante el Juzgado 
Nacional en lo Comercial N° 15 de Capital Federal, 
a cargo de la Dra. Beatriz Di Noto, en la resolución 
verificatoria S.S. resolvió:
“Si bien en el caso no se acreditó la reciprocidad 
del art.4° de la Ley de Concursos y Quiebras, es da-
ble decir que tal requisito cuya carga corresponde 
al insinuante -bien pudo ser subsanada de oficio 
por el juez ante el conocimiento que el magistrado 
pueda tener directa o indirectamente respecto de 
cada caso. En la especie el crédito insinuado tiene 
lugar de pago en Nueva York, EE.UU. Así pues por 
ante esta sede obra el trámite N° 80.149 caratula-
do “Brave Energía S.A. s/ quiebra s/incidente de 
verificación de crédito por Fidelity and Depodit 
Company of Maryland”, en donde la verificante 
acreditó los extremos omitidos por la empresa 
aquí verificante. En efecto, de tales obrados a fs. 
59/85 se desprende que “… Las Cortes de Quiebra 
de los Estados Unidos permiten el mismo acceso 
a todos los acreedores. La Ley no discrimina en-
tre acreedores extranjeros ni de los acreedores de 
otros países…” (sic, v. fs. 83 vta.). Súmase a ello 
las constancias emergentes del pedido de verifi-
cación insinuado por The Bank of New York en 
el expediente de la restante concursada del grupo 
“Sociedad Comercial del Plata S.A.” —que tengo 
en este acto a la vista—, donde también quedó 
acreditado el requisito de la ley de concursos y 
quiebras. Consecuentemente, se tiene por acredi-
tada la reciprocidad omitida, tal como también 
fuere resuelto en el concurso de Tren de la Costa 
S.A.”. (63)
En cuanto a la forma de la prueba de la reci-
procidad, se ha adoptado un criterio flexible, 
por el cual se permite su acreditación por medio 
de la presentación de textos legales pertinentes, 
 (62) CNCom., Sala B, 22/08/1990.
 (63) Cit. por CICHERO, Liliana Edith, op. cit.
certificados y traducidos en su caso, acompaña-
dos de dictámenes de expertos en la materia que 
afirman en líneas generales que “un crédito local 
sería reconocido y podría cobrarse, en igualdad 
de condiciones, en un concurso en el país donde 
el crédito extranjero es pagadero”.
Recientemente, en el caso “Aerolíneas Argenti-
nas S.A. s/ Concurso Preventivo”, Juzgado Nacional 
de Comercio N°: 15 - Secretaría 29 de la Ciudad 
Autónoma de Buenos Aires, un acreedor extran-
jero, para satisfacer la regla de reciprocidad debió 
acreditar el derecho de los Estados Unidos de 
Norteamérica. Dicho acreedor acompañó el texto 
legal y un dictamen de un abogado de Nueva York 
que expresaba que: “La Ley de Quiebras no hace 
ninguna distinción de créditos en función de la 
nacionalidad de los acreedores o el lugar de pago 
y tampoco impone ningún requisito especial a los 
acreedores extranjeros que pretenden verificar sus 
créditos en un concurso formado en los Estados 
Unidos. La ley de quiebras se aplica en igualdad 
de condiciones a todos los extranjeros, cualquiera 
sea su ciudadanía y el lugar de pago de sus cré-
ditos. No obstante, cabe destacar que los créditos 
presentados en un concurso en los Estados Unidos 
serán verificados en dólares estadounidenses al 
tipo de cambio vigente en la fecha de apertura 
del concurso”.11 U.S.C. # 502 (b). Nixon Peabody 
LLP - Robert N. H. Christmas Socio. La jueza 
consideró que las opiniones de los expertos sobre 
los precedentes, la práctica y el real sentido de las 
disposiciones legales extranjeras involucradas en 
el reclamo, eran exhaustivas y suficientes como 
para acreditar la reciprocidad del crédito. (64)
En “Cavifré S.A. s/ quiebra s/ incidente de 
revisión por Overland Trust Banca” (C.N.Com., 
Sala A, 10 de Septiembre de 1991, adoptando el 
dictamen del Fiscal de Cámara doctor Raúl Calle 
Guevara - N° 64.987-IMP, 1992-A, 94), se tuvieron 
por acreditadas las condiciones de reciprocidad 
al acompañar el acreedor un testimonio escrito, 
bajo declaración jurada, y un memorandum de 
derecho, debidamente certificados y traducidos, 
 (64) También en el caso “Aerolíneas Argentinas S.A. 
s/Concurso Preventivo”, se consideró satisfecha la carga 
probatoria de la reciprocidad cuando la misma fue acre-
ditada por el acreedor, con lugar de pago en Inglaterra, a 
través de la invocación de los autos “Massey Ferguson s/
Concurso Preventivo”, que tramita por ante el Juzgado Civil 
y Comercial n° 13 - Nominación de Rosario, Provincia de 
Santa Fé, 26/02/96.
48 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
prestados por un profesional del derecho habili-
tado para actuar ante los Tribunales Federales del 
Estado de Nueva York con jurisdicción en materia 
de quiebras, de los que surgía que “las leyes de los 
Estados Unidosde América y del Estado de Nueva 
York, no otorgan prioridad o preferencia, en las 
quiebras, a los acreedores nacionales sobre los 
acreedores extranjeros”.
En el caso “Banco Integrado Departamental 
Coop. Ltdo. s/ quiebra”, (65) se solicitó la verifica-
ción de varios créditos pagaderos en los Estados 
Unidos de Norteamérica, y sólo algunos de esos 
acreedores acreditaron la falta de discriminación 
en la legislación norteamericana presentando dic-
támenes de abogados de ese país. Hubo impugna-
ciones —de otros acreedores— que cuestionaron 
la falta de acreditación de la regla de la reciproci-
dad. El juez de la quiebra, siguiendo el dictamen 
de la sindicatura, desestimó las impugnaciones y 
afirmó dos principios interpretativos de la carga 
de la prueba de la reciprocidad: “cuando una 
pluralidad de acreedores pagaderos en un país 
extranjero solicita verificación, no es necesario 
que cada uno de ellos acredite el (mismo) derecho 
extranjero, sino que es suficiente que uno solo de 
los acreedores admitidos al pasivo lo acredite, y, 
que desde que hay tribunales argentinos que ya 
han admitido que el sistema legal norteameri-
cano es receptivo de los créditos pagaderos en la 
Argentina, no es necesario que cada acreedor en 
el futuro lo deba hacer también”. (66) Este fallo 
sienta el principio de la acreditación de la reci-
procidad a través de los propios precedentes de 
la jurisprudencia argentina.
Ahora bien, corresponde plantearse si la regla de 
la reciprocidad constituye un recaudo formal o de 
fondo. Dicho en otros términos, si se está ante un 
mero requisito legal para la admisibilidad del pe-
dido de verificación o de la propia verificación. En 
este aspecto corresponde responder que se trata 
de una exigencia de la admisibilidad del pedido, 
razón por la cual es un requisito de índole formal 
y no sustancial. En consecuencia, cabe reconocer 
que ante la eventual resolución denegatoria por 
falta de acreditación de la reciprocidad, la misma 
no tendrá efectos de cosa juzgada material, sino 
 (65) Juzgado de 1º Instancia en lo Civil y Comercial del 
Distrito Judicial Nº 3 de Venado Tuerto (Santa Fé), del año 
1996.
 (66) Cit. por CICHERO, Liliana Edith, op. cit.
formal, quedando abierta la posibilidad de que 
el acreedor pueda probar los extremos en un 
incidente posterior. (67)
Si bien el art. 4° establece la prueba de la re-
ciprocidad como condición para la admisión 
del acreedor extranjero en el pasivo concursal, 
me parece importante el comentario de Mairal, 
en donde hace un análisis de las legislaciones 
concursales de los principales países con los 
que Argentina mantiene vínculos comerciales y 
financieros, y concluye que Alemania, Bélgica, 
España, EE.UU., Francia, Holanda, Inglaterra e 
Italia no discriminan a los acreedores extranjeros. 
Más aún, en algunos casos se les otorgan plazos 
más largos que a los acreedores locales para que 
puedan verificar sus créditos. (68)
Mención aparte merece el caso “Sabate Sas S.A. 
en Covisan S.A. s/ concurso preventivo s/ verifica-
ción tardía s/ incidente de casación”, resuelto por 
Suprema Corte de justicia de Mendoza, Sala I, el 
28/4/05. En el voto de la Dra. Aída Kemelmajer de 
Carlucci se aclaran varias cuestiones vinculadas 
con la reciprocidad y su prueba.
Se decidió que adolece de un exceso de rigor 
ritual manifiesto en la apreciación de la carga de 
la prueba la sentencia que rechazó el pedido de 
verificación de un crédito por falta de prueba del 
requisito de reciprocidad mencionado en el art. 
4° de la ley 24.522 —en el caso, por una factura 
que establecía como condición de pago de las 
mercaderías recibidas por la concursada una 
transferencia bancaria a Francia— pues aunque 
en principio la carga de la prueba de la reciproci-
dad incumbe al acreedor peticionante, su omisión 
no necesariamente debe determinar el rechazo del 
pedido verificatario desde que el requisito puede 
acreditarse a través de la actividad del síndico o 
incluso del propio juez.
 (67) FELDSTEIN DE CARDENAS, Sara Lidia, Con-
tratación electrónica internacional. Una Mirada desde 
el Derecho Internacional Privado, Biblioteca Virtual de 
Derecho, Economía y Ciencias Sociales, en www.eumed.
net/libros/2008c/435/LA%20REGLA%20DE%20LA%20
RECIPROCIDAD.htm. Esa fue la decisión adoptada por 
el magistrado Guillermo Mozzo al resolver en el concurso 
de Altarpec S.A. Para mayor profundización se aconseja 
ver Decisión inédita, comentada por Roitman-Di Tulio, en 
RDPC, 2000-1-453.
 (68) MAIRAL, Héctor, op. cit., p. 1196.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 49 
DCCYE JUAN F. ACOSTA
Así, se determinó que: “La posición asumida 
por la sindicatura seguida por los jueces de grado 
según el cual sólo al acreedor incumbe la prueba 
del requisito de la reciprocidad implica visualizar 
el derecho extranjero como un hecho… Es verdad 
que éste es el sistema del art. 13 del CC (…) Es du-
dosa la aplicación de esa norma al caso de autos, 
desde que, estrictamente, no trata de aplicar la ley 
extranjera. Sabate Sas no ha pedido que se apli-
que la ley francesa a su crédito; él se ha sometido 
a la ley de concursos argentina; la ley extranjera 
(francesa) aparece para no ser aplicada, sino 
al sólo efecto de acreditar que no discrimina al 
acreedor nacional”.
Entre otros argumentos se advierte uno signi-
ficativo: “Es verdad que la legislación concursal 
argentina no distingue según la nacionalidad ni 
el domicilio del acreedor sino conforme una cua-
lidad del crédito (ser pagadero en el extranjero) 
y por eso, como regla, la exigencia no es inconsti-
tucional (…) pero no puede ignorarse la realidad 
normalmente, cuando se pacta que la obligación 
es pagadera en el extranjero es porque el acreedor 
es de nacionalidad de ese país o está domiciliado 
en ese país. Consecuentemente, un exceso de rigor 
en la carga de la prueba puede llevar, indirecta-
mente, a la discriminación del acreedor mismo”. Y 
a renglón seguido prosigue: “Si la reciprocidad es 
la expresión de un medio sancionatorio, no parece 
razonable aplicar semejante sanción cuando el 
juez tiene todas las posibilidades de determinar 
el derecho aplicable en el país donde el crédito 
debe ser cumplido”.
Por último, la sentencia comentada establece: 
“Si como sostiene la doctrina, la finalidad prin-
cipal buscada en esta disciplina es encontrar una 
solución justa para la inclusión dentro del pasivo 
concursal de los acreedores denominados extran-
jeros (…) parece muy lejos de tal objetivo negar 
derecho a una acreedor a quien se reconoce como 
de legítimo abono, desde que entregó la mercade-
ría y nunca se le pagó, sólo porque no acreditó la 
ley francesa, país con el que Argentina tiene un 
pasado jurídico común, que no discrimina a los 
acreedores y a cuya legislación el juez puede acce-
der, incluso, a través de medios electrónicos”.
La Ley Modelo sobre Insolvencia Trasfronteriza 
de la CNUDMI del año 1997, dispone en su art. 
13 que “los acreedores extranjeros gozarán de los 
mismos derechos que los acreedores nacionales 
respecto de la apertura de un procedimiento en 
el Estado nacional y de la participación en él”. 
De este modo, una interpretación acorde con los 
principios que la inspiran permite considerar que 
se invertiría la carga probatoria y que por ende, 
la reciprocidad se presumiría y debería probar su 
inexistencia quien así lo alegase. Ello importaría, 
de adoptarse la Ley Modelo en el sistema con-
cursal argentino, que un acreedor cuyo crédito 
es exclusivamente exigible fuera del país, pudiera 
pedir la declaración de quiebra del deudor domi-
ciliado en la Argentina, en los mismos términos 
que podría hacerlo un acreedor cuyo crédito es 
exigible en la Argentina. Asimismo, se encontraría 
garantizado el derecho de participación en el con-
curso argentino, de igual modo que los acreedores 
locales, quedando derogada la vigente regla de 
reciprocidad del penúltimo párrafo del art. 4° de 
la ley 24.522. (69)
6.4) La paridad de dividendosEl último párrafo del art. 4° prescribe: “Pari-
dad de dividendos. Los cobros de créditos qui-
rografarios con posterioridad a la apertura del 
concurso nacional, efectuados en el extranjero, 
serán imputados al dividendo correspondiente a 
sus beneficiarios por causa de créditos comunes. 
Quedan exceptuados de acreditar la reciprocidad 
los titulares de créditos con garantía real”.
El párrafo final del art. 4°, introducido por la ley 
22.917/83, consagra la paridad de dividendos. En 
su Exposición de Motivos, se justificaba su incor-
poración a la regulación de las quiebras transna-
cionales del siguiente modo: “…tiende a provocar 
una suerte de retorsión, no mediante la exclusión 
en la verificación, sino a través de la retención 
de dividendos, que son lo importante, respecto 
de aquellos acreedores que hubieran satisfecho 
 (69) El Proyecto sobre Ley de Insolvencia Transfronteriza 
(Resolución Nº 111 del Ministerio de Jusiticia de la Nación, 
del año 2002) exige reciprocidad en la aplicación de la ley 
proyectada. Ello a fin de que las concesiones previstas no 
beneficien a los acreedores o deudores foráneos, sin con-
trapartida, es decir, cuando en el Estado extranjero no existe 
una legislación concordante, recíproca, que prevea similar 
tratamiento a la local. Máxime, que de aprobarse este pro-
yecto, se eliminarían de nuestro derecho las preferencias 
nacionales (confirma art. 13 de la Ley Modelo UNCITRAL 
sobre Insolvencia Transfronteriza). De este modo, como 
queda de manifiesto en la Exposición de Motivos, “se tu-
telan debidamente los intereses en juego en un marco de 
equilibrio internacional”.
50 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
créditos propios, luego de la fecha de la apertura 
del concurso argentino, mediante procedimientos 
seguidos en otra nación, afectando así la paridad 
de los interesados que es uno de los fines del trá-
mite falencial (…) Se busca igualar al acreedor 
que obtuvo beneficio propio, con los demás que 
respetaron en mayor medida el procedimiento 
común”. (70)
Para que esta norma sea operativa, el acreedor 
quirografario debe haber obtenido un beneficio 
individual (cobro de parte de su acreencia) en 
un proceso judicial o extrajudicial extranjero, 
en desmedro del resto de los acreedores, por lo 
cual debe haber fraccionado su crédito. Por lo 
tanto, si efectivamente cobró parte de su crédito 
en el exterior, con posterioridad a la apertura del 
concurso argentino, debe traer a la masa parte de 
su crédito para quedar en paridad/igualdad de 
condiciones con aquellos acreedores que se pre-
sentaron al procedimiento abierto en Argentina. 
En definitiva, la norma obliga a dicho acreedor a 
descontar de los dividendos (cuota) que deba per-
cibir en el concurso argentino los montos que haya 
percibido en el extranjero. A modo de ejemplo, se 
podría decir que si un acreedor quirografario por 
100 cobró en el extranjero 30 y en la quiebra local 
se paga el 60% como dividendo, aquél cobraría 
60-30: o sea, 30.
Cabe destacar que si el procedimiento extranje-
ro a través del cual el acreedor obtuvo el cobro de 
una porción de su crédito resulta ser un concurso 
extranjero, quedará de todas formas preterido/
postergado al saldo, en virtud del segundo párrafo 
del art. 4°. Por lo tanto, la única posibilidad de 
aplicar la regla de la paridad de dividendos sería 
en el caso de un acreedor, que con posterioridad 
a la apertura de un concurso falencial local, cobró 
una porción de su crédito en el exterior por medio 
de un acuerdo extrajudicial. En este supuesto, en 
la quiebra nacional le descontarán el monto de lo 
obtenido en el extranjero. (71)
 (70) Cfr. SCOTTI, Luciana Beatriz, op. cit., p. 180.
 (71) V. BOGGIANO, Antonio, op. cit., p. 775 y ss. Para 
este autor, el cuarto párrafo del art. 4° se refiere al cobro de 
créditos quirografarios efectuados en un concurso extran-
jero, porque utiliza el término “quirografario”, que es una 
calificación concursal. Pero los verificados en un concurso 
foráneo sólo pueden actuar en la quiebra local sobre el “sal-
do”. Por lo tanto, en la quiebra argentina no puede funcionar 
la paridad de dividendos. A su vez, al referirse la norma 
a los “dividendos”, tampoco puede referirse al concurso 
La finalidad de la presente norma es garantizar 
el cumplimiento de la regla de oro en materia con-
cursal, la célebre pars conditio creditorum, que 
es la paridad/igualdad de los créditos, receptada 
en el art. 32 de Ley Modelo de UNCITRAL sobre 
Insolvencia Transfronteriza.
En la práctica no se han presentado casos en 
que fuera de aplicación la regla de la paridad de 
dividendos.
7. Conclusiones
De lo expuesto, pueden extraerse las siguientes 
conclusiones:
* Tanto el acreedor local como el extranjero se 
encuentran legitimados para peticionar la quiebra 
de su deudor domiciliado en el extranjero, respec-
to de los bienes radicados en Argentina. La norma 
del art. 2° inc. 2°, en ningún caso circunscribe al 
acreedor local la legitimación para instar un pro-
cedimiento falencial. El primer párrafo del art. 4° 
es la única disposición que limita la legitimación 
para solicitar una declaración de quiebra y se re-
fiere a los concursos declarados en el extranjero 
(concurso derivado), donde se exime al acreedor 
local peticionante de acreditar el estado de insol-
vencia de su deudor, ya que esto último estaría 
demostrado a través de la sentencia extranjera de 
quiebra que se adjunta con el escrito de petición 
de quiebra.
* El juez argentino carece de jurisdicción inter-
nacional para decretar la quiebra de un deudor 
domiciliado en el extranjero, sin bienes radicados 
en Argentina, con créditos pagaderos en Argenti-
na. El art. 2° inc. 2° de la LCQ, además de ser una 
norma delimitadora de los efectos de la quiebra 
declarada en Argentina, establece un recaudo 
sustancial para el concursamiento (existencia de 
bienes en Argentina). Dekicretar en Argentina una 
quiebra en tales condiciones —sin localizarse en 
nuestro país ni el domicilio ni los bienes del deu-
dor— implicaría llevar al deudor a un foro exor-
bitante, carente de toda razonabilidad. Sostener 
preventivo argentino, porque en éste no hay dividendos. 
La única posibilidad en que la paridad de dividendos tenga 
virtualidad, sería el supuesto de un acreedor que cobró 
extraconcursalmente parte de su acreencia en el extranjero 
y luego viniese a ser verificado en una quiebra argentina. Si 
a esto se limitaría la norma de marras, su utilidad normativa 
no dejaría de ser marginal.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 51 
DCCYE JUAN F. ACOSTA
que el único fin práctico de decretar una quiebra 
en tales supuestos es el de extender la falencia a 
la casa matriz de la sucursal o bien para generar 
la responsabilidad de terceros no fallidos, no es 
un argumento convincente, máxime cuando los 
efectos de la declaración de quiebra por extensión 
por parte de los jueces argentinos dependerán en 
el caso de la legislación concursal del país en que 
la sentencia argentina deba surtir efectos.
* El art. 3° inc. 5° de la LCQ tiene aplicación en 
los supuestos de concurso “originario” argentino, 
cuando el deudor con domicilio en el extranjero, 
no tenga abierto en el exterior un proceso con-
cursal que permita participar a los acreedores 
locales. El art. 2° inc. 2° LCQ, opera en la hipótesis 
de pluralidad de concursos, donde la sentencia 
extranjera declarativa de quiebra es causal para 
la apertura de un proceso concursal argentino, 
supuesto en el que cobra importancia el foro del 
patrimonio.
* La jurisdicción internacional argentina funda-
da en el foro del patrimonio es concurrente con 
la jurisdicción de otros jueces extranjeros, ya sean 
los del lugar de situación de los bienes del deudor 
en el exterior o los de su domicilio extranjero. En 
cambio, la jurisdicción internacional argentina es 
exclusiva en el caso de una sociedad comercial con 
sede en el paíso su único centro de explotación en 
él. Si la sociedad es reputada local (art. 124 LSC), la 
jurisdicción local debe ser juzgada exclusiva.
* El art. 4° adopta el sistema denominado “ex-
traterritorialidad atenuada”, ya que se reconoce 
efectos a la declaración de concurso extranjero 
como causal para la apertura de un concurso 
en el país. Cabe aclarar que se hace referencia a 
la extraterritorialidad del hecho generador del 
concurso, es decir, al presupuesto objetivo para 
la apertura de un concurso: el estado de cesación 
de pagos.
* La sentencia extranjera declarativa de quie-
bra no es susceptible de exequaturización ni de 
reconocimiento involucrado. Por el contrario, es 
necesario un reconocimiento expreso de eficacia, 
en donde el juez del concurso deberá analizar el 
cumplimiento de los recaudos formales, sustan-
ciales y procesales necesarios para reconocer una 
sentencia foránea (art. 517 CPCCN). No se debe 
reconocer la sentencia extranjera de quiebra en 
el caso de que el juez argentino tenga jurisdicción 
concursal exclusiva.
* Las preferencias locales sólo operan en caso de 
pluralidad de concursos. Además, se debe tratar de 
una quiebra local. Asimismo, sólo los acreedores 
pagaderos exclusivamente en el extranjero y que 
pertenezcan a un concurso abierto en el exterior, 
son los excluidos del concurso nacional. Cobrarán 
sobre el saldo y de manera extraconcursal (indi-
vidualmente), una vez satisfechos los créditos de 
los acreedores locales (incluyendo sus intereses 
suspendidos). Las preferencias locales, en la 
práctica, implican que los acreedores extranjeros 
nunca cobrarán sus acreencias, ya que es ilusorio 
la existencia de un saldo.
* La reciprocidad rige tanto para el supuesto 
de quiebra como de concurso preventivo local. 
Si bien corresponde su prueba al acreedor in-
sinuante, la reciprocidad podrá igualmente ser 
acreditada por la sindicatura, por el propio juez 
(quien podría aplicarlo de oficio) y de los restantes 
acreedores (quienes pueden estar interesados 
en demostrar la no reciprocidad a los efectos de 
tutelar sus acreencias). En cuanto a la forma de 
la prueba de la reciprocidad, se ha adoptado un 
criterio flexible, por el cual se permite su acredita-
ción por medio de la presentación de textos legales 
pertinentes, certificados y traducidos en su caso, 
acompañados de dictámenes de expertos en la 
materia que afirman en líneas generales que “un 
crédito local sería reconocido y podría cobrarse, en 
igualdad de condiciones, en un concurso en el país 
donde el crédito extranjero es pagadero”.
* Sólo podría ser viable la regla de la paridad de 
dividendos, en el caso de un acreedor, que pos-
terioridad a la apertura de la quiebra local, haya 
cobrado una porción de su crédito en el exterior 
por medio de un acuerdo extraconcursal. En ese 
caso, en la quiebra nacional le descontarán el 
monto de lo obtenido en el extranjero. Su finali-
dad es garantizar el cumplimiento de la regla de 
oro en materia concursal, la célebre pars conditio 
creditorum. u
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 53 
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALESDCCyE
Cosa juzgada: fundamentos, 
críticas y propuesta
A propósito de la 
homologación del acuerdo 
preventivo
POR DIEGO M. PROIETTI
Sumario: I. Preliminar. II. Fundamentos 
de la cosa juzgada. Revisión y propuesta. 
III. El acuerdo preventivo homologado 
y su carácter de cosa juzgada. IV. Con-
clusiones.
I. Preliminar
La decisión de la Corte Suprema de Justicia de 
la Nación (en adelante, CSJN) en el caso que nos 
encontramos comentando trae al “escenario”, nue-
vamente, un tema de harto discutido tanto en la 
doctrina nacional como en la jurisprudencia; esto 
es, el valor de la cosa juzgada en las contiendas 
judiciales.
Por lo que se desprende del dictamen del pro-
curador general (a donde se remitió la Corte com-
partiendo los fundamentos para resolver), el caso 
transcurre en el medio del concurso preventivo 
de Obra Social del Personal de ENCOTESA y de 
las Comunicaciones de la República Argentina 
(O.S.P.E.C.), en el que se solicita al juez de primera 
instancia que se aplique al pago de la cuota con-
cordataria lo normado en el Decreto Nº 482/02 en 
la que se declaraba la emergencia sanitaria social 
hasta el 31 de diciembre del año 2002, y además 
disponía que se debían suspender hasta ese día 
todas las ejecuciones de sentencia de condena de 
dar sumas de dinero contra los agentes del Sistema 
Nacional de Seguro de Salud, incluido el I.N.S.J.J.P.
Ahora bien, diversos decretos devinieron a 
partir de esa fecha con el objetivo de extender el 
plazo de la emergencia sanitaria social. Mas en el 
año 2006, con el dictado de la ley 26.077, si bien se 
prorrogó nuevamente el plazo de tal emergencia 
hasta el 31 de diciembre de tal año, se excluyó 
expresamente en el artículo 2º a las medidas 
ejecutorias de sentencias pasadas en autoridad 
de cosa juzgada.
Entonces, a entender de la concursada, la ex-
cepción de la mencionada ley no debía alcanzar 
su situación puesto que la resolución que ho-
mologaba el acuerdo preventivo había ocurrido 
en la época en donde el país se encontraba en 
emergencia sanitaria social, y aquella excepción 
solamente sería lógicamente aplicable para las 
sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada 
que hayan ocurrido con posterioridad al 31 de 
diciembre del año 2005, tal y como lo establece la 
EMERGENCIA SANITARIA
Ejecución de acuerdo homologado. Cuota Con-
cordataria. Exigibilidad. Interpretación de la Ley 
26.077.
Hechos: Las obras sociales concursadas, 
con sustento en el Decreto 486/02 —y sus 
modificatorias de prórroga— solicitaron que 
se apliquen los efectos de la emergencia sani-
taria respecto de la cuota concordataria que 
deben abonar, según el acuerdo preventivo 
homologado. La Cámara rechazó el pedido 
al interpretar la Ley 26.077 invocada, si bien 
prorrogó el estado de emergencia, excluyó 
expresamente a la ejecución contra los orga-
nismos de salud de sentencias firmes pasadas 
en autoridad de cosa juzgada, carácter que 
reviste el acuerdo homologado. Contra esa 
decisión fue interpuesto recurso extraordina-
rio. La Corte Suprema de Justicia de la Nación 
confirmó la sentencia recurrida.
En tanto no fue controvertida la afirmación 
del a quo referida al carácter de sentencia pa-
sada en autoridad de cosa juzgada que posee 
el acuerdo preventivo homologado, no puede 
suspenderse, como pretende la obra social 
concursada, el plazo del pago de la cuota 
concordataria allí establecido —con venci-
miento en marzo de 2006—, pues, de la lectura 
del Decreto 486/02 —y sus modificatorias de 
prórroga— y del art. 2 de la Ley 26.077 surge 
que entre los supuestos excluidos de los efectos 
de la emergencia sanitaria —esto es la inexigi-
bilidad— están las ejecuciones de sentencias 
firmes pasadas en autoridad de cosa juzgada. 
54 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALESDCCyE
otra excepción a la que se refiere el artículo 2 de 
la ley 26.077 (Adla, LXVI-A, 25). (1)
Sin embargo, la suerte no corrió por su lado y la 
sala A de la Cámara Nacional de Apelaciones en 
lo Comercial confirmó lo decidido por el juez de 
primera instancia y, por lo tanto, rechazó el pedido 
de la concursada por entender que la normativa 
en cuestión era clara al respecto: si una de las 
excepciones de las suspensiones de ejecuciones 
por emergencia nacional sanitaria constituían 
las ejecuciones de sentencias firmas pasadas en 
autoridad de cosa juzgada, y el pago de las cuotas 
concordatarias eran asimilables a aquellos dos 
requisitos (sentencia que haga cosa juzgada más 
ejecución de la misma), ergo, a la concursada no 
se le debía aplicar tal régimen. La Corte, haciendo 
suyos los argumentos del Procurador, confirmó 
la decisión de la Cámara con argumentos casi 
idénticos.
El presente trabajo tiene por finalidad dilucidar 
algunas cuestiones que giran alrededor de la cosa 
juzgada,recordando su fundamento, la posibili-
 (1) El otro supuesto de excepción es la traba de medidas 
cautelares de causa o título posterior al 31 de diciembre 
del año 2005.
dad de atacarla mediante una acción de nulidad 
y, finalmente, observar lo resuelto por la Corte en 
relación al acuerdo preventivo como equiparable 
a la cosa juzgada y la asimilación que ella hace (y 
todos los tribunales inferiores intervinientes) de 
las medidas ejecutorias con pago de las cuotas 
concordatarias.
II. Fundamentos de la cosa juzgada. Revisión 
y propuesta
A. Concepto y aproximación jurisprudencial
Si bien el tema que aquí nos convoca es abor-
dado desde un proceso concursal, no deja de 
presentar especial interés en relación a las senten-
cias firmes pasadas en autoridad de cosa juzgada 
“en general”, podríamos decir, ya que cada rama 
del derecho se ha ocupado también de “su” cosa 
juzgada “en especial”. (2)
 (2) Véase, por ejemplo, el valor de la cosa juzgada que 
presenta las verificaciones de crédito en los concursos y las 
quiebras reguladas por la Ley 24.522 (artículo 38 de la LCQ). 
Ver TRUFFAT, Daniel Edgardo, Resistencias frente al valor 
de cosa juzgada de las decisiones verificatorias concursales, 
Suplemento Concursos y Quiebras, La Ley, 11/07/2008, 24; 
CHOMER, Héctor Osvaldo, La acción de dolo para la revoca-
ción de la cosa juzgada írrita en la verificación de créditos, 
La Ley 2006-E, 1042; DASSO, Ariel A., Verificación, títulos 
(Del dictamen de la Procuradora Fiscal que la 
Corte hace suyo).
CS, 2011/08/23. - Obra Social del Personal de ENCO-
TESA y de las COM. de R.A. s/concurso preventivo.
[Cita on line: AR/JUR/44965/2011]
CONTEXTO NORMATIVO 
DEL FALLO
Leyes nacionales 48 (Adla, 1852-1880, 364) 25.661 
(Adla, LXII-E, 5099) 25.972 (Adla, LXV-A, 41) 26.077 
(Adla, LXVI-A, 25) 26.204 (Adla, LXVII-A, 136) 
26.339 (Adla, LXVIII-A, 76) 26.456 (Adla, LXIX-A, 74) 
26.563 (Adla, LXX-A, 81) decs. nacionales 486/2002 
(Adla, LXII-B, 1698) 756/2004 (Adla, LXIV-D, 4172) 
1210/2003 (Adla, LXIII-C, 2660) 2724/2002 (Adla, 
LXIII-A, 129)
Dictamen de la Procuración General de la Na-
ción:
Suprema Corte:
-I-
La Sala A de la Cámara Nacional de Apelaciones 
en lo Comercial confirmó la sentencia de la instancia 
anterior y, en consecuencia, rechazó la solicitud, pre-
sentada por la concursada con sustento en el Decreto 
N° 486/02 -y sus modificatorias- de prórroga hasta 
el 31 de diciembre de 2007, para el pago de la cuota 
concordataria, cuyo vencimiento originario, conforme 
surge del acuerdo homologado, era marzo de 2006 (fs. 
7808/7811, 9036/9038 y 9172/9174).
Para así decidir, el tribunal, en primer lugar, recordó 
que mediante el Decreto N° 486/02 -invocado por 
la concursada- se declaró la emergencia sanitaria 
social hasta el 31 de diciembre de 2002, disponien-
do la suspensión -hasta ese día- de la ejecución de 
las sentencias de condena de una suma de dinero 
dictadas contra los agentes del Sistema Nacional de 
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 55 
DIEGO M. PROIETTIDCCyE
Cuando nos referimos a la cosa juzgada, es de 
aceptación generalizada en doctrina entender 
que ella constituye “...el efecto natural de toda 
sentencia, sea firme o meramente definitiva, su 
imperatividad u obligatoriedad. Pero la propia 
utilidad de la función judicial del Estado, unida 
a consideraciones de seguridad jurídica, determi-
nan la necesidad de asegurar no sólo la impugna-
bilidad que es propia de las sentencias firmes, sino 
también la consistente en dotar a éstas últimas del 
atributo en cuya virtud su contenido no puede ser 
alterado en ningún otro proceso ulterior, tornando 
por lo tanto inadmisible toda nueva discusión o 
resolución acerca de las cuestiones ya decididas 
con carácter firme en el anterior proceso (non bis 
in ídem)…”. (3) Resulta necesario también men-
cionar aquí —simplemente al pasar y sin intención 
de ahondar en la problemática de cada requisito 
en particular— que para que exista cosa juzgada 
hace falta que haya una sentencia (o decisión 
abstractos, sentencia judicial en juicio ejecutivo u ordinario. 
Cosa juzgada, La Ley 2003-C, 732; entre otros.
 (3) PALACIO, Lino, Derecho Procesal Civil, t. V, Capítulo 
XLIX, II, 678, Segunda Reimpresión, Abeledo Perrot, Buenos 
Aires, 1986 en FISSORE, Diego M., Los límites de la cosa juz-
gada, con particular referencia a dicho principio en materia 
concursal, La Ley Patagonia, 14/10/2004, 532.
equiparable a tal) firme, más identidad de sujeto, 
objeto y causa.
Así las cosas, cabe recordar que uno de los funda-
mentos principales por el que existe la cosa juzgada 
radica en el principio de seguridad jurídica que debe 
regir en los Estados de derecho. El otro motivo de-
terminante reside en la jerarquía constitucional que 
aquella goza, toda vez que se estaría violentando los 
derechos a la defensa en juicio y a la propiedad si las 
sentencias que reconocen otros derechos adquiridos 
se ven alterados por modificaciones posteriores. (4) 
Este criterio es sobre el que se apoya el Procurador 
en el presente fallo cuando reafirma argumenta que 
“…en el marco de la evolución económica favorable 
que invocó el legislador, resultaba razonable que 
se privilegiara como excepción, el cumplimiento 
de sentencias judiciales firmes en resguardo del 
principio de cosa juzgada directamente vinculado 
al derecho de propiedad. Así, VE ha dicho que los 
derechos reconocidos por una sentencia pasada en 
autoridad de cosa juzgada quedan incorporados al 
patrimonio de los interesados y protegido por el ar-
tículo 17 de la Ley Superior, de modo que no pueden 
 (4) Corte Suprema de Justicia de la Nación, 06/05/2008, 
“Mussano María Isabel c. Administración Nacional de la 
Seguridad Social”.
Seguro de Salud, incluido el I.N.S.S.J.P. (medida que 
fue extendida en el tiempo, sucesivamente, hasta el 
31/12/05 por los Decretos N° 2724/02, N° 1210/03, 
756/04 y por la Ley N° 25.972). Sin embargo, la Ley 
N° 26.077 si bien prorrogó hasta el 31 de diciembre 
de 2006 el estado de emergencia referido, excluyó 
expresamente de su normativa a la ejecución contra 
dichos organismos, de sentencias firmes pasadas en 
autoridad de cosa juzgada.
En ese sentido, aclaró que el artículo 2° de la Ley 
N° 26.077 mencionada, excluyó de la prórroga, por un 
lado, las trabas de las medidas cautelares ejecutivas 
de causa o título posterior al 31 de diciembre del año 
2005 que se originen en el año 2006, y, por el otro, las 
ejecuciones de sentencias firmes pasadas en auto-
ridad de cosa juzgada, sin importar la época en que 
se originó su causa o título. De tal forma, los jueces 
concluyeron que la exigencia del cumplimiento de 
las cuotas concordatarias caídas o del pago de los 
créditos privilegiados excluidos del acuerdo, debía 
ser asimilado a la ejecución de una sentencia, pues, 
en definitiva, importaba el cumplimiento de la reso-
lución homologatoria del acuerdo que había pasado 
en autoridad de cosa juzgada.
Los magistrados agregaron que la leyes N° 26.204 y 
26.339 dispusieron, a su vez, la prórroga hasta el 31 de 
diciembre de 2008 del estado de emergencia sanitaria 
nacional establecido por el Decreto N° 486/02 -sus 
disposiciones complementarias y modificatorias-, pero 
en los términos de la Ley N° 26.077.
-II-
Contra dicho pronunciamiento, la Obra Social del 
Personal de ENCOTESA y de las Comunicaciones de 
la República Argentina (O.S.P.E.C.) dedujo recurso ex-
traordinario, que fue concedido (fs. 9206/9217 y 9260). 
En ajustada síntesis, (alega que existe cuestión federal, 
en tanto se halla en juego la interpretación de la Ley 
N° 26.077 -y sus modificatorias-, de naturaleza federal.
En particular, argumenta que el tribunal interpretó 
en forma errónea el artículo 2° de la Ley N° 26.077, 
excluyendo de los efectos de la prórroga de la situación 
de emergencia sanitaria nacional declarada por el De-
56 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALESDCCyEser privados de ellos sin que se viole el mencionado 
precepto constitucional (Fallos 319:3241; 328:3299; 
330:2902)…”.
En igual sentido, se ha dicho además que “…El 
respeto a la cosa juzgada es uno de los pilares 
fundamentales sobre los que se asienta el régimen 
constitucional y no es susceptible de alteraciones 
ni aún por vía de la invocación de leyes de orden 
público, porque la estabilidad de las decisiones ju-
risdiccionales tiene igual carácter y constituye un 
presupuesto ineludible de la seguridad jurídica…”. 
 (5) Aunque otro Tribunal ha argumentado (6) que 
“…el fundamento de la cosa juzgada no responde 
tanto a motivos de justicia, como de seguridad y 
orden, estando dirigida esencialmente a evitar el 
replanteo de contiendas por el mismo asunto, aun 
cuando se formulen de diferentes formas…”. (7)
 (5) Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala L, 
06/03/2008, “Sukiassian, Sirak c. Ronco, Estela Adriana y 
otro”, La Ley Online.
 (6) A nuestro criterio, de forma desacertada, puesto que 
el evitar que el replanteo de las contiendas sobre el mismo 
asunto implica necesariamente una traducción del princi-
pio de seguridad jurídica.
 (7) Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, 
Sala A, 19/02/2009, “Ratto, María Cristina c. Rivero, Miguel 
Ángel s. ejecutivo”.
B. Revisión de la cosa juzgada y acción de 
nulidad
Como es sabido, prácticamente no existen 
derechos (8) ni principios que sean totalmente 
absolutos en el ordenamiento jurídico argentino. 
Y la cosa juzgada no resulta ajena a ello.
Pues bien, se ha dicho con razón que la re-
visión de la cosa juzgada, lejos de menguar el 
principio de seguridad jurídica reafirma y realza 
dicho principio a la luz de la justicia que había 
quedado aparentemente satisfecha. (9) Por su 
parte, Chiovenda sostiene que la res iudicata no 
es absoluta y necesaria, sino que se estableció por 
razones de oportunidad y utilidad, de modo que 
nada tiene de irracional que se admita la revisión 
de sentencias ejecutoriadas, en la medida en que 
existe una valoración de oportunidad y utilidad 
que lo justifique. (10)
 (8) Decimos “prácticamente” porque consideramos que 
sí hay un solo derecho que es absoluto y se encuentra por 
encima de los demás, esto es, el derecho a la vida.
 (9) Cfr. SBDAR, Claudia B., Revisión del proceso fraudu-
lento. Acción autónoma de nulidad, La Ley 2009-C, 1230.
 (10) Cfr. PALACIO, Lino E., Derecho Procesal Civil, Abe-
ledo Perrot, Buenos Aires, 1993, t. v, p. 514 y ss.
creto N° 486/02, a las ejecuciones de sentencias firmes 
pasadas en autoridad de cosa juzgada, sin valorar la 
época en que se originó su causa o título.
En tal sentido, afirma que no obstante la norma 
mencionada (art. 2°, Ley N° 26.077), en lo pertinente, 
prorroga el. estado de emergencia sanitaria nacional, 
exceptuando las trabas de las medidas cautelares 
ejecutivas contra los Agentes del Sistema Nacional 
del Sequro de Salud, de causa o título posterior al 31 
de diciembre del año 2005 que se originen en el año 
2006, y las ejecuciones de sentencias firmes pasadas en 
autoridad de cosa juzgada, la alzada utilizó el método 
gramatical en su sentido más puro para interpretarla, 
omitiendo lo dispuesto por todo el ordenamiento ju-
rídico para encontrar el sentido que el legislador quiso 
realmente otorgarle a ese precepto.
Al respecto, manifiesta que el Decreto N° 486/02 que 
declaró la emergencia sanitaria nacional, había sus-
pendido la ejecución de sentencias que condenaren al 
pago de una suma de dinero dictadas contra los Agen-
tes del Sistema Nacional del Seguro de Salud, y que el 
Decreto N° 2724/02 que prorroga la citada emergencia 
hasta el 31 de diciembre de 2003, en su Considerando 
resaltó la crítica situación financiera de los agentes 
del Seguro Nacional de Salud y del I.N.S.S.J.y P. lo cual 
fundaba la decisión de mantener la inejecutabiiidad 
antes resuelta. Esta medida, destaca la recurrente, fue 
prorrogada sucesivamente por los Decretos N° 1210/03, 
N° 756/04, Ley N° 25.972, 26.077, 26.204 y 26.339.
En orden a la Ley N° 26.077, aduce que fue dictada sin 
alterar la finalidad ni espíritu de las normas citadas, en 
atención al mantenimiento de las causas que motivaron 
al Decreto N° 486/02, y agrega que, por otra parte, esa 
ley buscó lograr una salida ordenada de ¡a situación de 
emergencia pública y sanitaria fijando un límite tempo-
ral para la inejecutabilidad de las sentencias destinadas 
al pago de dinero dictadas contra los agentes del Sistema 
Nacional del Seguro de Salud. A su entender la intención 
del legislador fue la de mantener la situación de hecho 
imperante, hasta el 31 de diciembre de 2005, excluyendo 
de sus previsiones a las sentencias firmes de origen o 
causa posterior a esa fecha.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 57 
DIEGO M. PROIETTIDCCyE
Lo cierto es que, como venimos afirmando, 
la cosa juzgada no puede ni debe constituir un 
concepto rígido e inalterable, sino que tiene que 
necesariamente ceder ante casos en los que la 
justicia del caso se vio ultrajada por adolecer el 
proceso de vicios sustanciales que no llevaron a 
dar a cada uno lo suyo. Y ello así, pues, el dolo todo 
lo corrompe. (11)
Siguiendo con esta línea, el código de procedi-
mientos a nivel nacional no regula expresamente 
una acción específica que recepte la revisión de las 
sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada. 
Sin embargo, ello no fue óbice para que el más 
alto Tribunal (12) haya ido construyendo y acep-
tando supuestos de procedencia que habiliten la 
revisión de la cosa juzgada a través de una acción 
autónoma de nulidad. (13)
 (11) Fallos de la CSN, 278:85 y otros.
 (12) “Etchepare, Juana y otros c. Pelloni, Roberto y otro” 
(JA, 1942-III-849); “José Tibold y otros” (Fallos 254:321); 
“Juan C. Campbell Davidson c. Provincia de Buenos Aires” 
(Fallos 279:54); “Atlántida S.R.L. c. José Antonio Naveira” 
(Fallos 283:2773).
 (13) Postura mayoritaria seguida por MORELLO, BE-
RIZONCE y HITTERS, entre otros. Otros, sin embargo, 
sostienen que debe encauzarse o bien como un recurso, 
o bien como un remedio excepcional. Ver HITTERS, Juan 
De esta manera, es pacífica en doctrina aceptar 
la teoría de que existe en cabeza del afectado por 
la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada 
un derecho a peticionar que se aquella se deje sin 
efectos mediante una acción autónoma de nulidad 
cuando: i. exista una sentencia firme; ii. que ésta 
no haga justicia, es decir, que adolezca de vicios 
sustancias que impidieron llegar a la verdad del 
proceso; iii. que haya un daño o perjuicio grave, 
y que emane directamente de la sentencia firme 
atacada; y iv. que la acción ser interponga dentro 
del plazo y bajo los supuestos del artículo 4030 del 
Código Civil. (14)
C. De lege ferenda
Criticar por criticar, o plantear un problema o 
laguna legislativa sin proponer alguna alternativa 
para su solución, sería algo así como ayudar a 
que el sistema jurídico siga sin funcionar como 
debería ser en pos de lograr afianzar el ideario 
de justicia.
C., Revisión de la cosa juzgada. Doctrina y Jurisprudencia, 
Platense, La Plata, 1977, p. 257.
 (14) Cfr. ARANGUREN, Beatriz E., Pretensión autóno-
ma de cosa juzgada írrita, La Ley Litoral, 2008 (marzo), 
149.
Por último, sostiene que no tendría sentido autorizar 
las medidas cautelares sólo respecto de las obligaciones 
de causa o título posterior al 31 de diciembre de 2005 
y, al mismo tiempo, autorizar la ejecución de todas 
aquellas reconocidas por sentencia firme indepen-
dientemente de la fecha de origen.
Sostiene que el tema en debate trasciende el interés 
de las partes, revistiendo gravedad institucional, lo 
cual habilitaría, asimismo, la apertura de la instancia 
extraordinaria.
-III-
El recurso extraordinario interpuesto es formal-
mente admisible pues se encuentra en tela de juicio 
la inteligencia de preceptos federales -Ley N° 26.077 
y normas concs.-, y la decisión ha sido contraria a las 
pretensionesdel apelante (art. 14 inc, 3o, Ley N° 48 
y doctrina de Fallos 324:4389; 328:3733; entre otros). 
Entonces, es oportuno recordar que V.E. tiene dicho, 
que en la tarea de esclarecer el alcance de este tipo de 
normas no se encuentra limitada por las posiciones 
del a quo, ni de las partes, sino que le incumbe realizar 
una declaratoria sobre los puntos en debate (v. Fallos 
326:2342, 2637, 3038, entre otros).
Sentado ello, estimo oportuno recordar que el Decre-
to N° 486/02 (B.O. 13/03/02), en lo que aquí interesa, 
declaró la Emergencia Sanitaria Nacional, hasta el 31 
de diciembre de 2002, a efectos de garantizar a la pobla-
ción argentina el acceso a los bienes y servicios básicos 
para la conservación de la salud, y suspendió hasta esa 
fecha la ejecución de las sentencias que condenaren al 
pago de una suma de dinero dictadas contra los agentes 
del Sistema Nacional del Seguro de Salud, a partir de su 
entrada en vigencia (v. arts. 1° y 24 de ese cuerpo legal). 
Aclaró, asimismo, que las sentencias que se dictaren 
en el piazo establecido no podrían ejecutarse hasta la 
expiración del término de emergencia allí previsto (art. 
24, últ. parte, Dec. N° 486/02).
Por su parte, el Decreto N° 2724/02 (B.O. 09/01/03) 
prorrogó hasta el 10 de diciembre de 2003 la Emer-
gencia Sanitaria Nacional antes declarada e incluyó 
dentro de la suspensión establecida en el artículo 
58 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALESDCCyE
Por eso y según nuestra óptica, consideramos 
que resulta imperiosa la necesidad de legislar 
sobre la revisión de la cosa juzgada írrita, mas 
sería conveniente incorporarla a nuestro Código 
Procesal Civil y Comercial de la Nación como 
un recurso dentro del capítulo pertinente a los 
recursos de nulidad.
Y ello así, pues, el problema principal que se 
plantea si se quiere legislar sobre una acción 
autónoma de nulidad de cosa juzgada reside en 
determinar de quién será la competencia para 
entender tales causas, si el mismo juez que dictó 
la sentencia o su inmediato superior.
Creemos que constituiría una buena técnica 
legislativa incorporar un artículo 253 bis que 
plasme los requisitos establecidos en el punto II 
B último párrafo, pero únicamente para deter-
minar la procedencia de un recurso de nulidad 
destinado específicamente a las sentencias 
firmes pasadas en autoridad de cosa juzgada; 
el actual artículo 253 bis que pase a ser 253 ter 
(sobre consulta).
Por todo ello, proponemos el siguiente texto: 
“Artículo 253 bis. Será procedente la acción de nu-
lidad de sentencia que haga cosa juzgada, cuando 
el legitimado acredite los siguientes extremos:
a. Que dicha sentencia firme adolezca de vicios 
sustanciales de tal entidad que hayan impedido, por 
diversos factores, llegar a la verdad del proceso;
b. Que de la sentencia firme que se pretende de-
clarar nula genere un perjuicio grave y manifiesto 
para el solicitante; y
c. Que se esté ante algunas de las circunstancias 
que prevé el artículo 4030 del Código Civil.”
III. El acuerdo preventivo homologado y su 
carácter de cosa juzgada
En un formidable artículo publicado hace muy 
poco tiempo, la distinguida jurista Aída Kemel-
majer de Carlucci afirma —con gran acierto— que 
la homologación del acuerdo preventivo cuando 
éste queda firme constituye un hito procesal de 
marcada importancia dentro del proceso con-
cursal. (15)
No parece tan controvertida esta cuestión en 
las contiendas que se suscitan en el marco de los 
procesos anteriormente mencionados. En virtud 
 (15) KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aída, Cosa juzgada y 
procedimientos concursales en la jurisprudencia del nuevo 
milenio, Academia Nacional del Derecho, 2010 (junio), 5.
24 antes citado, “la traba de las medidas cautelares 
preventivas y/o ejecutivas dictadas contra los Agentes 
del Sistema Nacional del Seguro de Salud incluyendo 
al Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubi-
lados y Pensionados”, estableciendo que no podrían 
ejecutarse hasta la expiración del plazo fijado, “en tanto 
importen desapoderamiento de los bienes afectados 
al giro de la actividad que desempeñan y/o traba al 
normal desempeño de su funcionamiento” (arts. 1° y 
7°, Dec. N° 2724/02).
Posteriormente, mediante los Decretos N° 1210/03 
(B.O. 15/12/03), N° 756/04 (B.O. 28/06/04) y la Ley 
N° 25.972 (B.O. 17/12/04), se prorrogaron, sucesiva-
mente, las medidas antes adoptadas, hasta el 31 de 
diciembre de 2005, en la forma expuesta y en el marco, 
siempre, del estado de emergencia sanitaria nacional. 
Es decir, hasta esa fecha, se resolvió mantener las 
suspensiones dispuestas por los Decretos N° 486/02 
(art. 24) y N° 2724/02 (art. 1° y 7°).
Cabe resaltar que el Decreto N° 756/04 (B.O. 
28/06/04) ya citado, mantuvo, hasta el 31 de diciembre 
de 2004, la suspensión de la ejecución de sentencias 
dispuesta en el artículo 24 del Decreto N° 486/02 men-
cionado, respecto de !a traba de medidas cautelares 
preventivas o ejecutivas dictadas contra agentes del 
sistema nacional del seguro de salud (v. art. 2°), medida 
que fue mantenida respecto de dichas cautelares por 
la Ley N° 25.972 -que prorrogó la emergencia sanitaria 
hasta el 31/12/05-.
Ahora bien, adquiere relevancia en la controversia, el 
dictado de la Ley N° 26.077 (B.O. 10/01/06), que, en su 
artículo 2o, prorrogó el estado de emergencia sanitaria 
hasta el 31 de diciembre de 2006, “a excepción de las 
previsiones referidas al Programa Médico Obligatorio 
de Emergencia (PMOE)”.
A renglón seguido, agregó: “asimismo, la excepción 
comprende las trabas de medidas cautelares ejecutivas 
contra los Agentes del Sistema Nacional del Seguro de 
Salud., de causa o título posterior al 31 de diciembre de 
2005 que se originen en el año 2006, y las ejecuciones 
de sentencias firmes pasadas en autoridad de cosa 
juzgada”.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 59 
DIEGO M. PROIETTIDCCyE
del artículo 56 de la LCQ, “El acuerdo homologado 
produce efectos respecto de todos los acreedores 
quirografarios cuyos créditos se hayan originado 
por causa anterior a la presentación, aunque no 
hayan participado en el procedimiento…”. Por este 
motivo es que la jurisprudencia ha afirmado que 
la sentencia que homologa el acuerdo preventivo 
comporta todas las características que hacen a la 
cosa juzgada. (16)
Siguiendo con la misma línea, la propia nor-
mativa concursal nos da las pautas mediante las 
cuales se puede atacar el acuerdo preventivo que 
hasta ese momento gozaba de autoridad de cosa 
juzgada, por cuanto la ley determina que ciertos 
vicios (17) en el proceso deben necesariamente 
 (16) CNCom., Sala E - 18/09/2006, “Elevadores Mar del 
Plata S.A. s. concurso preventivo” —elDial— AA3A1C.
 (17) Reza el artículo 60 LCQ: “Sujetos y término. El 
acuerdo homologado puede ser declarado nulo, a pedi-
do de cualquier acreedor comprendido en él, dentro del 
plazo de caducidad de seis (6) meses, contados a partir 
del auto que dispone la homologación del acuerdo.Cau-
sal. La nulidad sólo puede fundarse en el dolo empleado 
para exagerar el pasivo, reconocer o aparentar privilegios 
inexistentes o constituidos ilícitamente, y ocultar o exa-
gerar el activo, descubiertos después de vencido el plazo 
del Artículo 50.
conllevar a la nulidad del acuerdo homologado. 
Vemos aquí, entonces, cómo los fundamentos 
de la cosa juzgada abordada en el punto II. A. 
cobra real importancia, ya que no puede haber 
seguridad jurídica ni lograrse la justicia, si la ley 
no permitiera accionar por nulidad al acuerdo 
preventivo ante los casos enumerados en el arti-
culado pertinente.
Ahora bien, conforme a los términos del fallo 
que es materia del presente comentario, una de 
las excepciones previstas en el artículo 2º de la 
Ley 26.077, esto es, los supuestos excluidos de 
la emergencia sanitaria, se hallaba en todas las 
ejecuciones de sentencias firmes pasadas en 
autoridad de cosa juzgada. Parecería ser que, 
primafacie, la estrategia de la concursada debió 
haber sido atacar la resolución homologatoria del 
acuerdo preventivo y sostener que, en realidad, 
la resolución que homologó el acuerdo preven-
tivo no constituía una sentencia firme pasada en 
autoridad de cosa juzgada, tal y como lo exige la 
normativa anteriormente aludida.
De esta forma, la tarea interpretativa de los 
jueces no presentó mayores sobresaltos, toda 
vez que, para nuestro entender, el núcleo del 
asunto no fue controvertido. Así las cosas, la 
En un párrafo aparte, esa norma aclaró el alcance 
de dicha exclusión, estableciendo que “[e]n tal excep-
ción no se encuentran comprendidas las ejecuciones 
forzadas de los créditos que la Administración Federal 
de Ingresos Públicos posea contra los prestadores 
médico-asistenciales en internación, de diagnóstico y 
tratamiento, que cuenten con el certificado de inscrip-
ción del Registro Nacional de Prestadores Sanatoriales 
que emite la Superintendencia de Servicios de Salud, 
así como los establecimientos geriátricos prestadores 
del Sistema Nacional del Seguro de Salud y del Insti-
tuto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y 
Pensionados”. Vale aclarar, que la decisión legislativa 
de mantener la suspensión de las ejecuciones de cré-
ditos del Fisco contra los institutos antes referidos en 
el marco de la emergencia declarada, se encontraba en 
línea con lo expuesto en el 9o párrafo del Considerando 
del Decreto N° 756/04 mencionado.
Luego, las Leyes N° 26.204 (B.O. 20/12/06, v. art. 
3°), 26.339 (B.O. 04/01/08), 26.456 (B.O. 16/12/08) y 
26.563 (B.O. 22/12/09) extendieron la declaración de 
emergencia sanitaria nacional hasta el 31 de diciem-
bre del 2011, en los términos de la Ley N° 26.077 antes 
descriptos.
Es dable mencionar que la concursada denunció la 
prórroga de la emergencia sanitaria dispuesta por las 
Leyes N° 26.077, 26.204 y 26.339, y, en su virtud, solicitó 
la suspensión por los plazos allí fijados, del pago de 
la primera cuota concordataria con vencimiento en 
marzo de 2006 -conforme surge del acuerdo preventivo 
homologado el 5 de marzo de 2003, fs. 7808/7811- 
(v. fs. 8483, 8909 y 9176).
Entonces, del contexto legal sintetizado, y, particu-
larmente, de la lectura del artículo 2° de la Ley N° 26.077 
objeto de debate, en mi opinión, es razonable concluir 
que las excepciones de los efectos propios del estado 
de emergencia sanitaria, allí determinadas, son tres: 
(i) las previsiones referidas al P.M.O.E, (ii) “las trabas 
de las medidas cautelares ejecutivas contra los agentes 
del Sistema Nacional del Seguro de Salud, incluyendo 
el Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubila-
dos y Pensionados, de causa o título posterior al 31 de 
diciembre del año 2005 que se originen en el año 2006”, 
60 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
COMENTARIOS JURISPRUDENCIALESDCCyE
Corte, haciendo suya los argumentos esgrimidos 
por el Procurador y confirmando lo resuelto en 
las instancias anteriores, sostuvo que el pago de 
las cuotas concordatarias era equiparable a la 
ejecución de sentencias pasadas en autoridad de 
cosa juzgada en tanto y en cuanto importaban el 
cumplimiento de la resolución homologatoria del 
acuerdo preventivo.
En fin, para la Corte, el acuerdo preventivo 
homologado —con acierto— gozaba del carácter 
de cosa juzgada, y el pago de las cuotas concor-
datarias implicaba ejecuciones de la resolución 
de homologación.
IV. Conclusiones
Sobre las consideraciones expuestas a lo largo 
del presente trabajo, es dable destacar las siguien-
tes conclusiones:
* Lo resuelto por la CSJN no ahonda sobre la 
temática de la cosa juzgada y su posibilidad de 
ser atacada en casos excepcionales;
* Tampoco fue la estrategia de la concursada 
intentar argumentar que en realidad la resolución 
que homologa el acuerdo preventivo no puede ser 
asimilado a cosa juzgada;
* Pero, sin perjuicio de ello, consideramos que 
el fallo comentado reafirma el sentido y los fun-
damentos de la cosa juzgada, por ser, en última 
instancia, una de las excepciones del artículo 2 
de la ley 26.077 que el Tribunal no cuestionó su 
razonabilidad;
* Finalmente, se debe recordar que aquél prin-
cipio no debe entenderse absoluto, sino que debe 
poder ser revisado por el afectado, siempre que se 
acrediten los extremos requeridos por ley o por la 
jurisprudencia en su defecto. u
y (iii) “las ejecuciones de sentencias firmes pasadas en 
autoridad de cosa juzgada”.
También es importante destacar que no se ha contro-
vertido en autos que los supuestos antes mencionados 
se encuentren excluidos de los efectos legalmente es-
tablecidos en el marco de la emergencia sanitaria, sino 
que el debate se circunscribió a la interpretación de la 
norma en cuanto a los requisitos para dicha excepción 
(la recurrente alega sólo se encuentran excluidas de 
la emergencia las ejecuciones de sentencias firmes 
pasadas en autoridad de cosa juzgada, de causa o título 
posterior a! 31 de diciembre de 2005), lo cual, conforme 
lo expuesto, no parece ajustarse al texto y finalidad del 
artículo 2° de la Ley N° 26.077, en cuestión.
Considero que ello es así, toda vez que los supuestos 
excluidos de los efectos de la emergencia sanitaria, 
en cuanto resulta pertinente, son, por un lado, las 
trabas de “medidas cautelares ejecutivas” de causa o 
título posterior al 31 de diciembre del año 2005 que 
se originen en el año 2006, y, por otro, ¡as ejecuciones 
de sentencias firmes pasadas en autoridad de cosa 
juzgada, las que implicarán “medidas ejecutorias”, 
“como parte esencial e indispensable de dicho estado 
del proceso”.
Cabe recordar que uno de los actuales integrantes 
del Tribunal, estableció claramente, en su voto del 
precedente de Fallos 313:650, las diferencias -en el 
marco del proceso ejecutivo- de los distintos tipos de 
embargo: preventivo, ejecutivo y ejecutorio, y precisó 
que, si bien en el proceso ejecutivo resultan proce-
dentes tanto el embargo preventivo como el ejecutivo, 
aquellos trámites no son esenciales para la ejecución de 
la sentencia, como sí lo es, por el contrario, el embargo 
ejecutorio. En tales condiciones, el interesante argu-
mento presentado por los letrados de la obra social en 
cuanto a que no tendría sentido autorizar las medidas 
cautelares ejecutivas sólo respecto de las obligaciones 
de causa o título posterior al 31 de diciembre de 2005 
y, al mismo tiempo, autorizar la ejecución de todas 
aquellas prestaciones reconocidas por sentencia firme 
independientemente de la fecha de origen, no puede, 
desde mi punto de vista, prosperar, desde que soslaya 
un aspecto central de la cuestión.
De un lado que, en el marco de la evolución eco-
nómica favorable que invocó el legislador, resultaba 
razonable que se privilegiara como excepción, el cum-
plimiento de sentencias judiciales, firmes en resguardo 
del principio de cosa juzgada directamente vinculado 
al derecho de propiedad. Así, V.E. ha dicho que los 
derechos reconocidos por una sentencia pasada en 
autoridad de cosa juzgada quedan incorporados al 
patrimonio de los interesados y protegido por el ar-
tículo 17 de la Ley Superior, de modo que no pueden 
ser privados de ellos sin que se viole el mencionado 
precepto constitucional (Fallos 319:3241; 328:3299; 
330:2902).
No se advierte, tampoco, una contradicción legis-
lativa, desde que como venimos diciendo, hasta ese 
momento, las medidas cautelares se encontraban 
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 61 
DIEGO M. PROIETTIDCCyE
suspendidas, habiéndose habilitado con el dictado de 
la Ley N° 26.077 las “ejecutivas” (…) de causa o título 
posterior al 31 de diciembre de 2005 que se originen en 
el año 2006; esto es, las vinculadas a trámites rápidos y 
abreviados basados en títulos de aquella naturaleza y 
con un límite temporal del que parece haberse excluido 
a las ejecuciones de sentencias firmes, que guardan 
relación con lo expuesto en el párrafo queantecede.
Es claro, entonces, que la norma, en cuanto aquí 
interesa, se refiere a supuestos diversos y a etapas 
procesales distintas. La hermenéutica adoptada en la 
anterior instancia no puede, de tal forma, ser tildada 
como irrazonable.
Sentado ello, a mi modo de ver, el único requisito que 
surge del texto de la ley, para considerar excluidas de la 
prórroga a las ejecuciones de sentencias, es que éstas 
se encuentren firmes, pasadas en autoridad de cosa 
juzgada, sin que en el caso, se haya controvertido que el 
acuerdo preventivo homologado revista el carácter de 
sentencia firme pasada en autoridad de cosa juzgada, 
como lo resolvió la alzada.
En este sentido, V.E. ha establecido que el primer 
método de interpretación al que debe acudir el juez 
es el literal, conforme al cual debe atenderse a las 
palabras de la ley, siendo su primera fuente su letra y 
cuando ésta no exige esfuerzos en cuanto a su exégesis 
debe ser aplicada directamente, con prescindencia 
de consideraciones que excedan las circunstancias 
del caso contempladas por la norma (v. doctrina de 
Fallos 326:4909).
En esta línea de razonamiento, la excepción pare-
ce responder a la finalidad del dictado de la norma, 
plasmada en el mensaje de elevación del proyecto, 
emitido por el Poder Ejecutivo el 20 de diciembre de 
2005, donde señala que el. objetivo de la disposición 
es lograr una salida ordenada de la emergencia pública 
declarada a través de la ley 25.561, sin que se advierta 
una incoherencia entre las excepciones referidas a las 
medidas cautelares y a las ejecuciones de sentencias 
pasadas en autoridad de cosa juzgada, tal como alega 
la recurrente, ya que se pretende atender a aquellas 
situaciones que han recibido una decisión judicial 
que se encuentra firme, de acuerdo con la paulatina 
restauración de los efectos derivados de la situación 
de emergencia.
Es dable mencionar, por último, que en el precedente 
de autos “Martorell, Nélida Leonor c/ Instituto de Obra 
Social s/acción de amparo” (S.C. M. N° 761; L. XXXIX) 
de 12 de agosto de 2008, el Máximo Tribunal se refirió 
a la norma en debate (art. 2° de la Ley N° 26.077), 
destacando como excepción a las ejecuciones de sen-
tencias firmes pasadas en autoridad de cosa juzgada, 
sin limitar dicho supuesto a la fecha de la causa o título 
de la obligación.
-IV-
En función de lo anterior, considero que el recurso 
extraordinario es procedente y, de considerarlo per-
tinente V.E., cabría confirmar la sentencia de fojas 
9172/9174, con el alcance y por los fundamentos aquí 
expuestos. Buenos Aires, agosto 5 de 2010. — Marta A. 
Beiró de Gonçalvez.
Buenos Aires, 23 de agosto de 2011.
Vistos los autos: “Obra Social del Personal de ENCO-
TESA y de las COM. de R.A. s/ concurso preventivo”.
Considerando:
Que esta Corte comparte los fundamentos y las 
conclusiones expuestos por la señora Procuradora 
Fiscal en el dictamen de fs. 9272/9276, a los que cabe 
remitirse en razón de brevedad.
Por ello, de conformidad con lo dictaminado por 
la señora Procuradora Fiscal, se declara admisible 
el recurso extraordinario y se confirma la sentencia 
apelada. Con costas. Notifíquese y, oportunamente, 
devuélvase. — Ricardo Luis Lorenzetti. — Elena I. 
Highton de Nolasco. — Enrique Santiago Petracchi. — 
Juan Carlos Maqueda. — E. Raúl Zaffaroni. — Carmen 
M. Argibay.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 63 
JURISPRUDENCIA ANOTADADCCyE
QUIEBRA
Desconocimiento del estado de cesación de pagos. 
Prueba
Hechos: El síndico de la quiebra promovió 
demanda contra una entidad financiera 
y la fallida, solicitando se declare la inefi-
cacia de las hipotecas que garantizaban los 
mutuos celebrados entre los codemandados, 
en los términos del artículo 119 de la ley de 
Concursos y quiebras. La sentencia de primera 
instancia hizo lugar a la demanda y declaró la 
inoponibilidad de las garantías hipotecarias. 
Apelado el fallo por los codemandados, la 
Cámara lo confirmó.
El argumento del banco respecto del desco-1. — 
nocimiento del estado de cesación de pagos 
en que se encontraba el fallido al momento 
de efectuarse los mutuos debe desestimarse, 
si los índices de liquidez ya exteriorizaban 
una situación de impotencia patrimonial, 
que la entidad financiera debió por su profe-
sión conocer, y no fueron acompañados los 
antecedentes que reglamentariamente ésta 
debía efectuar al momento de conceder los 
préstamos .
La pretendida inocuidad de la constitución 2. — 
de hipotecas para la masa de acreedores del 
fallido carece de fundamento, si a través de 
su constitución el banco intentó salir indemne 
de la situación prefalencial, asegurándose la 
percepción de su acreencia en perjuicio de los 
demás, quienes de tal forma deberían soportar 
que las sumas producidas por la liquidación 
del activo sean captadas por la acreencia de 
quien conocía su estado de insolvencia .
CNCom., sala B, 2011/05/10. - Industrias Ali-
menticias Bosch S.A. s/quiebra c. Banco Bansud 
s/ordinario.
[Cita on line: AR/JUR/29535/2011]
Acción revocatoria por 
conocimiento del estado 
de cesación de pagos
POR Jorge Silvio Sicoli
I. La compleja trama fáctico-jurídica que en 
general involucra en la quiebra la elucidación de 
conductas derivadas de los hechos que obran como 
desencadenantes de la acción revocatoria, impuso 
a la doctrina y a la jurisprudencia la necesidad de 
interpretar las exigencias sustanciales que prevé 
la ley para que quede configurado el supuesto 
normativo.
Precisamente, en el fallo que se comenta se 
analiza el alcance que corresponde dar a uno de 
los extremos requeridos en el art. 119 de la LCQ 
(Adla, LV-D, 4381) para que proceda la acción 
revocatoria concursal, en orden a la acreditación 
del conocimiento del estado de cesación de pagos 
por el tercero contratante con el fallido, extremo 
que suele ser de difícil verificación de exigirse su 
demostración contundente.
Señala con justeza la vocal preopinante Dra. 
Ballerini, que “si bien la prueba del conocimiento 
de la insolvencia recae sobre el accionante, esto no 
conlleva sin más que la acreditación de tal estado 
deba ser mediante una prueba directa, toda vez 
que resulta difícil —sino imposible o al menos poco 
probable— demostrar fehacientemente que el tercero 
conoce el estado de cesación de pagos, por lo que 
su acreditación puede operar —y generalmente así 
resulta— a través de indicios y presunciones, que 
deben ponderarse conforme a las constancias del 
expediente” y agrega, con cita de autorizada doc-
trina, “que requerir una prueba directa y acabada 
del conocimiento del estado de cesación de pagos, 
provocaría, en los hechos, que el mecanismo previsto 
por la normativa concursal resultara inoperativo”.
II. En el sub-lite, el planteo de la sindicatura 
estaba dirigido a que se declare la ineficacia de 
ciertas hipotecas constituidas a favor del banco 
demandado, que garantizaban el pago de contra-
tos de mutuo celebrados con la fallida.
Precisó el síndico, de acuerdo con el relato de 
los hechos que se mencionan en la sentencia, la 
deteriorada situación financiera en que se encon-
traba la fallida durante y después de celebrarse 
los acuerdos y hace especial énfasis en ciertas irre-
gularidades detectadas en los índices de liquidez 
plasmados en los balances, los que reflejaban un 
índice aparente, siendo el real considerablemente 
menor a éste.
COMENTARIO
64 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
JURISPRUDENCIA ANOTADADCCyE
CONTEXTO NORMATIVO 
DEL FALLO
Ley 24.522 (Adla, XIII-A, 931)
JURISPRUDENCIA VINCULADA
Corte Suprema de Justicia de la Nación, en “Rota, 
Sergio c. IATA SAIC y F y O.”, 17/08/2010, LA 
LEY 13/09/2010, 12 - DCCyE 2010 (septiembre), 
34, 17/11/2010, 27, LA LEY 2010-F, 343, AR/
JUR/43660/2010, sostuvo que incurre en un injus-
tificado rigor formal, en la interpretación de los arts. 
120 y 124 de la ley 24.522 la sentencia que dejó sin 
efecto la declaración de ineficacia concursaldel acto 
de disposición de venta de un inmueble durante el 
período de sospecha al concluir que el acreedor no 
cumplió con los requisitos de admisibilidad de la 
acción, no obstante reconocer que se inició un día 
antes de expirar el plazo de caducidad, fundándose 
en que el acreedor no goza de un trienio completo 
para promover la acción, sino que debe consumir 
tiempo para interpelar al síndico a fin de que la inicie 
y/o aguardar 30 días al efecto. (Del dictamen de La 
Procuradora Fiscal que la Corte hace suyo).
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, 
sala C, “Compañía Importadora de Aceros S.A. 
c. BBVA Banco Francés S.A.”, 22/12/2010, DJ 
08/06/2011, 68, AR/JUR/92840/2010; Cámara 
Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala A, 
“Industria Metalúrgica Plástica Argentina Coopera-
tiva de Trabajo Ltda. s/quiebra s/inc. de ineficacia 
concursal s/inc. de apel. prom. por: Casa Julia S.A.”, 
13/02/2009, La Ley Online; AR/JUR/3179/2009; 
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, 
sala A, “Aguilar Peñalva, Guillermo Arturo s/quiebra 
s/inc. de ineficacia concursal”, 25/08/2009, AR/
JUR/34652/2009.
Dicha circunstancia resultó dirimente para 
la resolución del litigio, porque si bien el banco 
argumentó el desconocimiento de la cesación de 
pagos, sus condiciones subjetivas, en tanto y en 
cuanto se trata de un comerciante especializado 
en cuestiones financieras no debieron soslayar 
un análisis adecuado que le permita evaluar de-
bidamente la verdadera situación financiera de 
su deudora y proyectar los efectos que se podían 
derivar de la contratación en los términos en que 
está concebida.
En este sentido, el perito contador interviniente 
aludió a que los incorrectos datos volcados en los 
balances no podían pasar inadvertidos —por su 
magnitud e importancia— ni siquiera por el más no-
vicio analista, lo que impone un temperamento más 
riguroso en el análisis del juzgador, ponderando la 
profesionalidad de los agentes intervinientes que 
determinan el plexo obligacional al que quedan 
vinculados.
Es por ello que se dice, en orden a las particu-
lares condiciones que el juicio presenta, que “En 
definitiva, no se trata de sancionar con la ineficacia el 
acto celebrado por quien hubiera podido fácilmente 
conocer la insolvencia de su prestataria, sino el acto 
de quien “debió” conocerla y, torpemente, omitió 
conocerla”.
Esta conclusión no es más que la aplicación de 
la regla general contenida en el art. 902 del Cód. 
Civ., pues cuanto mayor sea el deber de obrar con 
prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor 
será la obligación que resulte de las consecuencias 
posibles de los hechos.
III. Vale finalmente referir a una nota de Jorge 
Labanca (ED, 132-829), que con buen sentido se 
incluye en el fallo comentado, dice el autor que “el 
acto omisivo por el que se cae en ignorancia y el acto 
positivo celebrado entre el tercero y el fallido no son, 
desde el punto de vista de la conducta del tercero, 
separados e inconexos. Por el contrario, se revelan 
como etapas de un mismo y solo comportamiento: 
son movimientos de una misma voluntad. Esta, 
con el primer acto, que tiene como consecuencia la 
ignorancia, suprime la fuente que le esclarezca las 
(posibles) consecuencias perjudiciales del segundo 
acto. Ello, porque si conocer el estado de cesación de 
pagos, incluye el conocimiento de las consecuencias 
dañosas del acto celebrado con el insolvente, ignorar 
voluntariamente esa situación importa ignorar las 
consecuencias dañosas del acto. Se trata, enton-
ces, de un solo proceso volitivo que arranca con el 
acto (omisivo) de ingreso en estado de ignorancia y 
continúa y culmina con la concreción del acto con 
el insolvente…”. Jorge Silvio Sicoli n
COMENTARIO (Continuación)
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 65 
JURISPRUDENCIA ANOTADADCCyE
CONTEXTO DOCTRINARIO 
DEL FALLO
CULLARI, Carlos A., “Actos jurídicos negativos en la 
acción por ineficacia concursal”, DJ 2005-1, 399.
QUIEBRA
Procedencia de la medida cautelar solicitada por 
el fallido. Otorgamiento del certificado fiscal para 
contratar.
Hechos: La Administración Federal de In-
gresos Públicos apeló la resolución mediante 
la cual el magistrado de grado decretó en los 
términos del Art. 230 del Cód. Procesal Civil y 
Comercial una medida de no innovar para que 
el citado organismo se abstuviera de denegar la 
expedición del certificado fiscal para contratar 
previsto en el art. 1 de la Resolución General 
N° 1814/05 (AFIP). La Cámara confirmó el 
fallo recurrido.
La medida de no innovar solicitada por el 
fallido a fin de que la AFIP se abstenga de 
denegar la expedición del “certificado fiscal 
para contratar” por el incumplimiento de 
ciertas obligaciones impositivas de carácter 
preconcursal, es procedente pues, el orga-
nismo ha obtenido la verificación de su cré-
dito en el pasivo concursal y habida cuenta 
la prohibición de realizar pagos de créditos 
preconcursales en detrimento de la pars con-
ditio creditorum no cuadra merituar como 
una inconducta fiscal el incumplimiento del 
deudor en tanto obedece a una imposibilidad 
de carácter general.
CNCom., sala C, 2011/05/03. - Cooperativa de Traba-
jo Solucionar Limitada s/ Concurso preventivo.
[Cita on line: AR/JUR/29471/2011]
CONTEXTO NORMATIVO 
DEL FALLO
Ley nacional 24.522 (Adla, XXXII-B, 1752)
El concursamiento 
no supone olvido
POR Héctor Osvaldo Chomer
La incógnita por develar reside en establecer 
si el concursamiento importa excusar todos los 
precedentes incumplimientos y la novación que 
supone el acuerdo homologado disipa cualquier 
desatención del deudor.
No importa ya el tema meramente crematístico 
ni económico o jurídico, porque, por lo menos en 
el último de aquellos aspectos, la solución vendría 
hasta cierto punto impuesta por la ley 24.522 (art. 
55) (Adla, LV-D, 4381).
El interrogante se atiene más bien a la realidad.
Cuando el deudor se ha presentado en concurso 
preventivo y ha alcanzado la homologación del 
acuerdo, ¿aparece razonable desconocer los pre-
cedentes incumplimientos y la propia cesación de 
pagos, para sostener que no hay deuda líquida y 
exigible impositiva o de la seguridad social?
Siempre efectuando un análisis desde una pers-
pectiva realista: ¿Es lógico que a un acreedor que 
debe aguardar acaso años para percibir un crédito 
cuantitativamente menguado a fin de evitar la 
quiebra del deudor, le impongamos que diga que 
ese concursado no se halla en mora?
En rigor, el concursado no se encuentra en mora y 
jurídicamente sería viable extender tal certificación 
(conf. RG 1814/2005) a fin de que se posibilite la 
participación del deudor en licitaciones o contra-
taciones públicas.
Pero a esa viabilidad también se opone la situa-
ción de quien habiendo satisfecho puntualmente 
sus obligaciones tributarias y de la seguridad social 
se encuentra equiparado al otrora incumplidor aho-
ra en concurso. Y esto es lo que, abstracción hecha 
de aquello puramente económico o simplemente 
jurídico, debe ser analizado, pues la perspectiva 
realista debe ser prioritariamente examinada a la 
hora de resolver.
¿Al momento de participar en una licitación pú-
blica, es justo equiparar en el mismo plano a quien 
haya cumplido esforzada y religiosamente con sus 
obligaciones a aquel que las ha incumplido, inde-
pendientemente de que haya alcanzado luego un 
acuerdo con sus acreedores? Creo que no es justo, 
pues hay discriminaciones necesarias para permitir 
destacar lo meritorio de lo desatento. En el caso y 
COMENTARIO
66 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
JURISPRUDENCIA ANOTADADCCyE
sin descartar al concursado del proceso licitatorio, 
debiera permitirse destacar que se trata de un deu-
dor que no ha satisfecho tempestiva y regularmente 
sus obligaciones y que, por ello mismo, se encuentra 
concursado.
En fin, sin ingresar en la dudosa competencia del 
juez concursal en este asunto, creo que el concursopreventivo no supone el olvido de la precedente 
cesación de pagos y habría sido necesario desta-
carla para evitar poner en un pie de igualdad y por 
ende favorecer injustamente a quien fue moroso 
(dato histórico que no puede ser desconocido en la 
medida de que es antecedente del concursamiento), 
con quienes hayan cumplido regularmente con sus 
obligaciones.
La discriminación entre quienes mantienen una 
buena conducta comercial y quienes no han sabido 
administrarse, ha de ser destacada para que los 
integrantes del mercado puedan adoptar decisiones 
eficaces y ello debe ser así, mayormente cuando el 
contratante fuera el poder administrador; pues una 
solución diferente que evitara destacarlo podría 
interpretarse como la intención de exponer datos 
irreales para disimular dicho antecedente histórico 
y privar a quien ha de decidir de un dato relevante.
La realidad es la única verdad y exponerla res-
petuosamente no debe ofender a nadie. Héctor 
Osvaldo Chomer n
2ª Instancia. — Buenos Aires, mayo 3 de 2011.
Y Vistos:
1. Viene apelada por la AFIP la resolución dictada 
en fs. 907/909 mediante la cual el magistrado de grado 
decretó en los términos del art. 230 CPCC una medida 
de no innovar para que el citado organismo se abs-
tenga de denegar la expedición del “Certificado fiscal 
para contratar” previsto por el art. 1 de la Resolución 
General N° 1814/05 (AFIP) con base en eventuales 
deudas de la cooperativa devengadas con anterioridad 
a la fecha de presentación en concurso preventivo, es 
decir, al 3/8/2010.
2. Liminarmente, cabe referirse al planteo de incom-
petencia deducido por la recurrente en el memorial. 
Sostiene el organismo que es la justicia en lo conten-
cioso administrativo la que debe intervenir en el caso, 
frente a la postura asumida por la concursada al haber 
recurrido en vía administrativa (v. fs. 868) la resolución 
dictada con fecha 23 de septiembre de 2010 mediante 
la cual fue declarada su inhabilitación fiscal para con-
tratar. Indica que, rechazado ese recurso por resolución 
administrativa N° 301/10 de fecha 13 de diciembre 
de 2010, esa decisión solo es impugnable por la vía 
prevista por el art. 23 de la ley 19.549. Así entiende que 
la medida cautelar solicitada por la contribuyente en 
esta sede, en contradicción con sus propios actos, tiene 
por objeto resguardar el resultado futuro del proceso 
administrativo iniciado por la concursada. Asimismo, 
ante la posible coexistencia de dos jurisdicciones para 
entender sobre un mismo objeto, plantea la configura-
ción de un supuesto de litispendencia.
En tanto la Sala comparte los fundamentos desarro-
llados por la Sra. Fiscal General en su dictamen de fs. 
1069/1070, corresponde rechazar el planteo de incom-
petencia deducido y pasar a considerar directamente 
la procedencia de la medida cautelar apelada.
3. Se agravia la recurrente al observar que no habría 
mediado un pedido formal de la interesada para el 
dictado de la medida decidida como tampoco se en-
contrarían reunidos los recaudos de los arts. 195, 199 
y 230 CPCC. Considera que la medida de no innovar 
debió interpretarse en sentido estricto al disponerse 
la suspensión de un acto administrativo emitido en 
uso de una facultad propia de la AFIP, por lo que la 
decisión importaría una intromisión en la esfera de la 
administración pública. A su vez, evalúa los requisitos 
para la emisión del certificado fiscal en cuestión y la 
incidencia al caso de la ley concursal.
Conforme lo dispone el art. 1 de la RG 1814/05 
(AFIP), el “Certificado fiscal para contratar” se expide 
a requerimiento de aquellos sujetos interesados en 
participar en los procedimientos de contratación 
pública con la Administración Nacional en la medida 
que no tengan deuda líquida y exigible impositiva o de 
los recursos de la seguridad social. Si se constataran 
incumplimientos tributarios y/o previsionales, la AFIP 
emitirá un informe de inhabilitación con el detalle de 
los mismos y a fin de obtener el certificado, el con-
tribuyente queda obligado a regularizar su situación 
tributaria y/o previsional (art. 6).
En el caso, la inhabilitación dispuesta por el orga-
nismo recaudador encuentra como fundamento el 
incumplimiento de ciertas obligaciones impositivas 
de carácter preconcursal, circunstancia que obsta a 
su regularización en tanto se encuentran sometidas al 
régimen de la LCQ (art. 16 y 32). En efecto, la apelante 
ha obtenido la verificación de su crédito en el pasivo 
concursal y habida cuenta la prohibición de realizar 
pagos de créditos preconcursales en detrimento de 
la pars condictio creditorum no cuadra merituar 
como una inconducta fiscal el incumplimiento de la 
concursada en tanto obedece a una imposibilidad de 
carácter legal.
En ese orden, y dentro del marco del proceso concur-
sal, en donde la deudora continúa en el ejercicio de la 
administración de su patrimonio bajo la vigilancia del 
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 67 
JURISPRUDENCIA ANOTADADCCyE
síndico (art. 15 de la LCQ) y dado el estado del trámite 
-aún no se ha formulado propuesta de acuerdo- cabe 
admitir el dictado de medidas cautelares genéricas 
tendientes a posibilitar la continuidad de la actividad 
comercial del sujeto concursado.
De tal modo, se aprecian cumplidos los recaudos de 
las medidas precautorias (art. 196 CPCC), su derecho se 
aprecia verosímil y la demora en su reconocimiento le 
ocasionaría perjuicios no sólo al desenvolvimiento de 
su giro empresario de la cooperativa sino a los acreedo-
res comprendidos en el concurso, puesto que se pone 
en riesgo la continuidad de su actividad comercial.
A su vez, sólo cabe exigirle a la concursada preste 
caución suficiente a criterio del juez por los eventuales 
daños que la ejecución de la medida pudiera ocasionar, 
teniendo en cuenta que mediante la medida decretada 
se le facilita a la concursada el acceso a licitaciones 
públicas no obstante el cumplimiento de los requisitos 
que en cada caso exija la administración, debiendo 
someterse a la normativa pertinente.
4. Por ello, el Tribunal resuelve: rechazar en lo sus-
tancial el recurso interpuesto por la AFIP y confirmar 
con el alcance especificado en el considerando 3.) in 
fine la resolución apelada, con costas por su orden 
dadas las particularidades del caso.
Notifíquese a la Sra. Fiscal General a cuyo fin remí-
tanse las actuaciones.
Fecho, devuélvase a la primera instancia encomen-
dando al magistrado de grado disponer las diligencias 
ulteriores.
El Dr. José Luis Monti suscribe la presente en virtud 
de lo dispuesto en el punto III del Acuerdo General de 
esta Cámara del 25.11.09.
El Dr. Alfredo A. Kölliker Frers actúa conforme lo 
dispuesto en la Resolución de Presidencia de esta Cá-
mara n° 26/10 de 27.4.10. — Juan R. Garibotto. — José 
Luis Monti. — Alfredo A. Kölliker Frers.
QUIEBRA
Conclusión de la quiebra. Avenimiento. Proceden-
cia. Consentimiento prestado por un acreedor que 
luego cedió el crédito. 
Hechos: El juez de grado rechazó la conclusión 
del proceso falencial por avenimiento y dispuso 
reanudar el procedimiento. Para así decidir 
entendió que el fallido no había conseguido 
la unanimidad de los acreedores verificados 
pues la conformidad prestada por uno de 
ellos no era válida pora haber sido otorgada 
encontrándose cedido el crédito a favor de 
otra entidad. Apelado el decisorio la Cámara 
lo revocó.
La conformidad que el fallido obtuvo del ban-
co acreedor cuyo crédito cedió a otra entidad, 
resulta válida a los fines de concluir la quiebra 
por avenimiento, si dicha conformidad fue 
prestada con anterioridad a que se comu-
nicara al deudor de la referida cesión, pues, 
mientras ésta no fuera notificada o aceptada 
por aquél el contrato entre cedente y cesiona-
rio le es ajeno. 
CNCom., sala E, 2011/04/26. - Citati, Pedro.
[Cita on line: AR/JUR/21202/2011]
Conclusión de la quiebra 
por avenimiento
POR Héctor Osvaldo Chomer
Es muy usual que la consecución definitiva de losavenimientos se extienda largamente e, incluso, que 
al reunirse finalmente todos los requisitos ya hayan 
transcurrido muchos años.
Es por ello que, en muchos casos, sucede que 
entre el inicio de la secuencia en la que se pretende 
avenir y aquella en la que finalmente se alcanza 
dicho modo de conclusión, han pasado muchas 
cosas, incluso, puede haber sobrevenido otro 
modo de conclusión diferente y que ya excluiría el 
avenimiento.
Las razones por las que se demoran dichas con-
clusiones son amplísimas y muy variadas; más, en 
general, sucede que inicialmente los peticionarios 
no han reunido la unanimidad necesaria o preten-
den que el juez soslaye que existen acreedores 
que no han participado de dicho acuerdo. Los 
fallidos, muchas veces urgidos por levantar su 
estado falencial, acuerdan con unos pocos acree-
dores mayoritarios y argumentan no poder hallar 
a los restantes acreedores, lo cual no siempre es 
imposible.
Acaso lo sea en ciertas situaciones puntuales, 
mas no es ese el caso si los acreedores son entes 
públicos o sociedades reconocidas públicamente 
por prestar servicios a la comunidad (aguas, elec-
tricidad, gas, etc.).
COMENTARIO
68 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
JURISPRUDENCIA ANOTADADCCyE
La situación presentada en el caso en comentario 
no aparece absolutamente ajena a la demora antes 
referida, pues tal provocó que un cesionario de 
cierto crédito resistiera indebidamente a la anterior 
expresión de voluntad del cedente en cuanto había 
adherido al avenimiento.
Este comentarista coincide plenamente con la 
conclusión jurisdiccional del caso y con el encuadre 
que llevó a tal solución, mas me permito agregar 
lo siguiente.
1. La actuación del cesionario contradijo a la 
precedente del cedente, lo cual fue incompatible 
con la teoría de los actos propios. Mas ello fue 
adecuadamente encuadrado en los efectos propios 
del contrato de cesión; empero, preocupa la disimi-
litud de pareceres de quienes (cedente y cesionario) 
debieran seguir una conducta profesional y orga-
nizada, no ya porque sus relaciones negociales o 
intereses fueran necesariamente homogéneos, sino 
porque uno y otro debieran conocer sus actos para 
evitar incurrir en lo que mas pareció un yerro de 
derecho del cesionario, en cuanto pretendió hacer 
lo que nunca pudo resistir en derecho.
2. No creo que deba autorizarse por acción u 
omisión jurisdiccional que se demore largamen-
te la formulación o concreción definitiva de los 
avenimientos, porque ello provoca innecesarias 
situaciones conflictivas.
En rigor, si el acuerdo presentado originariamente 
no reúne los requisitos de la ley falencial, ha de ser 
directamente rechazada la posibilidad de concluir 
el proceso por avenimiento. Esa posibilidad habrá 
fracasado y no es admisible que el proceso se 
demore a la espera de la reunión de los recaudos 
faltantes. Con esto digo que el juez no debe suspen-
der las realizaciones a la espera de la superación de 
los defectos de lo que ya fue rechazado, sino que 
debe proseguir con el proceso y concluirlo por otro 
modo, sea cual fuera ese. Tampoco sería admisible 
que los requisitos fueran presentados en cuotas 
y estertores. El avenimiento constituye un modo 
de conclusión que debe ser acreditado en un acto 
único y es admisible en la medida de que sea uná-
nimemente aceptado por los acreedores, salvedad 
excepcional de aquellos de ubicación imposible. 
Por ello, o aceptan todos y ello es acreditado origi-
nariamente al momento de la presentación al juez 
(salvo la excepción antes mentada, la cual debe 
justificarse adecuadamente), o cabe rechazar el 
avenimiento.
Por ello es extremadamente relevante que el juez 
sea claro al tiempo de destacar los defectos u omi-
siones del avenimiento propuesto y ha de ser claro 
en el sentido de que resulta rechazado por tales 
motivos. Una vez firme tal solución desestimatoria, 
queda continuar el trámite para procurar realizar el 
activo lo más pronto posible o concluir el proceso 
por cualquiera de los restantes modos posibles.
Otro problema lo presenta si aun efectuado 
tal rechazo, los requisitos ya cumplidos son úti-
les para intentar otro convenio posterior con los 
acreedores.
Creo que ello es posible, en la medida de que el 
consentimiento del acreedor haya sido dado para la 
conclusión de la quiebra y no se explicite un plazo 
límite para conseguir aquello.
Pero lo que debe quedar claro es que el rechazo 
firme del avenimiento intentado y fracasado, impo-
ne seguir el trámite independientemente de que el 
deudor pudiera reintentar la aprobación del acuerdo 
satisfaciendo los requisitos antes omitidos. Héctor 
Osvaldo Chomer n
2ª Instancia. — Buenos Aires, 26 de abril de 2011.
Y Vistos:
1. Apeló el fallido la resolución pronunciada a fs. 
1700/1705 que rechazó la conclusión del proceso 
falencial por avenimiento y dispuso reanudar el pro-
cedimiento en los autos “Citati Pedro s/quiebra s/
incidente de subasta de acciones”.
El recurso fue fundado con el escrito agregado 
a fs. 1745/1749, respondido por la sindicatura a fs. 
1874/1875 y a fs. 1878/1898 por Josefa Antonuccio, 
Itatic S.A. y Federico Citati.
2. a) En la resolución apelada el juez de grado 
rechazó la solicitud de conclusión por avenimiento 
pues sostuvo que para su procedencia es necesario 
que exista unanimidad de los acreedores verificados y, 
en el caso, sostuvo que dicha condición no se cumplió 
pues la conformidad prestada en representación del 
Bank Boston N.A. no es válida por haber sido otorgada 
encontrándose cedido el crédito hipotecario a favor de 
Equity Trust Company (Arg) S.A.
b) A fs. 551 Ricardo A. Kelly, en representación del 
BankBoston N.A, prestó conformidad con la solicitud 
de conclusión de la quiebra. Tal consentimiento fue 
otorgado el 30/04/07, obrando agregada a fs. 550 la 
certificación de firma efectuada por el escribano.
Transcurridos casi tres años desde que el acreedor 
prestara la mentada conformidad, se presentó en autos 
Equity Trust Company (Argentina) S.A. y denunció 
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 69 
JURISPRUDENCIA ANOTADADCCyE
ser cesionario de los derechos y acciones derivados 
del crédito hipotecario que BankBoston N.A tiene 
verificado en esta quiebra. Asimismo, acompañó la 
escritura pública de fecha 12/04/07 mediante la cual 
se instrumentó la cesión -v. fs. 1672/80-.
Finalmente, con fecha 9/03/10 el tribunal de grado 
tuvo a Equity Trust Company Argentina S.A. como 
cesionaria de los derechos y acciones que le corres-
pondían al cedente y dispuso notificar ese proveído 
a la sindicatura.
c) Existe consenso doctrinal en que, según la siste-
mática legal, el contrato de cesión tiene dos momen-
tos bien marcados de perfeccionamiento y efectos. 
El primero está dado por el acuerdo de voluntades 
entre las partes, con todos los recaudos propios de 
los contratos (consentimiento que supone capacidad, 
objeto y causa válidos), desde entonces la cesión tendrá 
eficacia entre los suscritores. El segundo se configura 
por la notificación al deudor cedido o por la acepta-
ción de la transferencia por parte de éste. A partir de 
entonces la cesión es oponible respecto de los terceros, 
incluidos el deudor -art. 1459 del Código Civil- (Bueres 
Alberto-Highton Elena; “Código Civil y normas com-
plementarias. Análisis doctrinal y jurisprudencial” 
pág. 105, Editorial Depalma, edición 2007 y doctrina y 
jurisprudencia allí citada.
De ahí, que mientras la cesión no ha sido notificada 
al deudor cedido ó éste no la haya aceptado, el contrato 
entre cedente y cesionario es jurídicamente ajeno a su 
respecto y puede actuar como sí la cesión no se hubiera 
celebrado (Belluscio-Zannoni; “Código Civil” tomo 7, 
pág, 110, Editorial Astrea, edición 2003).
En el marco fáctico y normativo descripto la Sala 
analizará los agravios del apelante.
3. No existe controversia en punto a que el fallido no 
se encontraba notificado, ni siquiera indirectamente,del traspaso del crédito a Equity Trust Company 
(Argentina) S.A. cuando obtuvo la conformidad para 
concluir la quiebra por parte del Bank Boston N.A.
De modo que, por aplicación del principio estable-
cido por el art. 1468 del Código Civil, previsto para el 
pago efectuado con anterioridad a la notificación de la 
cesión y que por vía analógica se hace extensivo al caso, 
no corresponde reputar inválida la conformidad que el 
fallido obtuvo del acreedor originario el 30/04/07.
Es que, así como es cancelatorio de la obligación el 
pago efectuado por el deudor o un tercero con ante-
rioridad a la notificación o aceptación de la cesión, es 
también válido cualquier otro acto extintivo del crédito 
que constituye su deuda -transacción, novación, etc.- 
(Belluscio-Zannoni, obra cita, pág. 111)
Por lo demás, no enerva tal conclusión el hecho de 
que se halle firme y consentido el proveído dictado a 
fs. 1681 que tuvo a Equity Trust Company (Arg) S.A. 
como cesionaria de los derechos y acciones que le 
correspondían al cedente, ni que dicha entidad hu-
biera manifestado que no prestaba conformidad con 
el avenimiento.
Ello así dado que el acto jurídico mediante el cual 
el acreedor exteriorizó su consentimiento con el 
levantamiento de la quiebra quedó concluido con 
su otorgamiento, pues al presentarse en la causa el 
instrumento que contiene la conformidad, los efectos 
de aquél se retrotraen al momento en que expresó su 
voluntad (arg. art. 838 del Código Civil).
Y esta situación no puede alterarse por la posterior 
disconformidad del cesionario de los derechos y accio-
nes derivados del crédito verificado -v. fs. 1691- pues 
ello importaría de parte del acreedor una revocación 
de la primigenia declaración de voluntad que, efectua-
da en el ámbito de un proceso universal de carácter 
publicístico, no admite retractación, pues el deudor 
adquirió derechos sobre ella, independientemente 
de que se admita o no el avenimiento (conf. esta Sala 
“Mitsuki SA s. quiebra” de 18/12/07).
Ello, claro, sin desmedro de las eventuales acciones 
autónomas de nulidad del acto que pueda ejercer el 
damnificado; de mediar vicios que lo afecten.
Consecuentemente, se admitirán los agravios del 
apelante, encomendándose al juez de grado atender 
las cuestiones pendientes vinculadas con la suficiencia 
de la garantía prestada por el fallido.
3. Por ello, oída la señora Representante del Minis-
terio Público ante esta Cámara, se resuelve: a) admitir 
los agravios y revocar el pronunciamiento apelado, con 
costas a los vencidos (CPr.: 69); b) encomendar al juez 
de grado atender la cuestiones pendientes.
Notifíquese a la señora Representante del Ministerio 
Público en su despacho y, con su resultado, devuélva-
se, encomendándose al juez de la primera instancia 
proveer las diligencias ulteriores (CPr.36:1) y las noti-
ficaciones pertinentes. — Miguel F. Bargalló. — Ángel 
O. Sala. — Bindo B. Caviglione Fraga.
Doctrina �
Comentarios Jurisprudenciales �
DEFENSA DEL CONSUMIDOR
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 73 
DOCTRINADCCyE
I. Introducción
I. 1. Los fundamentos del derecho del consu-
midor.
La consagración en nuestro ordenamiento de los 
Derechos del Consumidor, a partir de la sanción 
de la ley 24.240 (Adla, LIII-D, 4125) y posteriores 
modificaciones —en especial la ley 26.361 (Adla, 
LXVIII-B, 1295)— y que ostentan rango constitu-
cional, de conformidad al art. 42 de la Carta Magna, 
han provocado un impacto profundo en el régimen 
contractual e incluso, en el caso de relaciones jurí-
dicas nacidas de vínculos no típicamente contrac-
tuales de nuestros Códigos Civil y Comercial.
Los objetivos de los sistemas legales de protección 
de los consumidores tienen su origen en la necesi-
dad de corregir los desequilibrios del mercado, entre 
los consumidores y sus proveedores. Este objetivo 
se cumple a través de una serie de medidas, gene-
ralmente contenidas en la LDC, pero que deben 
integrarse con todo el ordenamiento jurídico.
En esta línea, se ha dicho que el sistema de pro-
tección del consumidor consagra, como muchas 
otras parcelas del derecho nuevo, una verdadera 
“policromía” normativa, pues alcanza no sólo a la 
regulación ordinaria de las relaciones contractua-
les sino a otras figuras y otros campos del derecho 
que integran una cosmovisión del fenómeno del 
consumo. (1)
El plexo consumerista extiende su política so-
bre las relaciones de consumo, con el objetivo de 
atender a las necesidades de los consumidores, 
 (1) MOSSET ITURRASPE, Jorge, Introducción al derecho 
del consumidor, Revista de Derecho Privado y Comunitario 
N° 5, Santa Fe, 1996, p. 7.
al respeto a su dignidad, salud, seguridad, de 
protección a sus intereses económicos, buscando 
la transparencia y armonía en las relaciones de 
consumo y teniendo en cuenta, muy especial-
mente, el reconocimiento de la vulnerabilidad del 
consumidor en el mercado.
El derecho de los consumidores y usuarios sur-
ge como una necesidad nacida del principio de 
solidaridad social frente a la clásica teoría liberal 
del derecho, que concebía a las partes en los con-
tratos como sujetos racionales con igual capacidad 
negocial; principio éste que llevado a su máxima 
exponencia halla su fundamento filosófico en la 
teoría del llamado “darwinismo social”, cuyo autor 
Herbert Spencer sostiene: “Los pobres y los que no 
sobreviven son los más débiles y su eutanasia es 
la forma utilizada por la naturaleza para mejorar 
la especie”.
Por ello, en la relación de consumo la supuesta 
igualdad negocial entre las partes constituye una 
ficción y nadie piensa que el consumidor pueda 
quedar librado a su suerte dentro de esta com-
pleja realidad que lo coloca en una situación de 
desequilibrio. (2)
I. 2. La nueva realidad de los negocios en masa.
Desde esta perspectiva, Mosset Iturraspe (3) 
enseña que el bienestar general de la sociedad civil 
se alcanza en el mercado a través de la solidaridad, 
y semejante compromiso requiere la protección al 
consumidor como un “reaseguro” de la economía 
 (2) FARINA, Juan, prólogo a: Antonio Juan Rinessi, 
Relación de consumo y derechos del consumidor, Buenos 
Aires, Astrea, 2006, p. IX.
 (3) MOSSET ITURRASPE, Jorge, ob. cit., p. 7.
La categoría jurídica de “consumidor”, en especial 
con relación a las personas jurídicas
POR FRANCISCO JUNYENT BAS y MARÍA CONSTANZA GARZINO
Sumario: I. Introducción. II. Una directriz axil: la relación de consumo. 
III. La figura de consumidor. IV. Un acercamiento a la caracterización 
de la figura. V. La cuestión de las personas jurídicas. VI. Conclusiones. 
VII. Epítome.
74 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
de mercado, una garantía de sobrevivencia, al 
prevenir iniquidades y evitar el recalentamiento 
de “calderas sociales”.
De allí que el derecho del consumidor es “el 
ordenamiento jurídico de “las necesidades” de 
bienes y servicios y de su modo de satisfacerlas en 
un mercado caracterizado por la escasez”. (4)
En esta línea, la integración de los negocios ha-
bida cuenta del diferente “poder de negociación” 
que se advierte entre los productores, fabricantes, 
distribuidores y los consumidores, no puede 
quedar librado exclusivamente a las partes y el 
legislador dispone, con fuerza de “ius cogens”, que 
el contenido negocial se conforme con determi-
nadas prescripciones entre las que sobresalen la 
relativa a la publicidad, cualquiera sea vinculada 
al bien o servicio contratado.
En esta inteligencia, tal como explica Santare-
lli, (5) la normativa de defensa del consumidor 
constituye un modo de regulación del mercado 
asegurando la concurrencia de las operaciones 
que se desenvuelven en él: producción, comer-
cialización y consumo.
A partir de esta visión del fenómeno del merca-
do, el autor citado puntualiza que las dos primeras 
incluyen actividades de índole profesional; es 
decir, estructuras empresarias —individuales o 
colectivas—,especializadas en la explotación 
comercial, lo que redunda, en un profundo co-
nocimiento de su área específica.
Por el contrario, la aludida especialización se 
contrapone al dilema que presenta para el consu-
midor la elección más favorable a sus intereses, y 
de allí la relevancia que tiene la información como 
obligación de los proveedores, pues se convierte 
en un deber de rango constitucional que tutela al 
consumidor de conformidad al art. 42 de la C.N.
La trascendental relevancia de disponer de 
información adecuada al tiempo de celebrar un 
contrato, como así también en la etapa prelimi-
nar, y durante su cumplimiento y ejecución, es 
un factor íntimamente vinculado al principio de 
buena fe, que ha llevado a afirmar que el objeto 
 (4) FARINA, J., ob. cit., p. IX.
 (5) SANTARELLI, Fulvio Germán, Hacia el fin de un con-
cepto único de consumidor, LA LEY, 2009-E, 1055.
de los convenios, además de ser posible, lícito y 
determinable, ha de ser informable. (6)
En una palabra, la posibilidad del consumidor 
de ejercer su autonomía de la voluntad depende 
de la adecuada información, que se erige en un 
instrumento eficaz para tomar decisiones.
De todo lo dicho se sigue que el derecho advierte 
la tensión entre dos polos: “el profesional”, propio 
del proveedor, y el “profano”; es decir, la parte 
débil que caracteriza al consumidor o usuario, y 
de allí que para seleccionar la situación jurídica 
merecedora de protección se recurre a la idea de 
“consumo final”.
I. 3. El estatuto del consumidor
En una palabra, el estatuto del consumidor debe 
tener la virtud de “recrear” las figuras del derecho 
de fondo, los principios generales del sistema 
con tonalidades de vida, realidad, cotidianidad y 
usos del tráfico que permitan hacer prevalecer el 
concepto de buena fe y reestablezcan un necesario 
equilibrio en cada caso concreto.
En este marco, mucho se ha debatido respecto 
a la noción de “consumidor”, y concretamente 
quienes integran tal categoría, y que por ende, 
son objeto de protección de todo el régimen tui-
tivo previsto en el plexo consumeril, lo que llevó 
a la doctrina y jurisprudencia a pronunciarse en 
diversos sentidos, antes y después de la reforma 
que modificó tal concepción.
En el estado actual del derecho consumeril, 
luego de las reformas producidas y del desarrollo 
alcanzado a nivel nacional, cabe sistematizar a 
quienes tienen derecho a ampararse en este régi-
men tuitivo, y por lo tanto, pueden ser calificados 
como “consumidor o usuarios”.
La definición de consumidor que surge del 
ordenamiento jurídico nacional no excluye, en 
principio, que las empresas puedan en algunos 
supuestos revestir la calidad de consumidores o 
usuarios. La complejidad de la cuestión está dada, 
fundamentalmente, en la dificultad de acreditar 
que el destino asignado a los bienes y servicios 
contratados por una compañía no son destinados 
a un proceso de comercialización y distribución, 
 (6) STIGLITZ, La obligación pre contractual y contractual 
de información, El deber de consejo, JA, 1997-2-767.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 75 
DCCYE FRANCISCO JUNYENT BAS Y MARÍA CONSTANZA GARZINO
apartándose de la directriz axil de la adquisición 
o uso como destinatario final.
II. Una directriz axil: la relación de consumo.
II. 1. Una tutela constitucionalizada.
La ley 24.240, con la última modificación opera-
da por la ley 26.361, determina en el art. 3 que las 
“relaciones de consumo se rigen por el régimen 
establecido en esta ley…”, por lo que corresponde 
hacer un breve análisis del significado que se 
atribuye a tal calificación.
En esta línea, Farina (7) puntualiza que esta 
expresión excede con creces el concepto clásico 
de contrato, y refiere a todas las circunstancias 
que rodean a la actividad encaminada a satisfacer 
la demanda de bienes y servicios para el destino 
final de consumidores y usuarios.
En este sentido, la normativa consumeril 
reglamenta la tutela constitucionalizada de los 
derechos enumerados en el art. 42 de la Consti-
tución Nacional, los que pueden sintetizarse de 
la siguiente forma:
a) la protección de la salud;
b) seguridad e intereses económicos;
c) una información adecuada y veraz;
d) libertad de expresión;
e) condiciones de trato digno y equitativo.
En consecuencia, a partir del reconocimiento 
de dichos derechos, la manda constitucional es-
tablece la obligación de las autoridades del Estado 
de propender a su resguardo efectivo y, por ello, 
ordena también la sanción de procedimientos 
enderezados a tal fin.
Así, el objetivo del sistema legal de protección de 
los consumidores tiene su origen en la necesidad 
de corregir los desequilibrios del mercado, entre 
los consumidores y sus proveedores ante la situa-
ción de vulnerabilidad de los primeros.
II. 2. El ámbito de la vinculación consumeril.
En lo que respecta al tema bajo estudio en con-
creto, al referir a la “relación de consumo”, la nor-
 (7) FARINA, Juan, Relación de consumo (A propósito del 
art. 42 de la Constitución Nacional), JA, 1995-I-887/889.
ma constitucional abarca no sólo el vínculo creado 
contractualmente, sino también el derivado de 
los hechos o actos jurídicos vinculados al “acto 
de consumo”, así como la conexidad contractual 
resultante de las implicaciones del sistema, todo 
lo cual engasta en la calificación prevista en el art. 
3 del plexo consumeril.
De tal modo, la ley 26.361 vino a ajustar el plexo 
consumeril al texto constitucional respecto al 
alcance de la “relación de consumo”.
Aquí y ahora, el art. 3 dispone que: relación de 
consumo es el vínculo jurídico entre el proveedor 
y el consumidor o usuario, que se derive de una 
convención, acto jurídico o hecho con consecuen-
cias en el ámbito de los derechos de las personas, 
sea a título oneroso o gratuito, en la medida que 
tenga como “destino final” el consumo o utiliza-
ción de bienes y servicios producidos, distribuidos 
y comercializados en el mercado.
De tal modo, para el ordenamiento consumeril, 
es indiferente que exista o no relación contractual 
pues, la tutela al consumidor es independiente no 
sólo de la relación de consumo, noción más amplia 
que el contrato, sino de la existencia de cualquier 
vinculación entre el proveedor y el consumidor. 
Así, la ley de Defensa del Consumidor penetra 
de lleno al “acto de consumo” y prescinde de las 
naturales herramientas que suelen emplearse para 
estos casos. (8)
En síntesis, la relación de consumo supera la clá-
sica distinción “contractual y/o extracontractual” 
tal como lo dijo la Corte Suprema de Justicia de la 
Nación en “Ferreyra c. V.I.C.O.V. S.A.”. (9)
Además, al decir de Hernández, (10) la volun-
tad inclusiva queda de manifiesto también en el 
último párrafo del art. 3 de la LDC, cuando señala: 
“las relaciones de consumo se rigen por el régimen 
 (8) MOLINA SANDOVAL, Carlos, Derecho de Consumo, 
Advocatus, Córdoba, 2008, p. 20.
 (9) Corte Suprema de Justicia de la Nación, “Ferreyra, 
Víctor Daniel y Ferreyra, Ramón c. V.I.C.O.V. S.A. s/daños y 
perjuicios”, 21/3/2006. En esta línea, Lorenzetti en su voto, 
expresó que: “...la fuente de esta relación jurídica puede ser 
un contrato o actos unilaterales o bien hechos jurídicos...”.
 (10) HERNANDEZ, Carlos A., Impacto del régimen de 
Defensa del Consumidor sobre la Teoría General del Con-
trato, en Fundamentos de Derecho Contractual, AA.VV., 
t. I, Buenos Aires, La Ley, 2009, p. 426.
76 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
establecido en esta ley y sus reglamentaciones, 
sin perjuicio de que el proveedor, por la actividad 
que desarrolle, esté alcanzado por otra normativa 
específica”, lo que pone fin al supuesto debate 
sobre conflicto de leyes aplicables a una relación 
jurídica, cuando existían más de un ordenamiento 
legal que la receptaba. (11)
II. 3. Los sujetos intervinientes en el mercado.
De tal modo, en la relación de consumo encon-
tramos comomínimo a dos partes.
Por un lado, el proveedor de bienes o servicio 
con las características específicas que determina 
el art. 2 de la Ley de Defensa del Consumidor, 
siendo la nota determinante la “profesionalidad” 
que debe poseer, tal como se concluyó en las XXII 
Jornadas de Derecho Civil, en la “Comisión de 
Derecho Interdisciplinario: Derecho del Consumi-
dor” llevadas a cabo en Córdoba, en 2009. (12)
Así, la norma citada expresa que proveedor es 
la “persona física o jurídica de naturaleza pública 
o privada, que desarrolla de manera profesional, 
aun ocasionalmente, actividades de producción, 
montaje, creación, construcción, transformación, 
importación, distribución y comercialización de 
bienes o servicios”.
En esta línea, Farina (13) puntualiza que la 
noción de proveedor, propia del derecho de 
consumidor, refiere a todo el sector oferente de 
productos y servicios en la medida que se realice 
profesionalmente, y resulta deliberadamente 
amplia para incluir a todos los sujetos que actúan 
del lado de la oferta.
Por su parte, Lorenzetti (14) destaca que el 
surgimiento de la noción de proveedor es propia 
del derecho del consumidor y que, en rigor, el en 
derecho privado se han usado tradicionalmente 
 (11) Un claro ejemplo de lo dicho sucede en el ámbito 
del seguro, donde existen posturas encontradas respecto 
a la posibilidad de aplicar o no la LDC a una relación de 
seguros, en la que desde ya nos postulamos en sentido 
afirmativo.
 (12) Conclusiones disponibles en: http://www.derecho-
civilcba.com.ar/conclusiones.html.
 (13) FARINA, Juan, Defensa del Consumidor y del Usua-
rio, segunda edición, Buenos Aires, Astrea, 2000, p. 72.
 (14) LORENZETTI, Ricardo Luis, Tratado de los contra-
tos, t. 1, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2004, p. 156.
términos más específicos como el de comerciante, 
asegurador, y otros, pero la categoría a la que refe-
rimos alude a todo el sector oferente de productos 
o servicios siempre que lo haga de una manera 
profesional, y en una relación de consumo, que 
son los otros elementos calificantes del proveedor 
profesional de productos o servicios.
Por otro lado, se encuentra el consumidor o 
usuario de bienes o servicios cuya concepción 
desarrolla el art. 1 de la normativa bajo análisis. En 
este sentido, merece un análisis pormenorizado la 
categoría de “consumidor” por el amplio debate 
legislativo, doctrinario y jurisprudencial que se 
ha desarrollado.
Sin embargo, el entendimiento racional del de-
recho del consumidor no puede olvidar su función 
existencial que es la de proteger a este sujeto y, de 
allí, la necesidad de asegurar su individualización 
e identidad.
III. La figura de consumidor
III. 1. Esquema legal
El actual art. 1 de la LDC establece que la “ley 
tiene como objeto la defensa del consumidor o 
usuario, entendiéndose por tal a la persona física 
o jurídica que adquiere o utiliza bienes o servicios 
en forma gratuita u onerosa como destinatario 
final, en beneficio propio o de su grupo familiar 
o social…” y agrega que “…se considera asimismo 
consumidor o usuario a quien, sin ser parte de 
una relación de consumo, como consecuencia 
o en ocasión de ella adquiere o utiliza bienes o 
servicios como destinatario final, en beneficio 
propio o de su grupo familiar o social, y a quien 
de cualquier manera está expuesto a una relación 
de consumo”.
En este sentido, la doctrina es unánime en 
considerar que con la reforma de la ley se amplió 
de manera más que considerable la categoría de 
consumidor, para algunos de manera inexplicable 
y desmesurada. Sin embargo, y a esta altura de las 
circunstancias, es claro que la jurisprudencia dio 
numerables muestras de la aplicación precisa y 
determinada del texto legal a casos concretos de 
manera admirable y mesurada.
En definitiva, dado el tiempo transcurrido desde 
la vigencia de la ley, cabe analizar que se entiende 
hoy por “consumidor”.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 77 
DCCYE FRANCISCO JUNYENT BAS Y MARÍA CONSTANZA GARZINO
III. 2. La evolución de la categoría de “consu-
midor”
La redacción de la ley 24.240 (LDC), en su ver-
sión originaria no preveía la figura de la “relación 
de consumo”, sino que se limitaba a consagrar 
en su art. 1º la noción normativa de consumidor 
y usuario, y a exigir que el vínculo jurídico con 
el proveedor de bienes o servicios, tuviera base 
exclusivamente contractual.
Por su parte, el art. 2 describía los caracteres de 
quienes revestían la calidad de contratantes, es 
decir, de los consumidores y usuarios.
Así, Santarelli (15) explica que las modifica-
ciones de la ley 26.361 a la ley 24.240, en cuanto 
al ámbito de aplicación, han atenuado ciertas 
exigencias definitorias de la relación de consumo, 
expandiendo las posibilidades de emplazamiento 
en el carácter de consumidor; y por otro lado, 
aligerando las notas de la profesionalidad, de 
modo de ampliar los confines de la relación de 
consumo.
En esta inteligencia, la relación de consumo 
podía ser concebida tácitamente como el vínculo 
jurídico generado por una relación contractual 
que se establece a título oneroso entre consumi-
dores o usuarios finales y quienes participan en la 
producción o intercambio de los bienes o servicios 
aludidos en la LDC. (16)
De tal modo, como expresa el autor citado, la 
calidad de consumidor no es ontológica; sino 
que versa acerca de una función o rol que un 
sujeto cumple en el universo de las relaciones 
negociales, cuya delimitación define el alcance 
de su legitimación para ampararse en las normas 
del estatuto consumerista. (17)
La relación de consumo alude, entonces, al vín-
culo que establece el consumidor o usuario (art. 
1 de la LDC) con quien en forma profesional, aun 
ocasionalmente, produzca, importe, distribuya o 
comercialice cosas o presten servicios a consumi-
dores o usuarios (art. 2 de la LDC).
 (15) SANTARELLI, F., ob. cit.
 (16) BERNSTEN, Horacio Luis, Derecho Procesal del 
Consumidor, Buenos Aires, La Ley, 2004, p. 4.
 (17) SANTARELLI, F., ídem.
En esta línea, el consumidor es la persona física o 
jurídica que adquiere o utiliza bienes o servicios en 
forma gratuita u onerosa como destinatario final, en 
beneficio propio o el de su grupo familiar o social.
De tal modo, las notas del consumidor son las 
siguientes: a) el sujeto: persona física o jurídica; 
b) que adquiere y/o utiliza bienes o servicios; c) 
en forma gratuita u onerosa; d) como destinatario 
final; y e) en beneficio propio o el de su grupo 
familiar o social.
La directriz central que califica al destinatario 
es la adquisición y/o utilización como “destina-
tario final”.
Por otro lado, también se considera consumidor 
o usuario a quien, sin ser parte de una relación de 
consumo, como consecuencia o en ocasión de 
ella, adquiere o utiliza bienes o servicios como 
destinatario final, en beneficio propio o de su gru-
po familiar o social, y a quien de cualquier manera 
está “expuesto” a una relación de consumo.
IV. Un acercamiento a la caracterización de 
la figura
IV. 1. Una configuración de las categorías de 
consumidor
En esta inteligencia, se advierte que la doctrina 
y la jurisprudencia han intentado elaborar las 
diversas categorizaciones en torno a la figura del 
consumidor que se receptan en la legislación 
patria actual.
Así, con motivo de las XXII Jornadas Nacionales 
de Derecho Civil antes referenciadas, se concluyó 
respecto al consumidor que:
“En el ámbito de la ley 24.240, conforme su 
actual redacción, quedan amparados en la pro-
tección legal:
a) Quien asume el rol de contratante al adquirir 
un bien o servicio, actuando como destinatario final, 
sea la contratación a título gratuito u oneroso;
b) Quien utiliza bienes o servicios sin ser parte 
sustancial de un contrato de consumo, general-
mente por estar vinculado familiar o socialmente 
con el adquirente;
c) Quien se expone a una relación de consumo, 
a un peligro derivado de la misma o quien resulta 
78 • Derecho Comercialdel Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
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efectivamente afectado. La noción comprende, 
entre otras situaciones, a: 1) Los sujetos indeter-
minados expuestos a prácticas comerciales; 2) Los 
sujetos expuestos a los defectos de seguridad de 
los productos y servicios incorporados al mercado 
por el proveedor”. (18)
Sin embargo, a pesar del esfuerzo por brindar 
luz a este concepto y al avance que significó en ese 
momento, no se profundizó en el estudio de este 
tema en concreto, por el carácter general que se 
dio al debate como consecuencia de la proximidad 
de las Jornadas a la última reforma introducida por 
la ley 26.361, que exigía un análisis amplio de toda 
la normativa modificada.
IV. 2. Una alternativa de profundización en 
orden a los roles legales
En esta inteligencia, de la normativa legal se 
advierten diversas categorías dentro del concepto 
amplio de “consumidor” que ameritan un análisis 
particular.
De tal modo, Hernández y Frustagli (19) han 
definido las tres alternativas que hemos descripto 
en párrafos anteriores, nominando el primer caso 
como el de consumidor en sentido estricto, en 
atención a que existe entre las partes una relación 
contractual y/o convencional, aun cuando se trate 
de contratos realizados en masa y/o de adhesión, 
verbigracia las adquisiciones en los Centros de 
Compras; la adquisición de automóviles en conce-
sionarias, las operaciones de crédito, los servicios 
domiciliarios, a contratación de seguros y otro tipo 
de operaciones similares.
Así, en el segundo caso se presenta el usuario, 
que puede ser parte del ámbito familiar o social 
del consumidor propiamente dicho, y que se ca-
racteriza por ser aquél que sin convención expresa 
“utiliza los bienes o servicios”. (20)
En esta línea, alguna doctrina entiende que 
la distinción entre la utilización de los vocablos 
“usuario” y “consumidor”, no se limita ni reduce a 
 (18) Conclusiones Jornadas Nacionales de Derecho 
Civil, Comisión de Derecho Interdisciplinario: Derecho del 
consumidor, ob. cit.
 (19) HERNANDEZ, Carlos A., FRUSTAGLI, Sandra A., 
Proyecciones del Régimen de Protección al consumidor so-
bre el derecho privado, Ponencia XXII Jornadas Nacionales 
de Derecho Civil, Comisión de Derecho Interdisciplinario, 
Córdoba, septiembre 2009, t. 5, p. 30.
 (20) HERNANDEZ, C. - FRUSTAGLI, S., ob. cit.
una mera polémica o discusión semántica. Así, se 
destaca que el consumidor adquiere servicios que 
se consumen, extinguen por su mero uso, y bienes 
o cosas que pueden o no ser consumibles.
Por otro lado, el usuario es aquel que usa un 
servicio que no se agota ni consume —servicio 
público— por su uso, sino que se renueva, o el que 
usa bienes que no le pertenecen. (21)
En igual sentido, el tercer caso refiere a la 
persona denominada “expuesto a una relación 
de consumo” que ha sido definida como “el ter-
cero ajeno a la relación que sufra un daño como 
consecuencia o en ocasión de una relación de 
consumo, por causa de la acción de cualquiera de 
los proveedores, sus dependientes, las personas 
que se encontraren bajo su tutela o cuidado y los 
consumidores en la relación de consumo”. (22) En 
este ámbito cabe incluir los supuestos de riesgos 
derivados de los espectáculos públicos —como 
el conocido precedente “Mosca”—, (23) como 
así también los provenientes de servicios banca-
rios, concretamente los siniestros acaecidos a la 
salida de los cajeros de las entidades bancarias 
y/o financieras —conocidas popularmente como 
“salideras bancarias”—.
IV. 3. La correcta lectura del art. 1 de la LDC
En base a las consideraciones expuestas, realiza-
remos un intento de delimitación de cada una de 
las alternativas existentes, a fin de facilitar la tarea 
de identificación de los diversos sujetos previstos 
legislativamente.
IV. 3. a. El consumidor “directo”
En primer lugar, no cabe ninguna duda que 
aquél a quien la doctrina denomina “contratan-
te de un bien o servicio que se adquiere como 
 (21) LOWENROSEN, Flavio, Derecho del consumidor, 
t. II, Ediciones Jurídicas, Buenos Aires, 2008, p. 85.
 (22) GARRIDO CORDOBERA, Lidia, BAROCELLI, Sergio 
Sebastián, El sujeto expuesto a una relación de consumo, 
Ponencia XXII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Co-
misión de Derecho Interdisciplinario, Córdoba, septiembre 
2009, t. 5, p. 31.
 (23) Corte Suprema de Justicia de la Nación, “Mosca, 
Hugo Arnaldo c. Buenos Aires, Provincia de (Policía 
Bonaerense) y otros s/daños y perjuicios”, Semanario 
Jurídico, Número: 1602, 05/04/2007, cuadernillo 12, t. 95, 
2007-A, 490.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 79 
DCCYE FRANCISCO JUNYENT BAS Y MARÍA CONSTANZA GARZINO
destinatario final” y que Hernández y Frustragli 
 (24) denominan “consumidor en sentido es-
tricto”, pues, existe entre las partes una relación 
convencional, también puede ser denominado 
“consumidor directo”.
A la luz de dicha afirmación, se advierte enton-
ces otra nueva categoría por oposición, que no 
analizaron las Jornadas citadas supra, cuales son 
los “consumidores indirectos”, es decir, aquellos 
que integren el círculo familiar y/o social del 
“consumidor directo”.
IV. 3. b. El consumidor “indirecto”
En esta línea, no cabe ninguna duda que los 
integrantes del círculo familiar que consumen las 
cosas adquiridas por el primer contratante, tam-
bién son, valga la redundancia, “consumidores”, 
pudiendo considerárselos en la primera categoría, 
así como también como una modalización del “by 
stander”, pues no son quienes lo adquirieron di-
rectamente pero a su vez forman parte del círculo 
final de este último.
IV. 3. c. El usuario
La segunda tipificación que recepta nuestra ley es 
la del usuario, que se caracteriza por ser aquel que 
utiliza los bienes o servicios y, en esta línea, no se 
confunde con el consumidor propiamente dicho, 
pues se trata en la mayoría de los casos del uso de 
determinado servicio como lo son los que prestan las 
entidades públicas o las empresas concesionarias.
También en el caso del usuario, puede configu-
rarse la figura en sentido estricto o directo, o indi-
recto, es decir, de aquellos que por formar parte 
del círculo familiar o social aparecen legitimados 
en similar carácter.
IV. 3. d. El expuesto a una relación de consumo
Por último, nos encontramos con la construcción 
jurisprudencial, receptada por la ley 26.361, la del 
“expuesto a una relación de consumo” en donde el 
sujeto no es ni consumidor ni usuario en sentido es-
tricto, pero se encuentra en una situación particular 
que lo conecta con una relación de consumo.
En este sentido, el caso Mosca, resuelto por la 
Corte Suprema de Justicia puede extenderse a 
 (24) HERNANDEZ, C., FRUSTAGLI, S., ob. cit.
otras alternativas, de individuos que concurren 
a centros de compras, locales bailables, espec-
táculos deportivos, sin ninguna intención de 
realizar en ellos la tarea propia a la cuál cualquiera 
concurriría a esos lugares, pero, que por razones 
de vinculación con el consumidor y/o usuario 
quedan “expuestos” a dicha relación.
El caso típico puede ser el de un padre o ma-
dre, hermano mayor, que conduce a un hijo o 
hermano menor a comprar a un supermercado 
o a bailar en un “boliche” o eventualmente a un 
espectáculo deportivo, y con motivo de dicha si-
tuación sufre algún daño que se deriva de dichos 
establecimientos.
Todos estos ejemplos, según las circunstancias 
de tiempo, lugar y modo, permiten predicar la 
existencia de sujetos expuestos a una relación de 
consumo.
En definitiva, tal como se advierte, la noción 
de consumidor ha superado con creces el ámbito 
contractual que preveía la ley 24.240 en su redac-
ción originaria, para incorporar definitivamente al 
usuario y al expuesto a una relación de consumo, 
en una extensión del concepto originario con la 
consecuente ampliación de los legitimados activos 
a requerir la tutela del plexo consumeril.
V. La cuestión de las personas jurídicas
V. 1. El enunciado normativoDesde esta perspectiva, la correcta télesis de los 
artículos 1 y 2 de la actual ley 26.361 no solamente 
tienen en cuenta a la persona física, sino también 
a las jurídicas, todo lo cual, unido a la eliminación 
del último párrafo del art. 2, que puntualizaba que 
no tendrán el carácter de consumidores o usua-
rios “quienes adquieran, almacenen o utilizan 
bienes o servicios para integrarlos en procesos de 
producción, transformación, comercialización o 
prestación a terceros”, deriva en la necesidad de 
establecer las pautas legales que permitan afirmar 
cuándo una persona jurídica es consumidora y/o 
usuaria.
En esta línea, no cabe duda alguna que la pri-
mera directriz central que aparece con nitidez 
de la lectura del art. 1 es la causa fin del acto de 
consumo, cual es la contratación o utilización de 
las cosas nuevas o usadas para “consumo final” o 
del grupo familiar o social.
80 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
Ahora bien, dicha directriz debe objetivizarse 
en pautas claras, de manera tal que no se trata de 
lo que el sujeto entiende o quiere desde el punto 
de vista subjetivo, sino que debe concretarse ob-
jetivamente por su propia finalidad.
Así, la doctrina explica que los criterios que han 
informado las definiciones de consumidor se han 
ordenado entre subjetivos y objetivos, siendo estos 
últimos los que prevalecieron, tal como sucedió 
hace un siglo con los criterios de calificación del 
“acto de comercio”. (25)
V. 2 En busca de parámetros
En esta línea, el carácter de “consumidor final”, 
que se define por el destino de la adquisición, no 
debe ser analizado en base al elemento subjetivo, 
el motivo personal que llevó al sujeto a consumir, 
sino objetivamente por la confrontación de la 
compra o uso con el destino del bien o servicio.
En este sentido, cabe señalar que en el caso de la 
persona física resulta mucho más sencillo definir 
esta calidad de consumidor o usuario final. (26)
Por el contrario, en el caso de las personas ju-
rídicas la “objetivización” de dicho parámetro no 
resulta de fácil configuración, y de allí que la nota 
característica de la “debilidad estructural” propia de 
los contratos en masa y/o de adhesión que da lugar 
a la figura del consumidor o usuario, como aquel 
que no tiene capacidad de negociación frente al 
proveedor, requiera una característica de este último 
—una pauta objetiva—, cual es la “profesionalidad” 
del proveedor frente al carácter “profano” del consu-
midor, aun cuando sea una persona jurídica.
En esta línea, la jurisprudencia ha establecido 
en el caso “Artemis” (27) que cabe considerar como 
 (25) GALGANO, Francesco, Il Diritto Privat fra codice e 
constituzione, Bolgna, 1999, 2ª edición, p. 21.
 (26) La jurisprudencia ha expresado que resulta de apli-
cación la LDC respecto de “la adquisición de un automóvil 
por una persona física a través de un plan de ahorro, y para 
ser utilizado para servicio de taxi, ya que la situación de ésta 
es la de quien adquiere el bien en beneficio propio y de su 
grupo familiar como medio de ingresos y subsistencia y la 
prestación de servicios a terceros no reviste entidad para 
excluirlo del carácter de consumidor”, Cámara Primera Civil 
y Comercial de La Plata, sala III, 29/3/2007, “Hernández 
Daniel c. Ancona S.A. y otros”, JA, 29/8/2007.
 (27) “Artemis Construcciones S.A. c. Diyon y otros”, 
ordinario, Cámara de Apelaciones en lo Comercial, Fallo 
21/11/2000, El Dial.
consumidores a los efectos de la ley 24.240 “...a 
aquellas personas físicas o jurídicas que adquie-
ren, utilizan o disfrutan bienes o servicios como 
destinatarios finales, resultando indistinto que se 
efectúe a título personal, familiar, social o de su 
círculo íntimo; resultando en cambio, excluyente 
que el propósito final no sea disponer del bien o 
servicio con carácter profesional...”.
Así, en el caso relacionado, se trataba de una em-
presa constructora que adquiría un vehículo para 
el transporte de sus obreros, no siendo su actividad 
habitual la comercialización de vehículos.
De tal modo, en el caso de marras, se advierte 
que la empresa no adquirió el rodado bajo el am-
paro del conocimiento técnico que pudiera exhibir 
un comerciante habitual, sino que ingresó en la 
relación de consumo con la desnudez y debilidad 
jurídico, técnica, operativa que porta una persona 
usuaria, esto en atención a su desconocimiento 
sobre un tema que no es su actividad habitual, ni 
su medio usual de subsistencia. (28)
A lo dicho, cabe agregar que el automotor no 
fue incorporado a la cadena de comercialización, 
es decir, ni a la producción ni a la distribución del 
objeto propio de la empresa.
En idéntica línea, en autos “Angel Estrada” (29) 
se sostuvo que, por excepción, puede ser benefi-
ciario de los derechos del usuario, el comerciante, 
fabricante, o industrial que es usuario de un ser-
vicio público.
V. 3. La definición de pautas objetivas.
En miras a encontrar parámetros o pautas ob-
jetivas que definan cuándo una persona jurídica 
actúa como consumidora, y por lo tanto, puede 
ampararse en la ley 24.240, nos introducimos en 
el análisis de los distintos aspectos relativos a la 
aludida categorización, buceando tanto en el que-
hacer doctrinario como jurisprudencial.
A partir de un ejemplo similar al de los casos 
citados supra, se puede señalar que si una em-
presa compra un servicio de telefonía celular o 
de software para el desarrollo de su actividad, no 
 (28) LOWENROSEN, F., ob. cit., p. 138.
 (29) “Angel Estrada y Cía. S.A. c. Secretaría Energía y 
Puertos”, Cámara Nacional de Apelaciones en lo Conten-
cioso Administrativo, sala I, El Dial, AA 273.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 81 
DCCYE FRANCISCO JUNYENT BAS Y MARÍA CONSTANZA GARZINO
podría afirmarse que se incorpora a la cadena de 
comercialización en sentido propio, sino que se 
trata de preparar la infraestructura necesaria para 
el funcionamiento empresario.
De allí, la búsqueda de criterios.
V. 3. a. Una calificación funcional
De tal modo, como expresa la doctrina conviene 
precisar que el consumidor no es un “status subje-
tivo permanente”, sino que dicha “calificación” es 
atribuida a quien actúa de determinada manera, y 
a quien actúa exclusivamente como tal, de manera 
que la condición de consumidor debe analizarse 
con relación al caso concreto. (30)
En este sentido, Lima Márquez explica que desti-
natario final es “aquel destinatario fáctico y econó-
mico, sea él una persona jurídica o física”. (31)
V. 3. b. La profesionalidad o idoneidad técnica 
y la relación estructural.
Ahora bien, especialización técnica de la per-
sona jurídica no permite excluirla del carácter de 
consumidora y/o usuaria pues, la profesionalidad 
del proveedor y el desconocimiento de quien 
adquiere un bien o servicio se configura según el 
área del mercado y la función en la que actúa en 
el caso concreto.
Así, aparece patente que la relación de debili-
dad estructural de la persona jurídica también se 
puede configurar de igual modo que en el caso de 
las personas físicas.
En esta línea, cabe recordar a Mosset Iturraspe 
y Wajntraub (32) cuando destacan que, si bien el 
derecho del consumidor se funda en el diagnóstico 
de la existencia de una relación de desequilibrio 
entre las partes, no es menos real que muchas 
situaciones jurídicas que se encuadran en esa 
 (30) RIVERA, Julio César, Interpretación del derecho 
comunitario y consumidor, Dos aportes de la Corte de 
Luxemburgo, LA LEY, 1998-C, 518.
 (31) LIMA MARQUEZ, Claudia - LORENZETTI, Ricardo 
L., Las normas de protección al consumidor, en Contratos 
de Servicios a los consumidores, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 
2005, p. 503.
 (32) MOSSET ITURRASPE, Jorge, WAJNTRAUB, Javier H., 
Ley de defensa del consumidor, ley 24.240 y modificatorias, 
Protección procesal de usuarios y consumidores, Osvaldo 
Alfredo Gozaíni, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2010, p. 40.
situación“no gozan hoy de la armadura de la 
legislación tuitiva de los consumidores”.
En esta inteligencia, la amplitud de la noción 
de consumidor no va a estar dada solamente por 
dicha relación estructural, sino que la desigual-
dad congénita del vínculo jurídico constituye un 
elemento que debe ser reforzado en el supuesto 
concreto en la medida que las empresas que 
contratan masivamente hayan impuesto su “ido-
neidad técnica” y su posición dominante en el 
mercado frente a otra persona jurídica.
V. 3. c. El destino final del bien o servicio.
En este sentido, la persona jurídica podrá ser 
considerada consumidora siempre que tenga en 
miras el “valor de uso” (33) de lo adquirido, pues, 
de lo contrario, cuando dicha adquisición lo sea 
por su “valor de cambio”, art. 8 inc. 1 y 2 del Código 
de Comercio.
En esta línea, cabe reiterar las viejas enseñanzas 
de la doctrina comercialista cuando enseña que 
el comerciante, en este caso el proveedor, es toda 
persona que hace profesión de la compra y venta 
de mercadería, art. 2 del Código de Comercio.
Desde esta perspectiva, Lorenzetti (34) pun-
tualiza que para definir si el empresario es o no 
consumidor, además del criterio restrictivo de la 
interpretación, cabe distinguir entre bienes de 
capital y de consumo. En este aspecto, expresa que 
es el criterio adoptado en el “Uniform Commercial 
Code” de los Estados Unidos al separar los bienes 
que son usados para producir otros bienes, de 
 (33) Así, la jurisprudencia ha dicho que “no resulta ex-
tremo controvertido que la actora adquirió a título oneroso 
un automotor cero km. Con la finalidad de utilizarlo en 
su propio beneficio, para satisfacer las necesidades de la 
empresa comercial, en particular la necesidad de traslado 
de su representante legal y del cuerpo de profesionales 
para la supervisión de las obras en ejecución. Es decir, 
como consumidor o destinatario final del bien, sin el pro-
pósito de disponer de éste para integrarlo en procesos de 
producción. Este es el alcance protector que emana de los 
artículos 1 y 2 de la ley 24.240 (Adla, LIII-D, 4125), que torna 
necesario armonizar la expresada finalidad con la calidad 
de destinatario final que ostenta Artemis S.A., por esencia, 
el consumidor...”, Cámara Nacional de Comercio, sala A, 
21/11/2000, “Artemis Construcciones S.A. C. DIYON S.A. y 
otro”, LA LEY, 2001-B, 839.
 (34) LORENZETTI, Ricardo Luis, Tratado de los contra-
tos, t. 1, Santa Fe, Rubinzal Culzoni, 2004, p. 154.
82 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
los que son usados para satisfacer una utilidad 
familiar o social.
Así, el jurista citado expresa que “es el destino 
el que califica al acto” y da como ejemplo una 
empresa que utiliza un automóvil para viajes de 
placer de sus ejecutivos, o es adquirido por una 
empresa que transfiere autos a terceros. (35)
En este sentido, Alvarez Larrondo (36) cuando 
analiza el tema de las personas jurídicas entiende 
que, en principio, adquirirán bienes para integrar-
los en procesos de producción o comercialización 
o servicios de terceros, pero que no puede dejar de 
analizarse aquellos casos en que la adquisición o 
utilización de un bien no sólo escapa a su objeto 
social propiamente dicho, sino que tiene una 
finalidad de uso específica.
V. 3. d. El dimensionamiento empresario
Por otro lado, se ha señalado que debe tenerse 
en cuenta el dimensionamiento de la empresa que 
consume el producto o servicio, pues, de tratarse 
de un “megaemprendimiento”, su capacidad de 
compra y su propia fuerza en el mercado le permi-
te negociar en iguales condiciones, pese a la falta 
de conocimiento técnico específico en el área de 
la adquisición puntual del servicio o producto, por 
lo que quedaría excluida la posibilidad de amparo 
en el régimen consumeril.
Sin embargo, en el caso contrario, si la empresa 
que adquiere un bien o servicio se encuentra en 
una posición de inferioridad frente a su proveedor, 
entonces le será más difícil negociar en igualdad 
de condiciones, y en muchos casos podrá encon-
trarse en igualdad de condiciones que una per-
sona física que contrata por adhesión a cláusulas 
predispuestas, sin ningún poder de estipularlas 
ni modificarlas.
En definitiva, habrá que valorar la situación 
que cada empresa —como proveedora y como 
consumidora— tienen en el mercado de que se 
trata para poder determinar si existía igualdad de 
condiciones a los fines de las negociaciones, que 
haga innecesario el ampara de la LDC respecto a 
una de las partes.
En esta línea, el tema se vuelve complejo y di-
fícil pues, se advierte que no basta el carácter de 
 (35) LORENZETTI, ídem.
 (36) ALVAREZ LARRONDO, Federico, Las personas jurí-
dicas ¿son consumidores?, LA LEY 2001-B, 1165.
profesionalidad como única pauta para calificar al 
consumidor o usuario, debiendo también tenerse 
en cuenta la posición que cada una de las partes 
tiene en el mercado según el dimensionamiento 
de las empresas.
En esta línea argumental, con la modificación 
del art. 2 de la LDC todos aquellos que adquieran 
un bien o servicio en su carácter de comerciantes 
o empresarios, quedarán igualmente protegidos 
por esta ley siempre que el bien o servicio no sea 
incorporado de manera directa en la cadena de 
comercialización, quedando excluidos de la enu-
meración del art. 8 del Código de Comercio.
V. 3. e. La convergencia de pautas objetivas
En síntesis, cabría puntualizar que para que una 
persona jurídica pueda considerarse consumidora 
y/o usuaria, deben darse las siguientes pautas 
objetivas:
a) la debilidad estructural concebida en tér-
minos de profesionalidad, es decir, idoneidad 
técnica;
b) que la adquisición o la utilización del bien o 
del servicio constituya un “valor de uso”, es decir, 
que no se incorpore directamente a la cadena de 
producción; y
c) la relación de dimensionamiento empresario 
entre proveedor y adquirente o usuario, de manera 
tal que permita predicar el desequilibrio que jus-
tifica la tutela del plexo consumeril.
De tal manera, las personas jurídicas y los 
comerciantes ven ahora ampliado el campo de 
supuestos en el que podrán revestir el carácter 
de consumidores y en consecuencia, bregar por 
la protección de la ley. (37)
V. 4. En torno a otras pautas doctrinarias.
En igual línea de pensamiento, Lowenrosen 
 (38) también entiende que cabe definir algunas 
pautas a los fines de determinar cuándo la per-
 (37) ALVAREZ LARRONDO, Federico, “El impacto pro-
cesal y de fondo de la nueva ley 26.361 en el Derecho del 
Consumo”, en Sup. Esp. Reforma de la ley de defensa del 
consumidor, LA LEY, 01/01/2008, p. 25.
 (38) LOWENROSEN, Flavio, ob. cit., p. 139.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 83 
DCCYE FRANCISCO JUNYENT BAS Y MARÍA CONSTANZA GARZINO
sona jurídica actúa como consumidor o usuario, 
enumerando entre ellas las siguientes:
a) cuando adquiere bienes o servicios que no 
hacen a su actividad habitual y que no tienen 
por fin ser industrializados ni reinsertados en el 
mercado comercial;
b) cuando la adquisición se realiza en inferiores 
condiciones de capacidad cognitiva, técnica y 
operativa que la del proveedor;
c) cuando están sometidas a un prestador que 
brinda un servicio público monopólicas, y es 
evidente la necesidad de tutelar al usuario bajo 
un régimen de derecho público, sin importar su 
naturaleza jurídica, en orden a la situación de 
cautividad en que se encuentra.
En estos casos, el autor citado entiende que la 
persona jurídica debe ser reputado consumidor 
o usuario pues, su adquisición al no relacionarse 
con su actividad, lo coloca en la ubicación del 
profano que se encuentra frente a un profesional 
especializado que permite predicar el “desequili-
brio” característico de la relación de consumo.
Por su parte, Santarelli (39) entiende que la 
posibilidad de considerar como consumidor a la 
persona jurídica introduce un debate sobre los 
límites de la profesionalidady, en especial, la ne-
cesidad de remitirse al objeto central de la explota-
ción comercial, de manera tal que habrá consumo 
cuando no hay “reventa de lo adquirido”.
Así, el autor citado entiende que también las 
personas jurídicas pueden ser víctimas del poder 
contractual, por nuestra parte diríamos de la fuerza 
del mercado, cuando no se configura una situación 
de profesionalidad en el ámbito de su actividad, y 
además la adquisición de bienes queda fuera del 
objeto comercial de la persona jurídica.
VI. Conclusiones
De lo expuesto en las consideraciones preceden-
tes podemos derivar las siguientes reflexiones:
1 - La ley 26.361 extiende su política sobre las 
relaciones de consumo, con el objetivo de atender a 
las necesidades de los consumidores, al respeto a su 
dignidad, salud, seguridad, así como también a la 
 (39) SANTARELLI, F., ob. cit.
protección de sus intereses económicos, buscando 
transparencia y armonía en las relaciones de mer-
cado y teniendo en cuenta, el reconocimiento de la 
vulnerabilidad del consumidor que posee derechos 
de rango constitucionales, art. 42 de la C.N.
2 - Así, se ha debatido la noción de “consumi-
dor”, y quienes integran tal categoría, y son objeto 
de protección del régimen consumeril, lo que llevó 
a la doctrina y jurisprudencia a pronunciarse en 
diversos sentidos, antes y después de la reforma 
que modificó tal concepción, a saber la actual ley 
26.361, arribando la doctrina a las conceptuali-
zaciones que hemos desarrollado supra sobre el 
consumidor, el usuario y el expuesto a una relación 
de consumo.
3 - De tal modo, los artículos 1 y 2 del cuerpo 
legal citado no solamente comprenden a la perso-
na física, sino también a las jurídicas, todo lo cual 
unido a la eliminación del último párrafo del art. 
2 de la anterior redacción, que puntualizaba que 
“no” tendrán el carácter de consumidores o usua-
rios “quienes adquieran, almacenen o utilizan 
bienes o servicios para integrarlos en procesos de 
producción, transformación, comercialización o 
prestación a terceros”, deriva en la necesidad de es-
tablecer pautas que permitan afirmar cuándo una 
persona jurídica es consumidora y/o usuaria.
4 - En el supuesto de las personas jurídicas la 
“objetivización” de los parámetros de la tutela con-
sumeril no resultan de fácil configuración y la nota 
característica de la “debilidad estructural”, propia de 
los contratos en masa y/o de adhesión, que da lugar 
a la figura del consumidor o usuario débil, que no 
tiene capacidad de negociación frente al proveedor, 
nos ubica ante la necesidad de una pauta objetiva, 
cual es “la profesionalidad” del proveedor frente al 
carácter “profano” del consumidor, aun cuando sea 
una persona jurídica, a la cuál caben sumar otros 
parámetros para su calificación como tal.
5 - Así, una persona jurídica puede considerarse 
consumidora y/o usuaria, si se dan las siguientes 
pautas objetivas:
a) la debilidad estructural, concebida en términos 
de profesionalidad, es decir, idoneidad técnica;
b) que la adquisición o la utilización del bien 
o del servicio constituya un “valor de uso” que 
no se incorpore directamente a la cadena de 
producción;
84 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
c) la relación de “dimensionamiento” empre-
sario entre proveedor y adquirente o usuario, de 
manera tal, que permita predicar el desequilibrio 
que justifica la tutela del plexo consumeril.
6- Todos estos parámetros reconocen como 
directriz fundante y razón teleológica de la nor-
mativa que “el consumidor y/o usuario adquieren 
o utilizan el producto o el servicio para su destino 
final y no para revenderlo o introducirlo en una 
alternativa de comercialización.”
VII. Epítome
De todo lo dicho se sigue que la incorporación 
de las personas jurídicas como consumidoras 
requiere de la convergencia de una serie de pará-
metros objetivos que configuren estrictamente la 
“relación de consumo”.
De tal forma, reiterando que la categoría de 
consumidor no tiene que olvidar ontológica sino 
funcional serán las circunstancias de tiempo, lugar 
y modo de cada “caso concreto” las que permitan 
predicar la calificación de consumidor o usuario 
de la persona jurídica.
En esta línea, nos hemos limitado a reseñar 
algunos criterios o directrices que sirvan para 
definir dichas circunstancias y permitan la 
correcta aplicación de la ley en la hipótesis en 
estudio. u
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 85 
DOCTRINADCCyE
1. Presentación del tema
La creación de un sistema protectorio para los 
consumidores implica cambios en el diseño clá-
sico del proceso civil, propiciados a partir de un 
modelo de tutela procesal diferenciada.
En este contexto, nos proponemos analizar la 
función de los principios procesales en los juicios 
que involucran intereses de los consumido- 
res. (1)
2. El patrón de las tutelas diferenciadas y los 
consumidores
Aunque la construcción conceptual de las tute-
las procesales diferenciadas no resulta de interés 
reciente, la incesante preocupación de la ciencia y 
técnica del proceso al impulso de la señera lectura 
de Proto Pisani, (2) invita a indagar el patrón de 
elaboración científica de este instituto.
 (1) De lo contrario, se descuida —lo que Denti anota 
como cuestión central— el test de concesión funcional y 
estricto enlace entre la modalidad de tutela jurisdiccional 
y la característica de los derechos que se deben tutelar 
(DENTI, V., “Un progetto per la Giustizia Civile”, p. 58, Il 
Mulino, Bologna, 2005). En la meta del operador jurídico 
del proceso va el sufrimiento que, estima Tarzia, invade a la 
justicia al solicitar innovación e integración, modificación 
y revisión, en la esperanza de un resultado que pueda con-
siderarse, finalmente, en línea con el modelo del proceso 
justo y con la expectativa de la colectividad (TARZIA, G. 
“Lineamenti del Processo Civile di Cognizione”, p. 112, 
Giuffrè, Milano, 2009).
 (2) PROTO PISANI, A., “Sulla tutela giurisdizionale 
differenziata”, Rivista di Diritto Processuale, CEDAM, Pa-
dova, 1979-536.
Con referencia al proceso, el calificativo de or-
dinario supone que los órganos jurisdiccionales 
pueden conocer objetos de toda clase, sin limita-
ciones y con carácter general (tutela ordinaria); 
distinta ontología la de la regulación de procesos 
especiales que se establecen, bien para conocer de 
pretensiones que tienen objetos específicos, bien 
para enjuiciar a personas determinadas (tutela 
privilegiada). (3)
En efecto, la disfunción general del proceso y la 
extrema dificultad de realizar reformas globales, 
se resuelve en la extendida tendencia de creación 
de procedimientos especiales que deben ofrecer 
una mejor tutela jurisdiccional de los derechos de 
determinados sujetos. (4)
Develando el entramado de la matriz de técnicas 
orgánicas-funcionales y procesales, se observa 
agudamente que el grado más complejo y articu-
lado de los instrumentos brindados para la efecti-
vización de intereses de consumo como derechos 
 (3) MONTERO AROCA, J. - GÓMEZ COLOMER, J. - MON-
TÓN REDONDO, A. - BARONA VILAR, S., “Derecho Juris-
diccional”, p. 319, t. I, Tirant Lo Blanch, Valencia, 2008.
 (4) TARUFFO, M., “Racionalidad y crisis de la ley proce-
sal”, p. 47, en “Sobre las fronteras. Escritos sobre la justicia 
civil”, Temis, Bogotá, 2006. El problema no es inédito: frente 
a la tipicidad del criterio ordinario de ordenación del pro-
ceso, la especie de tutela procesal diferenciada se presenta, 
como una desviación en consideración de particulares 
exigencias determinadas: por la materia de ciertas causas 
o por la constitución de ciertos órganos judiciales —juris-
dictions d´exception—, (CALAMANDREI, P., “Istituzioni di 
Diritto Processuale Civile secondo il Nuovo Codice”, p. 289, 
CEDAM, Padova, 1941).
Los principios en el proceso de consumo
POR FLORENCIA BELLUSCI DE GONZÁLEZ ZAVALA y VICTORINO SOLÁ
Sumario: 1. Presentación del tema. 2.El patrón de las tutelas diferen-
ciadas y los consumidores. 3. Bases normativas. 4. El reto a la racio-
nalidad. 5. La tutela de consumo y los principios procesales. 6. Justicia 
especializada. 7. Amplificación de los poderes del juez. 8. El acceso 
sin restricciones: intereses en pugna. 9. Autocomposición indirecta 
del litigio: la audiencia. 10. Integración con los principios específicos 
de otras tutelas. 11. Aspectos de la prueba. 12. Implementación de 
mandatos preventivos. 13. Procesos colectivos. 14. Conclusiones.
86 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
preferentes, está dado por fueros especializados, 
que conjugan órganos específicos en función de 
la materia sustantiva, y reglas procesales diferen-
ciadas. (5) Sin agotar su nómina, algunas serán 
analizadas más adelante.
3. Bases normativas
El modelo de la tutela diferenciada se asienta 
sobre la funcionalidad del proceso justo; (6) donde 
el acceso a la jurisdicción, el desarrollo racional y 
adecuado de fases estructurales, su eficaz gestión 
de demostración, juzgamiento y ejecución, revela 
como objetivo asegurar en concreto la tutela de 
derechos de linaje preferencial, fundamentales 
en el escrutinio de la Constitución. (7)
El proceso de consumo, en cuanto instrumento 
de realización de derechos privilegiados por el 
orden constitucional, descubre un ligamen entre 
el estatuto legal de reglamentación sustancial y 
la garantía de debido proceso, como una tutela 
judicial efectiva con proyección en disposiciones 
de la ley fundamental y de los derechos humanos 
de fuente internacional. (8)
 (5) BERIZONCE, R., “Técnicas orgánicos-funcionales y 
procesales de las tutelas diferenciadas”, pp. 31 y 35, Revista 
de Derecho Procesal, 2009-II, Rubinzal Culzoni, Sta. Fe. Se 
anotan como síntomas reveladores de la tutela diferenciada: 
1. pretensión principal; 2. proceso autónomo; 3. estructura 
procesal de cierta complejidad; 4. apartamiento plural y 
notorio de matrices corrientes; y 5. fortalecimiento del rol 
del juez (PEYRANO, J. W., “¿Qué es y qué no es una tutela 
diferenciada en Argentina?”, p. 21 y ss., Revista de Derecho 
Procesal, 2008-II. Rubinzal Culzoni, Sta. Fe). Los aportes 
del procesalismo nacional resultan destacables, si se con-
trapone con el estado de otros ordenamientos normativos 
en los que la fórmula bajo análisis se califica de altamente 
equivoca (PROTO PISANI, A., “Appunti sulla giustizia civile”, 
Bari, Cacucci, 1982, p. 18).
 (6) MORELLO, A., “El tiempo de la justicia”, Revista de De-
recho Procesal, 2009-II. Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, p. 17.
 (7) BERIZONCE, R., “Tutelas Procesales Diferenciadas”, 
Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, 2009, p. 29.
 (8) El art. 42 de la CN consagra el derecho del consumi-
dor a ser tratado de manera digna. Se trata de un axioma 
dentro de esta disciplina. La LEY 26.361 ha considerado 
conveniente reproducir en el actual art. 8 bis el derecho a la 
dignidad del consumidor (BELLUSCI, F., “El “favor debilis”: 
su incidencia en la publicidad y en los tratos previos con 
consumidores”, Semanario Jurídico n° 1802, p. 481). De 
esta manera, el nuevo régimen asienta tal protección en 
los derechos humanos de reconocimiento internacional 
(vgr. arts. VIII y XXV C.A.D.H., XVIII y X D.U.D.H., XVIII 
D.A.D.D.H., XXVI P.I.D.E.S.C. y XIV P.I.D.C.P.).
En consecuencia, el amparo jurisdiccional de 
los derechos del consumidor no deviene sujeto 
al monismo del proceso común, al insertarse en 
el plano de una prestación de tutela diversificada 
en sus valores, principios y reglas. (9)
4. El reto a la racionalidad
Las propiedades de dicha tutela imponen ana-
lizar su depuración en la ordenación legal y en la 
práctica jurisdiccional concreta del sistema proce-
sal. Ello con miras a verificar, primeramente, si el 
proceso de consumo satisface el reto que demanda 
la racionalidad como coherencia, (10) esto es, de 
una regulación ordenada, unitaria, completa y 
simple en cuanto a sus principios.
Para luego ponderar, si el proceso de consumo 
confiere cobertura al desafío que insta la raciona-
lidad como funcionalidad, es decir, si la situación 
jurídico-procesal privilegiada, se encuentra regu-
lada en forma adecuada a los fines y principios de 
una justicia de consumo.
5. La tutela de consumo y los principios pro-
cesales
El proceso del consumo se aparta, en varios 
aspectos, de las matrices clásicas. (11) Por ello, la 
verificación de sus principios —tanto en acciones 
individuales como colectivas— bajo el rótulo de 
“tutela procesal diferenciada” no resulta una tarea 
sencilla.
 (9) Se desmitifica así el dogma de universalidad del 
procedimiento ordinario de conocimiento, de la sentencia y 
de la cosa juzgada (Pellegrini Grinover, A. “Procedimientos 
preliminares o sumarios: alcance e importancia”, p. 191 en 
“XII Congreso Mundial de Derecho Procesal”, t. I, UNAM, 
México, 2005), por la impronta de la necesidad de asegurar 
los nuevos derechos que la cultura jurídica occidental del 
siglo XX delinea (PICARDI, N., “Manuale del Processo 
Civile”, Giuffré, Milano, 2010, p. 470). Para una observación 
crítica en orden a que al riesgo de que se debiliten garantías 
del litigante bajo la etiqueta de tutela diferenciada, como 
así también se comprendan posiciones jurídicas que no son 
derechos subjetivos (FAZZALARI, E., “Istituzioni di Diritto 
Processuale”, CEDAM, Padova, 1992, p. 160 y ss.).
 (10) Sobre la racionalidad como coherencia y funciona-
lidad de la ley procesal, véase Taruffo, M., “Racionalidad 
y crisis de la ley procesal”, en “Sobre las fronteras. Escritos 
sobre la justicia civil”, Temis, Bogotá, 2006, p. 45.
 (11) PEYRANO, J. W., “Precisiones sobre el concepto de 
tutela diferenciada”, Revista de Derecho Procesal, 2009-II. 
Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, p. 22.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 87 
DCCYE FLORENCIA BELLUSCI DE GONZÁLEZ ZAVALA Y VICTORINO SOLÁ
Se enfatizan, en este sector, la accesibilidad al 
sistema judicial, la simplificación de los trámites, 
la aceleración del principio de duración razonable, 
la búsqueda y primacía de la verdad objetiva, la 
consagración del derecho material, la condena 
del excesivo rigor formal y la nivelación de los 
desequilibrios procesales. (12)
A la par que intervienen distintos niveles de 
funcionamiento de principios: a. generales del 
derecho procesal; b. generales del proceso; c. 
generales de procesos especiales; y d. específicos 
dentro de determinado tipo especial de proceso, 
cuya solución requiere distintos enfoques. (13)
El resultado de esta interacción endereza ajus-
tes, desplazamientos, complementaciones, cons-
trucciones —no sólo entre los diferentes niveles y 
postulados destacados— sino también dentro de 
un mismo segmento de principios, propiciando 
una crítica de adecuación a las normas y al modo 
de su aplicación a la realidad. (14)
6. Justicia especializada
Ante un sistema judicial desbordado, se con-
sidera que la solución radica en crear tribunales 
de consumo, generando un nuevo y específico 
ámbito que pueda contemplar la problemática 
propia del régimen tutelar. (15) Desde otra pers-
pectiva, (16) se postula que la solución no pasa 
únicamente por una justicia especializada, sino 
por hacer efectivas en los tribunales ordinarios 
estas “nuevas tutelas”.
La temática no es nimia, pues, en la labor se 
precisa —además de exactas reglas procesales y 
 (12) BERIZONCE, R., “Técnicas orgánicos-funcionales y 
procesales de las tutelas diferenciadas”, Revista de Derecho 
Procesal, 2009-II. Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, p. 35.
 (13) FALCÓN, E., “Principios procesales del proceso 
colectivo”, p. 7, www.aadproc.org.ar.
 (14) GELSI BIDART, A., “Intereses difusos y proceso: 
¿Cambio estructural o adecuación del proceso?”, RUDP, 
1987-I-53.
 (15) Entre otros: ÁLVAREZ LARRONDO, F., “El impacto 
procesal y de fondo de la nueva Ley 26.361 en el derecho 
del consumo”, en VÁZQUEZ FERREYRA, R., “Reforma ala Ley de Defensa del Consumidor”, LA LEY, Suplemento 
Especial 2008, p. 42.
 (16) GONZÁLEZ ZAVALA, R. M., “Un proceso justo para 
el consumidor”, Foro de Córdoba, Suplemento de Derecho 
Procesal, Nº 18, p. 41.
flexibilización de ciertos principios— (17) de un 
acentuado “activismo judicial”, como perfil desea-
ble del principio de autoridad. (18)
7. Amplificación de los poderes del juez
La posición de inferioridad del consumidor 
obliga al Estado a una intervención activa para 
compensar eventuales desequilibrios de hecho, 
frente a la preeminencia del proveedor —Macht-
position—.
Este orden público de protección convierte al 
consumidor en un sujeto de preferente tutela, 
e impone —indirectamente— al judicante una 
mayor participación.
Cabe preguntarse si este nivel de protección, 
permite vía iura novit curia, que el juez se atribuya 
facultades derivadas del principio dispositivo de 
las partes (vgr. la reconducción del proceso por 
un trámite de conocimiento más amplio, art. 53, 
1ª parte). (19)
De allí que no resulte en vano señalar que el 
régimen tutelar precisa de un cambio de men-
talidad de los jueces; (20) pues tales alternativas 
 (17) Entre los obstáculos que afectan la dogmática del 
proceso del consumidor, se enumera al factor económico, 
organizativo y procesal; y para hacer efectiva la tutela, 
conviene bajar los costos, a través de la flexibilidad de 
ciertos principios, como la carga probatoria dinámica, la 
expansión de la cosa juzgada y el acceso a la jurisdicción 
(LORENZETTI, R. “Consumidores”, Rubinzal Culzoni, Sta. 
Fe, 2009, p. 23).
 (18) PEYRANO, J. W., “El proceso civil que viene” pu-
blicado en el Libro Ponencias del Congreso de Academias 
Iberoamericanas de Derecho, celebrado en Córdoba en 
el año 1998.
 (19) El tema no se agota únicamente en este planteo. Al 
respecto ver el trabajo de González Zavala, R. M. op. citado. 
De esta manera, también se contribuye a reconstruir el 
proceso madre de cognición para tornarlo más adecuado 
al efectivo cumplimiento de su fin (Berizonce, R. “Un nuevo 
tipo procesal sumario...”, LA LEY, 12.04.11, p. 4).
 (20) GONZÁLEZ ZAVALA, R. M., “Daño punitivo: la re-
forma más importante a la ley del consumidor”, Ponencia 
presentada para las XXII Jornadas Nacionales de Derecho 
Civil, V Congreso Nacional de Derecho Civil, Córdoba, 2009, 
Libro de Ponencias, Comisión Derecho Interdisciplinario, 
5, p. 103. En otras palabras, “constituye un desafío de la 
comunidad jurídica argentina lograr que la aplicación 
de la reforma consolide los fines protectorios del sistema 
de defensa del consumidor. Con ese propósito resultará 
particularmente relevante la interpretación e integración 
88 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
obligan a la interpretación judicial que revise en 
sus fallos la conexión de la norma con la realidad, 
descubriendo tanto las deficiencias no previstas 
como las consecuencias no deseadas. (21)
Por tanto, de nada serviría en la praxis del pro-
ceso, acopiar estas tutelas con interpretaciones en 
cabeza de jueces inertes al cambio, despojando 
su dirección, ordenación y saneamiento para una 
eficaz prestación.
8. El acceso sin restricciones: intereses en 
pugna
Sin la posibilidad de que todos los ciudadanos 
accedan a la jurisdicción no puede haber proceso, 
ni pretender que sea justo. (22)
La facilitación del acceso a la jurisdicción tiende 
a concretar —entre otros principios— la igualdad. 
 (23) La tutela del consumidor procura garantizar 
judicial de la ley a la luz de las disposiciones constitucio-
nales” (Conclusión n° 1. de las XXII Jornadas Nacionales 
de Derecho Civil realizadas en la Ciudad de Córdoba., en 
el año 2009).
 (21) ALFERILLO, P., “La función del juez en la apli-
cación de la ley de defensa del consumidor”, La Ley 
2009-D, 967. En la tarea de interpretación, la CSJN ha 
despejado todo interrogante respecto de que la finalidad 
del régimen consiste en la debida tutela y protección del 
consumidor o usuario, que integre sus normas con las 
del ordenamiento jurídico, de modo que no se aniquilen 
los principios constitucionales del art. 42 (Voto del Dr. 
Zaffaroni, in re “Ferreyra Víctor Daniel y Ferreyra Ramón 
vs. VICOV S.A. s. daños y perjuicios”). En la actualidad se 
asiste a una re-lectura de los principios constitucionales, 
por parte de la jurisprudencia de la C.S.J.N. Entre otros 
aspectos, lo ha hecho en lo que respecta a la tutela de 
los consumidores (art. 42 CN), al crear estándares pro-
pios de interpretación en los casos “Ledesma”, “Mosca”, 
“Ferreyra” y “Bianchi”, entre otros (PREVOT, J. M., “La 
protección del consumidor en la doctrina de la C.S.J.N.”, 
LA LEY, 30/3/10, 6).
 (22) El CIPPEC, como primer desafío planteó la necesi-
dad de que todas las personas accedan a la justicia (“Qué 
cambios hacer para mejorar el Poder Judicial argentino”, pu-
blicado en Comercio y Justicia, Córdoba, 11/5/11, p. 13).
 (23) El Código del Consumidor Brasilero, autoriza al 
consumidor a iniciar la acción ante el juez de su propio do-
micilio (art.101, I). Esta orientación, fue fijada con base en la 
preferencia de intereses públicos sobre intereses privados, 
y principalmente, en la garantía constitucional de acceso a 
la justicia, el principio del contradictorio, la amplia defensa 
en juicio e igualdad de las partes (DOMINGOS DE MELO, 
N., “Da defesa do consumidor em juízo”, Atlas, Sao Paulo, 
2010, p. 130). En nuestro régimen se facilita el acceso a la 
un acceso irrestricto, y no condicionado a factores 
económicos, pues se dispone del beneficio de 
justicia gratuita. (24) Sin embargo, trasunta a este 
principio, otro interés en pugna: las autonomías 
provinciales. (25)
En consecuencia, debe evitar prohijarse exégesis 
que cercenen elementales principios —igualdad, 
defensa en juicio, celeridad, economía, seguridad 
jurídica—, dejando a los consumidores, esclavos 
de la voluntad legislativa provincial, y sin la efec-
tiva tutela de sus derechos. (26)
jurisdicción y se garantiza el principio de defensa en juicio, 
cuando se atribuye competencia al juez del domicilio real 
del consumidor, en los litigios alcanzados por las operacio-
nes de crédito y financieras para consumo, siendo nulas las 
cláusulas de prórroga de la competencia (art. 36 últ. parte). 
Por todos, ÁLVAREZ LARRONDO, F. M., “Criterios jurispru-
denciales imperantes en materia de declaración oficiosa de 
incompetencia en juicios ejecutivos de consumo”, en Rvta. 
de Dcho. Com. del Consumidor y de la Empresa, La Ley, 
Año 1, n° 1, 2010, p. 84 y ss.
 (24) Art. 53, 4º párrafo L. 24.240 (modif. por L. 26.361). Y 
bien la finalidad de la norma procura incentivar, estimular, 
y promover el acceso a la justicia de los consumidores. En 
el proceso colectivo el art. 55 ha estatuido un beneficio de 
gratuidad amplio y automático (J.C.C. nº 13, Mar del Plata, 
10/07/10, Asoc. Civ. Usuarios….c. Citibank, La Ley Buenos 
Aires 2010, p. 1160, fallo 6943).
 (25) La Cám. 6ª de Córdoba rechazó el pedido de 
gratuidad de una consumidora, con sustento en que: 
“son las provincias quienes ostentan la capacidad de 
legislar en lo referido a los tributos, a través del Código 
Tributario Provincial (art. 270, Ley 6006, TO Dec. 270/04) 
y la ley impositiva anual (Ley 9577)…” (Dr. Simes —por la 
mayoría—). La Dra. Palacio —por la minoría— sostuvo 
que: “la preceptiva del consumidor tiende a paliar la des-
igualdad de las partes y la gratuidad es uno de los medios 
fundamentales para ello, puesto que se relaciona en forma 
directa con el acceso a la justicia” (A.I. nº 98, 27/04/2011, 
“Tabares, V. M. c. Plaza Motos SA - Ord.”). Con idéntico 
criterio se ha expedido la Cám. 2ª CC de Córdoba, A.I. n° 
274, 03/06/2011, in re “Mariano, E. J. y otros c. Falabella 
S.A. - Abreviado”.
 (26) Nótese que antes de la reforma, la doctrina venía 
impulsando el cambio: “…la necesidad de reformular 
urgentemente la ley mediante un sistema igualitaria-
mente accesible para todos que respetelos principios 
de gratuidad, seguridad jurídica y simplificación de los 
procedimientos, como lo han hecho los países más evo-
lucionados” (LOVECE, G. - WEINGARTEN, C., “Las vías de 
acceso a la justicia en la Ley de Defensa del Consumidor”, 
en Ghersi, C. —Dir.— “Responsabilidad Problemática 
Moderna”, 1, EJC, Mendoza, 1996, p. 124). El tema pasa por 
resolver si una ley nacional puede fijar pautas procesales 
de aplicación inmediata (por todos ver: GONZÁLEZ ZA-
VALA, R. M., “Un proceso justo para el consumidor”, op. 
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 89 
DCCYE FLORENCIA BELLUSCI DE GONZÁLEZ ZAVALA Y VICTORINO SOLÁ
9. Autocomposición indirecta del litigio: la 
audiencia
Con la intención de solucionar un conflicto, 
las partes mediante la actividad conciliatoria de 
un tercero, denominado técnicamente amigable 
componedor, llegan bilateralmente al alcance de 
la anhelada disolución. (27)
En la regulación actual —como se adelantara—, 
el proceso del consumidor requiere de un mayor 
protagonismo del juez, encauzable a través de 
la actuación de los principios de inmediación y 
oralidad. (28) Como previene Calamandrei: la 
inmediación en cuanto presencia simultánea de 
los varios sujetos del proceso en el mismo lugar, y 
con posibilidad de intercambiar oralmente entre 
ellos sus comunicaciones. (29)
La adecuación de estos principios al campo 
del consumidor permite arribar a la justa com-
posición de la litis. Por eso, resultaría de utilidad 
—de lege ferenda— la previsión de una audiencia 
por medio de la cual el juez invite a las partes a 
conciliar. (30)
Se advierte por consiguiente, como los prin-
cipios procesales interpretados y aplicados de 
acuerdo a cada institución procesal, armonizan 
las necesidades de la justicia. (31)
cit. p. 37 y ss.). Otros autores adoptan posiciones asépticas 
al sostener que: “no estamos seguros de hasta qué punto 
las provincias están obligadas a aceptar esta irrupción 
del poder central en la organización y funcionamiento 
de sus respectivas administraciones de justicia” (Farina, 
J. “Defensa del consumidor y del usuario”, Astrea, Buenos 
Aires, 2009, p. 571).
 (27) ALVARADO VELLOSO, A., “Sistema Procesal”, t. I., 
Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, 2009, p. 31.
 (28) Se ha señalado que el proceso por audiencias “alude 
a un montaje procesal que no constituye una mera técnica 
referida a la práctica de la prueba, sino un sistema complejo 
y completo enderezado a favorecer una tutela judicial efec-
tiva” (PEYRANO, J. W., “Nuevas Tácticas Procesales”, Nova 
Tesis, Rosario, 2010, p. 62).
 (29) CALAMANDREI, P., “Instituciones de Derecho Pro-
cesal Civil”, V. I, EF, Buenos Aires, 1996, p. 330.
 (30) Al respecto algunos ordenamientos prevén que el 
juez fije audiencias de oficio, para buscar avenimientos 
o transacciones (arts. 36 inc. 2 Cód. Proc. Nac.; 58, Cód. 
Procesal de Córdoba —entre otros—).
 (31) PODETTI, R. “Teoría y Técnica del Proceso Civil”, p. 
104, 110 y 112, Ediar, Buenos Aires, 1963.
10. Integración con los principios específicos 
de otras tutelas
El proceso de consumo aparece como un ámbito 
propicio de despacho de distintas providencias 
urgentes —medidas precautorias, sentencia 
anticipadas, resoluciones autosatisfactivas—, 
incardinadas con el principio de tutela judicial 
efectiva. De modo que la ausencia de regulación 
legal no enerva el poder cautelar genérico de los 
jueces. (32)
Cabe preguntarse sobre la aplicación de otros 
principios propios de disciplinas tales como el 
derecho ambiental (sobre todo, el precautorio) a 
fin de solucionar problemas concretos. (33)
En definitiva, dependerá de los requerimientos 
propios de cada proceso. (34) Tema que, en el 
futuro, será diseñado por la jurisprudencia.
11. Aspectos de la prueba
En la temática se establecen mecanismos con 
vocación correctora de las desigualdades emer-
gentes de la situación de hiposuficiencia del 
consumidor:
a. la presunción in favor consummatoris en 
casos de duda (art. 3). (35)
b. la invalidez de cláusulas contractuales que 
impongan la inversión de la carga de la prueba 
(art. 37 inc. c).
 (32) En sentido concordante: ONDARCUHU, J. I. “As-
pectos procesales relevantes de la nueva ley de defensa 
del consumidor (Ley 26.361) y su implicancia en el proceso 
judicial de daños”, en Rvta de Dcho. Com. del Consumidor 
y de la Empresa, La Ley, Año II, n° 2, 2011, p. 121.
 (33) La ley 25.675 establece principios sustanciales de 
política ambiental (art. 4), aplicables, obviamente, al de-
sarrollo del proceso.
 (34) De esta manera, en la tutela del consumo se 
produce la necesaria potenciación de los poderes del 
juez a fin de que resulten vigentes durante el desarrollo 
y sustanciación de la litis el principio de autoridad. El 
fortalecimiento del rol del juez, a través de una cláusula 
amplia, o como se la ha denominado “norma llave” 
permite adoptar la solución que mejor se adecue a los 
intereses en litigio (GONZÁLEZ DE LA VEGA, C. E., “Los 
principios procesales y las tutelas diferenciadas”, en 
Revista de la Asociación Argentina de Derecho Procesal, 
Año IV, N° 6, 2010, p. 86).
 (35) Cám. 7ª CCCba., “Perrello, M. c. EASY CBA”, Sent, N° 
117, 25/11/2010; Cám. 4ª CCCba., “Roque Allende, J. L. c. 
El Rey del Colchón”, Sent. n° 16, 24/02/2009.
90 • Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa - AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011
DOCTRINADCCYE
c. cargas probatorias dinámicas —Bewei-
sumkehr—: (36) con certificación jurisprudencial 
primeramente, (37) insertadas en la figura de un 
juez director (38) —como derivado del principio 
de autoridad—, se verifica en el proceso de con-
sumo una intervención legislativa (39) que asigna 
la carga de la prueba al sujeto procesal en mejores 
condiciones técnicas, profesionales y fácticas de 
producción y aportación. La ley impone al pro-
veedor aportar todos los elementos de prueba que 
obren en su poder, conforme las características del 
bien o servicio (art. 53). Tal diseño —de conexión 
del juez con la realidad— (40) procura evitar el 
dictado de providencias jurisdiccionales que re-
pugnen el valor justicia, eliminando todo exceso 
ritual que comprometa el principio de la verdad 
jurídica objetiva. (41)
d. fuerza probatoria de medidas y dictámenes 
técnicos en sede administrativa: se propicia la 
concesión de fuerza probatoria a tales instru-
mentos (art. 45), sin perjuicio de la posibilidad 
impugnatoria —por integración con la previsión 
del art. 33 LGA—.
e. principio de colaboración: los proveedores 
deben prestar colaboración para el esclareci-
miento de la cuestión debatida (art. 53 LDC). Se 
vincula la carga de la prueba con la realidad del 
proceso: el comportamiento de una parte incide 
 (36) Denominación empleada por el Supremo Tribunal 
de Justicia Alemán, es decir, cargas probatorias con tránsito 
en sentido contrario o cambiante (PRÜTTING, H. “Münche-
ner Kommentar ZPO”, p. 1777, t. I, Beck, München, 2000; del 
mismo autor, “Beweisprobleme im Arzthaftungsprozess”, 
Festschrifft 150, Jahre Landgericht Saarbrucken, 1985).
 (37) CSJN, Perón, J. D., LA LEY, 87-110.
 (38) SENTÍS MELENDO, S., “Teoría y Práctica del Proce-
so”, t. I, Ejea, Buenos Aires, 1959, p. 86.
 (39) TARUFFO, M., “Simplemente la verdad. El juez y la 
construcción de los hechos”, Marcial Pons, Madrid, 2010, 
p. 261.
 (40) MONROY GÁLVEZ, J., “La función del juez en el 
Derecho Contemporáneo”, p. 99, San Marcos, Lima, 2004.
 (41) SOLÁ, V. “Cuestiones y problemas. Carga de la Prue-
ba. Principio de Progresividad”, p. 188 en “El cómputo de 
los complementos salariales”, Revista de Derecho Laboral, 
Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2010-I. De la misma manera, 
la visión solidarista (MORELLO, A. “La Prueba. Tendencias 
Modernas”, p. 57, Abeledo Perrot, Buenos Aires. 1991), o de 
facilitación probatoria (MONTERO AROCA, J. - GÓMEZ 
COLOMER, J. - MONTÓN REDONDO, A. - BARONA VILAR, 
S., “Derecho Jurisdiccional. Proceso Civil”, p. 266, t. II, Tirant 
Lo Blanch, Valencia, 2008).
en laconvicción del juzgador, (42) conllevando 
la posibilidad de extraer indicios o argumentos 
derivados de la omisión de aportar elementos de 
juicio razonablemente disponibles para esclare-
cer la verdad de los hechos controvertidos. (43) 
Despejado que —a tenor de principios de buena 
fe, probidad y lealtad procesal—, en paralelo 
y simétricamente, no cabe excusar el deber de 
colaboración por parte del consumidor o repre-
sentante extraordinario. (44)
12. Implementación de mandatos preventivos
Ante la amenaza de lesión, se admite la atri-
bución ex officio del órgano jurisdiccional para 
despachar mandatos de hacer o de no hacer ten-
dientes a evitar la producción o intensificación 
de futuros daños —art. 52 LDC—, enderezando 
la superación del principio dispositivo y de con-
gruencia procesal.
Ligado el principio de prevención —específi-
co del derecho ambiental—, la jurisdicción del 
consumo se activará sin necesidad de violación 
del precepto positivo, bastando un perjuicio en 
ciernes y sin necesidad de vinculación jurídica 
preexistente con el destinatario de la orden.
13. Procesos colectivos
En este plano se inserta un verdadero entrama-
do de principios generales del derecho procesal 
—con resguardo de economía e igualdad por 
compensación—, especiales propios del proceso 
 (42) COMOGLIO, L., “Le prove civile”, p. 293 y 294, 
UTET, Torino, 2010. En este sentido, Kielmanovich, J. 
“La conducta procesal de la parte como prueba en el 
proceso civil”, LA LEY, 1985-B, 1022; PEYRANO, J. W., 
“Valor probatoria de la conducta procesal de las partes”, 
LA LEY, 1979-B, 1049. En rigor, para una posición dog-
mática conlleva la activación de presunciones hominis, 
esto es, considerando probada la afirmación discutida en 
virtud del principio fundado en la experiencia de que el 
adversario, si el hecho fuera falso, no habría impedido 
el suministro de prueba, sino que, al contrario, lo habría 
fomentado (ROSENBERG, L. “La carga de la prueba”, p. 
223, B.D.F., 2002, Buenos Aires; KISCH, W., “Elementos 
de Derecho Procesal Civil”, Revista de Derecho Privado, 
Madrid, 1932, p. 208).
 (43) GIANNINI, L., “Principio de colaboración y carga 
dinámica de la prueba”, LA LEY, 7/12/10, p. 2.
 (44) BERIZONCE, R., “Técnicas orgánicos-funcionales y 
procesales de las tutelas diferenciadas”, Revista de Derecho 
Procesal, 2009-II. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, p. 41.
AÑO II • Nº 5 • OCTUBRE 2011 - Derecho Comercial del Consumidor y de la Empresa • 91 
DCCYE FLORENCIA BELLUSCI DE GONZÁLEZ ZAVALA Y VICTORINO SOLÁ
colectivo y específicos en materia de intereses 
individuales homogéneos. (45)
a. Legitimaciones extraordinarias. Los arts. 
52 y 55 LDC confieren legitimación activa para 
la promoción de acciones judiciales en tutela de 
intereses de consumo que resulten afectados o 
amenazados, al habilitar su defensa no sólo al 
consumidor, sino también a las asociaciones, a 
la Autoridad de aplicación nacional o local, al 
Defensor del Pueblo y al Ministerio Público.
Se aporta, en el engranaje del principio disposi-
tivo, una cuota de publicización del proceso me-
diante legitimaciones que se abren en un abanico 
que cruza la frontera de lo público a las órbitas 
privadas para articular la protección grupal. (46)
Desde esta perspectiva, se interviene sobre la vi-
gencia de principios propios del proceso colectivo: 
bilateralidad no individualizada; (47) indetermi-
nación y representación adecuada; participación 
por el proceso y en el proceso; y universalidad de 
la jurisdicción, etc. (48) También con principios 
 (45) Sobre los esquemas de principiología del proceso 
colectivo, véase PELLEGRINI GRINOVER, A., “Derecho Pro-
cesal Colectivo”, p. 391, Revista de Derecho Procesal, 2006-II. 
Rubinzal Culzoni, Sta. Fe; SALGADO, J., “Amparo Colectivo”, 
p. 290 en “Tratado de Derecho Procesal Constitucional”, 
t. II, Falcón, E. —Dir.—, Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, 2010; 
FALCÓN, E., “Principios procesales del proceso colectivo”, 
p. 7, disponible en www.aadproc.org.ar; BERIZONCE, R., 
“Tutelas Procesales Diferenciadas”, p. 58, Rubinzal Culzoni, 
Sta. Fe, 2009; GIL DOMÍNGUEZ, A., “Neoconstitucionalis-
mo y derechos colectivos”, p. 222, Ediar, Buenos Aires, 2005; 
VERBIC, F., “Procesos colectivos”, p. 367, Astrea, Buenos 
Aires, 2007; MEROI, A., “Procesos Colectivos. Recepción y 
Problemas”, Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, 2008; LORENZETTI, 
R., “Justicia Colectiva”, Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, 2010.
 (46) MORELLO, A. “La tutela de los intereses difusos en 
el Derecho Argentino”, p. 2, Platense, La Plata, 1999. No debe 
marginarse, como enseña Cappelletti, que la protección 
grupal no engloba intereses públicos en el sentido estricto 
del término, sino intereses privados aunque de dimensión 
colectiva (CAPPELLETTI, M., “Formazioni sociali e inte-
ressi di grupo davanti alla giustizia civile”, Rivista di Diritto 
Processuale, 1975-368). En este sentido, VIGORITI, V., 
“Interessi collettivi e proceso: la legitimazione ad agire”, p. 
21, Giuffré, Milano, 1972.
 (47) FALCÓN, E., op. cit., p. 7. La bilateralidad refiere 
al cumplimiento efectivo del contradictorio a través de 
representación idónea.
 (48) PELLEGRINI GRINOVER, A., “Derecho Procesal 
Colectivo”, p. 392 y 393, Revista de Derecho Procesal, 2006-
II. Rubinzal Culzoni, Sta. Fe.
específicos en materia de intereses individuales 
homogéneos: la superioridad; (49) en cuanto 
condiciona la procedencia de la acción colectiva 
a cuestiones de derecho o hecho comunes a la 
clase, que predominan sobre cualquier cuestión 
que afecte a miembros individuales. (50)
No obstante, el déficit del sistema —entre 
otros—, radica en la previsión legal de un con-
trol abstracto de legitimación de la Asociación 
(art. 52), limitado a la debida inscripción en los 
registros estatales, sin indagar si efectivamente 
representa los intereses de la clase y la idoneidad 
para impulsar el caso colectivo —adequacy of 
representación—. (51) El test concreto de repre-
sentatividad, aún riguroso, no puede perder de 
vista el justo equilibrio entre las exigencias contra-
puestas de economía procesal y defensa en juicio. 
 (52) Principalmente, cuando en hipótesis de duda 
puede adquirir vigor una presunción in favor de la 
acción; (53) que enlazada al principio pro homine, 
evite toda clases de obstáculos formales que impi-
dan el acceso efectivo a la justicia. (54)
 (49) FALCÓN, E., op. cit., p. 12 y 21.
 (50) En este temperamento, el principio de superioridad, 
derivado del principio de economía procesal, luce recep-
tado pretorianamente por la Suprema Corte Federal in re 
Halabi, E. c. P.E.N, al establecerse que el ejercicio individual 
de la acción no se encuentre plenamente justificado (CSJN, 
Fallos 332:111).
 (51) El art. 2 del Proyecto de Código Modelo de Procesos 
Colectivos para Iberoamérica abastece cánones para un 
examen in concreto o ad hoc por el órgano jurisdiccional 
—credibilidad, prestigio, experiencia, etc.; antecedentes en 
la protección judicial y extrajudicial de intereses de clase; 
conducta en otros procesos judiciales, etc.—. También VER-
BIC, F., “La tutela colectiva de los consumidores y usuarios a 
la luz de la Ley 26.361”, p. 153, Revista de Derecho Procesal, 
2009-II. Rubinzal Culzoni, Sta. Fe.
 (52) PROTO PISANI, A., “Appunti preliminari per uno 
studio sulla tutela giurisdizionale degli interessi collettivi 
(o piú esattamente superindividuali) inanzi al giudice civile 
ordinario”, p. 815 en “Le azioni a tutela di interessi collettivi”, 
CEDAM, Padova, 1976. En este sentido, TARUFFO, M. “I 
limitti soggettivi del giudicato e le class actions”, Rivista 
di Diritto Processuale, 1969; PELLEGRINI GRINOVER, A., 
“Acoes colectivas a Tutela do ambiente e dos consumidores”, 
RUDP. 1986, II, 110.
 (53) BIDART CAMPOS, G., “Las fuentes del Derecho 
Constitucional y el principio pro homine”, p. 11, en “El 
Derecho Constitucional del Siglo XXI: diagnósticos y pers-
pectivas”, Bidart Campos, G. - Gil Domínguez, A. —Coord.—, 
EDIAR, Buenos Aires, 2000.
 (54) CAPPELLETTI,