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Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 1 Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 2 Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 3 Direito Administrativo Revisão Turbo | 40° Exame da OAB Sumário Aula 15/03/2024 – part. 01 ............................................................................................................. 4 Aula 19/03/2024 – part. 02 ........................................................................................................... 16 Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 4 Aula 15/03/2024 – part. 01 1. Serviços públicos 1.1. Formas de delegação de serviço público Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 5 Princípio da continuidade do serviço público: Art. 6º, Lei nº 8.987. Toda concessão ou permissão pressupõe a prestação de serviço adequado ao pleno atendimento dos usuários, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. § 1º Serviço adequado é o que satisfaz as condições de regularidade, continuidade, eficiência, segurança, atualidade, generalidade, cortesia na sua prestação e modicidade das tarifas. § 3° Não se caracteriza como descontinuidade do serviço a sua interrupção em situação de emergência ou após prévio aviso, quando: I - motivada por razões de ordem técnica ou de segurança das instalações; e, II - por inadimplemento do usuário, considerado o interesse da coletividade § 4º A interrupção do serviço na hipótese prevista no inciso II do § 3º deste artigo não poderá iniciar-se na sexta-feira, no sábado ou no domingo, nem em feriado ou no dia anterior a feriado. Atenção, o STJ proíbe a interrupção de serviço essencial: • Mesmo quando há falta de pagamento, mas é necessário para a sobrevivência da pessoa; • Quando a Administração Pública não pagar a conta de serviço essencial prestado. A concessão, ainda que possua prazo determinado, possui outras possibilidades de extinção: termo final do prazo, rescisão, anulação, caducidade, encampação e falência ou extinção da concessionária. Cabe tratar um pouco sobre cada uma delas, elencadas no artigo 35 da Lei nº 8.987. Art. 35. Extingue-se a concessão por: I - advento do termo contratual; II - encampação; III - caducidade; IV - rescisão; V - anulação; e VI - falência ou extinção da empresa concessionária e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual. a) Advento do termo contratual: é o fim do contrato em razão da chegada do prazo determinado, desvinculando-se o concessionário da prestação do serviço público. Como bem destaca Carvalho Filho (2021, p. 442) “ainda que extinto o contrato, responde o concessionário pelos atos praticados quando ainda vigente o ajuste. Na verdade, o advento do termo final não pode significar um status integral de irresponsabilidade administrativa e civil do concessionário”. b) Rescisão: como traz o artigo 39 da Lei nº 8.987 “o contrato de concessão poderá ser rescindido por iniciativa da concessionária, no caso de descumprimento das normas contratuais Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 6 pelo poder concedente, mediante ação judicial especialmente intentada para esse fim”, destacando o parágrafo único desse dispositivo a impossibilidade de que a prestação dos serviços públicos seja interrompida até sentença judicial transitada em julgado. c) Anulação: podendo ocorrer pela via administrativa ou judicial, a anulação se dá quando existente vício de legalidade no contrato). Assim, “Presente o vício, há presumida lesão ao patrimônio público, o que permite o ajuizamento de ação popular para postular-se a anulação do ajuste” (CARVALHO FILHO, 2021, p. 443). d) Caducidade – ato vinculado: “Art. 27. A transferência de concessão ou do controle societário da concessionária sem prévia anuência do poder concedente implicará a caducidade da concessão.” e) Caducidade – ato discricionário: Art. 38. A inexecução total ou parcial do contrato acarretará, a critério do poder concedente, a declaração de caducidade da concessão ou a aplicação das sanções contratuais, respeitadas as disposições deste artigo, do art. 27, e as normas convencionadas entre as partes. § 1o A caducidade da concessão poderá ser declarada pelo poder concedente quando: I - o serviço estiver sendo prestado de forma inadequada ou deficiente, tendo por base as normas, critérios, indicadores e parâmetros definidores da qualidade do serviço; II – a concessionária descumprir cláusulas contratuais ou disposições legais ou regulamentares concernentes à concessão; III - a concessionária paralisar o serviço ou concorrer para tanto, ressalvadas as hipóteses decorrentes de caso fortuito ou força maior; IV - a concessionária perder as condições econômicas, técnicas ou operacionais para manter a adequada prestação do serviço concedido; V - a concessionária não cumprir as penalidades impostas por infrações, nos devidos prazos; VI - a concessionária não atender a intimação do poder concedente no sentido de regularizar a prestação do serviço; e VII - a concessionária não atender a intimação do poder concedente para, em 180 (cento e oitenta) dias, apresentar a documentação relativa a regularidade fiscal, no curso da concessão, na forma do art. 29 da Lei nº 8.666, de 21 de junho de 1993. § 2o A declaração da caducidade da concessão deverá ser precedida da verificação da inadimplência da concessionária em processo administrativo, assegurado o direito de ampla defesa. § 3o Não será instaurado processo administrativo de inadimplência antes de comunicados à concessionária, detalhadamente, os descumprimentos contratuais referidos no § 1º deste artigo, dando-lhe um prazo para corrigir as falhas e transgressões apontadas e para o enquadramento, nos termos contratuais. § 4o Instaurado o processo administrativo e comprovada a inadimplência, a caducidade será declarada por decreto do poder concedente, independentemente de indenização prévia, calculada no decurso do processo. f) Encampação: como definido no artigo 37 da Lei nº 8.987, a encampação refere-se à retomada, por parte da Administração Pública, da prestação do serviço público. Faz-se necessária autorização legislativa e indenização prévia. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 7 g) Extinção da concessionária: a extinção da concessionária por falência ou extinção da empresa ou, ainda, falecimento ou incapacidade do titular, ocorre, como pontua Carvalho Filho (2021, p. 447) “pela singela razão de que fica inviável a execução do serviço público objeto do ajuste”, retornando a prestação do serviço público o concedente, até nova concessão. Atenção: não confundir as formas de extinção com a intervenção. A intervenção não é forma de extinção, mas sim um momento em que o Poder Público intervém para corrigir a prestação do serviço: Art. 32. O poder concedente poderá intervir na concessão, com o fim de assegurar a adequação na prestação do serviço, bem como o fiel cumprimento das normas contratuais, regulamentares e legais pertinentes. Parágrafo único. A intervenção far-se-á por decreto do poder concedente, que conterá a designação do interventor, o prazo da intervenção e os objetivos e limites da medida. Art. 33. Declarada a intervenção, o poder concedente deverá, no prazo de trinta dias, instaurar procedimento administrativo para comprovar as causas determinantes da medida e apurar responsabilidades, assegurado o direito de ampla defesa. § 1o Se ficar comprovado que a intervenção não observou os pressupostos legaise regulamentares será declarada sua nulidade, devendo o serviço ser imediatamente devolvido à concessionária, sem prejuízo de seu direito à indenização. § 2o O procedimento administrativo a que se refere o caput deste artigo deverá ser concluído no prazo de até cento e oitenta dias, sob pena de considerar-se inválida a intervenção. Art. 34. Cessada a intervenção, se não for extinta a concessão, a administração do serviço será devolvida à concessionária, precedida de prestação de contas pelo interventor, que responderá pelos atos praticados durante a sua gestão. Resolva a questão a seguir: 1) FGV – 2020 – OAB – 31° Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase O Município Beta concedeu a execução do serviço público de veículos leves sobre trilhos e, ao verificar que a concessionária não estava cumprindo adequadamente as obrigações determinadas no respectivo contrato, considerou tomar as providências cabíveis para a regularização das atividades em favor dos usuários. Nesse caso, A) impõe-se a encampação, mediante a retomada do serviço pelo Município Beta, sem o pagamento de indenização. B) a hipótese é de caducidade a ser declarada pelo Município Beta, mediante decreto, que independe da verificação prévia da inadimplência da concessionária. C) cabe a revogação do contrato administrativo pelo Município Beta, diante da discricionariedade e precariedade da concessão, formalizada por mero ato administrativo. D) é possível a intervenção do Município Beta na concessão, com o fim de assegurar a adequada prestação dos serviços, por decreto do poder concedente, que conterá designação do interventor, o prazo, os objetivos e os limites da medida. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 8 2. Independência entre esferas 2.1. Lei de abuso de autoridade Lei 13.869/2019 Art. 7º As responsabilidades civil e administrativa são independentes da criminal, não se podendo mais questionar sobre a existência ou a autoria do fato quando essas questões tenham sido decididas no juízo criminal. Art. 8º Faz coisa julgada em âmbito cível, assim como no administrativo-disciplinar, a sentença penal que reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em legítima defesa, em estrito cumprimento de dever legal ou no exercício regular de direito. Resolva a questão a seguir: 2) FGV – 2022 – OAB – 32° Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase O Ministério Público Federal denunciou Marcos, fiscal da Receita Federal, pelo crime de peculato doloso, em decorrência da existência de provas contundentes de que tal servidor apropriou-se de dinheiro público de que tinha guarda. Ao tomar conhecimento de tais fatos, durante o trâmite do processo penal, a autoridade administrativa competente determinou a instauração de processo administrativo disciplinar, que, após o devido processo legal, levou à demissão de Marcos antes do julgamento da ação penal. Sobre a questão apresentada, assinale a afirmativa correta. A) A Administração fica vinculada à capitulação estabelecida no processo penal, vedada a incidência de qualquer falta residual no âmbito administrativo, considerando que o peculato constitui crime contra a Administração Pública. B) A demissão de Marcos na esfera administrativa é válida, mas a superveniência de eventual sentença penal absolutória, por ausência de provas, exige a reintegração do servidor no mesmo cargo que ocupava. C) O processo administrativo disciplinar deveria ter sido instaurado para apurar a conduta de Marcos, mas impunha-se sua suspensão diante da existência de processo criminal pelos mesmos fatos. D) Deve ser aplicado ao processo administrativo disciplinar o prazo prescricional previsto na lei penal para o crime de peculato cometido por Marcos. 3. Acumulação de cargos públicos Art. 37, XVI, da CF. É vedada a acumulação remunerada de cargos públicos, exceto, quando houver compatibilidade de horários, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro técnico ou científico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de saúde, com profissões regulamentadas; Art. 37, XVII, da CF. A proibição de acumular estende-se a empregos e funções e abrange autarquias, fundações, empresas públicas, sociedades de economia mista, suas subsidiárias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder público. Resolva a questão a seguir: 3) FGV – 2022 – OAB – 32° Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase Amadeu, assim que concluiu o ensino médio, inscreveu-se e foi aprovado em concurso público para o cargo de técnico administrativo do quadro permanente de determinado Tribunal Regional Federal, cargo Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 9 em que alcançou a estabilidade, após o preenchimento dos respectivos requisitos legais. Enquanto estava no exercício das funções desse cargo, Amadeu cursou e concluiu a Faculdade de Direito, razão pela qual decidiu prestar concurso público e foi aprovado para ingressar como advogado de certa sociedade de economia mista federal, que recebe recursos da União para o seu custeio geral. Diante dessa situação hipotética, assinale a afirmativa correta. A) Amadeu poderá acumular o cargo no Tribunal com o emprego na sociedade de economia mista federal, se houver compatibilidade de horários. B) A estabilidade já alcançada por Amadeu estende-se à sociedade de economia mista, considerando-se que aquela se consuma no serviço público, e não no cargo. C) Amadeu, ao ser contratado pela sociedade de economia mista, continua submetido ao teto remuneratório do serviço público federal. D) Amadeu poderia ser transferido para integrar os quadros da sociedade de economia mista sem a realização de novo concurso público. 4. Lei anticorrupção e acordo de leniência Art. 16 da Lei n° 12.846/2013 § 2º A celebração do acordo de leniência isentará a pessoa jurídica das sanções previstas no inciso II do art. 6º e no inciso IV do art. 19 e reduzirá em até 2/3 (dois terços) o valor da multa aplicável. § 3º O acordo de leniência não exime a pessoa jurídica da obrigação de reparar integralmente o dano causado. Resolva a questão a seguir: 4) FGV – 2023 – OAB – 39° Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase A sociedade empresária Alfa praticou ato lesivo à administração pública do Estado Beta, pois, em matéria de licitações e contratos, obteve vantagem indevida, de modo fraudulento, em sucessivas prorrogações de contrato administrativo, sem autorização legal, no ato convocatório da licitação pública ou no respectivo instrumento contratual. Com a devida orientação de seu advogado, visando obter isenção de sanções que provavelmente lhe Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 10 seriam aplicadas, a sociedade empresária firmou com o Estado Beta acordo de leniência. No caso em tela, nos termos da chamada Lei Anticorrupção (Lei nº 12.846/13), a celebração do citado acordo isentará a sociedade empresária Alfa da proibição de receber incentivos, subsídios, subvenções, doações ou empréstimos na forma prevista na lei, bem como da sanção de A) multa civil, e reduzirá à metade a obrigação de ressarcimento dos danos ao erário. B) obrigação de ressarcimento ao erário e da medida de suspensão ou interdição parcial de suas atividades. C) publicação extraordinária da decisão condenatória e reduzirá, em até 2/3 (dois terços), o valor da multa aplicável. D) multa administrativa, e condicionará a manutenção das atividades da pessoa jurídica à adoção de programa de integridade, no prazo de 90 (noventa) dias da assinatura do acordo. 5. Atos administrativos 5.1. Elementos (competência e motivo) Todo ato administrativo possui cinco elementos, elencados no art. 2º, da Lei nº 4.717/65 (Leide ação popular): competência, finalidade, forma, motivo e objeto. Competência: é definida em lei ou atos administrativos gerais, bem como, em algumas situações decorrem de previsão na Constituição Federal e não pode ser alterado por vontade das partes ou do administrador público. Agentes • São considerados agentes, para fins de edição de atos administrativos, os agentes políticos, quais sejam os detentores de mandatos eletivos, os secretários e ministros de Estado, além dos membros da magistratura e do Ministério Público; • Os atos também podem ser praticados por particulares em colaboração com o poder público, assim considerados os que exercem função estatal, sem vínculo previamente definido, como ocorre com jurados e mesários, por exemplo; • Os servidores estatais também podem praticar atos administrativos. Atenção! Não basta ostentar a qualidade de agente público, devendo ter capacidade para tanto, devendo ser analisada, ainda, a existência, inclusive, de algum óbice legal à atuação deste agente. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 11 Primária A competência decorra diretamente da lei, ou do próprio texto constitucional (decorrente da Carta Magna de forma direta) – quando se tratar de agentes de hierarquia elevada, em determinadas atribuições. Secundária Para órgãos de menor hierarquia, é possível que a competência esteja disciplinada em atos administrativos gerais e abstratos, com função de organização da estrutura interna do Estado, sendo que esta disposição tem base originária na lei. Características da competência administrativa: é sempre elemento vinculado. A doutrina costuma definir a atuação administrativa, como um poder-dever (ou dever-poder) conferido ao poder público e distribuído entre seus agentes e órgãos internos. É imprescritível, não se extinguindo com a inércia do agente. É improrrogável, não podendo ser atribuída ao agente público pelo fato de ter praticado o ato para o qual não tinha atribuição, sem que houvesse objeção por parte de terceiros. É irrenunciável, em razão do princípio da indisponibilidade do interesse público (art. 11, da Lei nº 9.784/99). Delegação • É a extensão de competência, de forma temporária, para um outro agente de mesma hierarquia ou de nível hierárquico inferior, para o exercício de determinados atos especificados no instrumento de delegação; • Deve-se definir o tempo e a matéria a ser delegada de forma específica; • O ato de delegação deve ser publicado (art. 12 e 14, da Lei nº 9784/99); • Salvo disposição em contrário, como regra geral, presume-se a cláusula de reserva, ou seja, o agente delegante não transfere a competência, mas apenas a amplia; • O ato praticado por delegação deve ser considerado como praticado pelo agente delegado (art. 14, §3°, da Lei nº 9.784/99 c/c Súmula nº 510, do STF). Avocação • Quando o agente público chama para si competência de outro agente (art. 15 da Lei nº 9.784/99); • Deve haver subordinação; • De caráter temporário e restrito; • Visa evitar decisões contraditórias dentro da atuação administrativa. Atenção! A lei expressamente proíbe a delegação de competência e consequentemente a avocação: no caso de competência exclusiva, definida em lei; para decisão de recurso hierárquico; para edição de atos normativos. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 12 Motivo: as razões de fato e de direito que dão ensejo à prática do ato, ou seja, a situação fática que precipita a edição do ato administrativo. Motivo e motivação: motivação é somente a exposição dos motivos do ato. Motivação integra a “formalização do ato”, é feita pela autoridade administrativa competente para a sua prática. Se houver motivação, mas os motivos forem falsos ou não corresponderem com a lei. O ato é viciado, por ilegalidade no elemento motivo. Se a situação fática for verdadeira e tiver correspondência legal, mas a motivação não foi realizada. Trata-se de ato com vício no elemento forma. Motivação aliunde O administrador público remete sua motivação aos fundamentos apresentados por um ato administrativo anterior que o justificou (art. 50, §1º, da Lei nº 9.784/99). Atenção! Nas situações em que a motivação não se faz necessária, por expressa dispensa legal, se o ato for motivado e o motivo apresentado não for verdadeiro ou for viciado, o ato será inválido. Teoria dos motivos determinantes Os motivos apresentados como justificadores da prática do ato administrativo vinculam este ato e, caso os motivos apresentados sejam viciados, o ato será ilegal. Resolva a questão a seguir: 5) FGV – 2016 – OAB – 19° Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase A associação de moradores do Município F solicitou ao Poder Público municipal autorização para o fechamento da "rua de trás", por uma noite, para a realização de uma festa junina aberta ao público. O Município, entretanto, negou o pedido, ao fundamento de que aquela rua seria utilizada para sediar o encontro anual dos produtores de abóbora, a ser realizado no mesmo dia. Considerando que tal fundamentação não está correta, pois, antes da negativa do pedido da associação de moradores, o encontro dos produtores de abóbora havia sido transferido para o mês seguinte, conforme publicado na imprensa oficial, assinale a afirmativa correta. A) Mesmo diante do erro na fundamentação, o ato é válido, pois a autorização pleiteada é ato discricionário da Administração. B) Independentemente do erro na fundamentação, o ato é inválido, pois a autorização pleiteada é ato vinculado, não podendo a Administração indeferi-lo. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 13 C) Diante do erro na fundamentação, o ato é inválido, uma vez que, pela teoria dos motivos determinantes, a validade do ato está ligada aos motivos indicados como seu fundamento. D) A despeito do erro na fundamentação, o ato é válido, pois a autorização pleiteada é ato vinculado, não tendo a associação de moradores demonstrado o preenchimento dos requisitos. 6. Teses de repercussão geral que podem inspirar a banca Algumas teses de repercussão geral do STF e jurisprudência importante do STJ que podem ser objeto da prova: Teses de repercussão geral do STF: 1055 RE 1209429 É objetiva a Responsabilidade Civil do Estado em relação a profissional da imprensa ferido por agentes policiais durante cobertura jornalística, em manifestações em que haja tumulto ou conflitos entre policiais e manifestantes. Cabe a excludente da responsabilidade da culpa exclusiva da vítima, nas hipóteses em que o profissional de imprensa descumprir ostensiva e clara advertência sobre acesso a áreas delimitadas, em que haja grave risco à sua integridade física. 10/06/2021 512 RE 662405 O Estado responde subsidiariamente por danos materiais causados a candidatos em concurso público organizado por pessoa jurídica de direito privado (art. 37, § 6º, da CRFB/88), quando os exames são cancelados por indícios de fraude. 29/06/2020 362 RE 608880 Nos termos do artigo 37, § 6º, da Constituição Federal, não se caracteriza a responsabilidade civil objetiva do Estado por danos decorrentes de crime praticado por pessoa foragida do sistema prisional, quando não demonstrado o nexo causal direto entre o momento da fuga e a conduta praticada. 08/09/2020 366 RE 136861 Para que fique caracterizada a responsabilidade civil do Estado por danos decorrentes do comércio de fogos de artifício, é necessário que exista a violação de um dever jurídico específico de agir, que ocorrerá quando for concedida a licença para funcionamento sem as cautelas legais ou quando for de conhecimento do poder público eventuais irregularidades praticadaspelo particular. 11/03/2020 Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 14 Precedente do STJ: O hospital que deixa de fornecer o mínimo serviço de segurança, contribuindo de forma determinante e específica para homicídio praticado em suas dependências, responde objetivamente pela conduta omissiva. (REsp 1.708.325-RS, Rel. Min. Og Fernandes, Segunda Turma, por unanimidade, julgado em 24/05/2022). Resolva a questão a seguir: 6) FGV – 2023 – OAB – 37º Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase Mateus e Geraldo foram presos em decorrência de sentença penal com trânsito em julgado, pelo crime de latrocínio. Ambos ficaram, inicialmente, na mesma cela prisional, em condições absolutamente precárias e insalubres, sendo certo que Geraldo evadiu-se da cadeia. Seis meses após a fuga, Geraldo praticou novo latrocínio, que levou Tânia a óbito. Mateus, que ficou muito deprimido pelas condições degradantes do cárcere, cometeu suicídio, cortando seus pulsos com faca adquirida irregularmente de Rodrigo, agente penitenciário, fato que poderia ter sido evitado, portanto, se o Estado tivesse adotado precauções mínimas. Diante das circunstâncias narradas, assinale a afirmativa correta. A) O Estado poderia ser civilmente responsabilizado pela morte de Tânia, pois tinha o dever de evitar a fuga de Geraldo, mas não pelo óbito de Mateus, em razão de fato exclusivo da vítima, tendo em conta a adoção da teoria do risco administrativo. B) Ambas as mortes acima descritas seriam passíveis de configurar a responsabilização civil do Estado, nos termos da Constituição, que adota expressamente a teoria do risco integral, nas situações relacionadas à segurança pública. C) Nenhum dos óbitos narrados pode caracterizar a responsabilização civil do Estado, na medida em que nas hipóteses de omissão do Estado deve ficar caracterizado o elemento culpa, imprescindível no âmbito da teoria do risco administrativo. D) O Estado poderia ser civilmente responsabilizado pela morte de Mateus, pois tinha o dever de proteger a incolumidade física de pessoa sob sua custódia, mas não pelo óbito de Tânia, na medida em que não há nexo de causalidade entre a fuga de Geraldo e o evento danoso. 7. Dica especial de improbidade administrativa No dia 19/03 vamos aprofundar outros aspectos de improbidade administrativa, mas hoje quero trazer para vocês um assunto que tem bastante chance de ser objeto da sua prova que é acordo de não persecução cível! No passado ele já foi vedado pela Lei de Improbidade Administrativa, mas agora é possível, desde que atendido os requisitos do artigo 17-B da LIA. Como esse conteúdo tem caído com muita frequência nas provas de concursos da FGV e foi objeto da 2ª fase em administrativo, existe a forte possibilidade dele ser objeto da 1ª fase! Vamos estudá-lo por partes: Art. 17-B. O Ministério Público poderá, conforme as circunstâncias do caso concreto, celebrar acordo de não persecução civil, desde que dele advenham, ao menos, os seguintes resultados: I - o integral ressarcimento do dano; Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 15 II - a reversão à pessoa jurídica lesada da vantagem indevida obtida, ainda que oriunda de agentes privados. Perceba, o ressarcimento do dano é fundamental para que haja negociação, o acordo de não persecução cível interrompe o prazo da contestação, a interrupção pode ocorrer até 90 dias. Esse acordo pode ser celebrado no curso da investigação de apuração do ilícito, no curso da ação de improbidade ou no momento da execução da sentença condenatória (segundo o §4º) do artigo 17-B, bem como, em fase recursal, segundo o STJ. Mas a celebração do acordo dependerá (conforme §1º): • Da oitiva do ente federativo lesado, em momento anterior ou posterior à propositura da ação; • De aprovação, no prazo de até 60 (sessenta) dias, pelo órgão do Ministério Público competente para apreciar as promoções de arquivamento de inquéritos civis, se anterior ao ajuizamento da ação; • De homologação judicial, independentemente de o acordo ocorrer antes ou depois do ajuizamento da ação de improbidade administrativa. Importante observar que apesar do caput e §5º do artigo 17-B mencionarem a competência do MP para celebrar o acordo, o STF entende que a pessoa jurídica lesada também poderá celebrar o compromisso. Por fim, se o investigado ou o demandado descumprir com o acordo ficará impedido de celebrar novo acordo pelo prazo de 5 (cinco) anos, contado do conhecimento pelo Ministério Público do efetivo descumprimento. Resolva a questão a seguir: 7) FGV – 2022 – OAB – 35° Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase Em janeiro de 2022, João, na qualidade de Secretário de Educação do município Alfa, de forma culposa, praticou ato que causou lesão ao erário municipal, na medida em que permitiu, por negligência, a aquisição de bem consistente em material escolar por preço superior ao de mercado. O Ministério Público ajuizou ação civil pública por ato de improbidade administrativa em face de João, imputando-lhe a prática de ato omisso e culposo que ensejou superfaturamento em prejuízo ao Município, bem como requereu a condenação do Secretário Municipal a todas as sanções previstas na Lei de Improbidade Administrativa. Após ser citado, João procurou você, como advogado(a), para defendê-lo. Com base na Lei nº 8.429/92 (com as alterações introduzidas pela Lei nº 14.230/21), você redigiu a contestação, alegando que, atualmente, não mais existe ato de improbidade administrativa Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 16 A) omissivo, pois a nova legislação exige conduta comissiva, livre e consciente do agente, caracterizada por um atuar positivo por parte do sujeito ativo do ato de improbidade, para fins de caracterização de ato ímprobo. B) culposo, pois a nova legislação exige conduta dolosa para todos os tipos previstos na Lei de Improbidade e considera dolo a vontade livre e consciente de alcançar o resultado ilícito tipificado na lei, não bastando a voluntariedade do agente. C) que cause simplesmente prejuízo ao erário, pois é imprescindível que o sujeito ativo do ato de improbidade tenha se enriquecido ilicitamente com o ato praticado, direta ou indiretamente. D) que enseje mero dano ao erário, pois é imprescindível que o sujeito ativo do ato de improbidade tenha também atentado contra os princípios da administração pública, direta ou indiretamente. Aula 19/03/2024 – part. 02 1. Agentes públicos 1.1. Conceito de servidor público Art. 2o da Lei 8.112/90. Para os efeitos desta Lei, servidor é a pessoa legalmente investida em cargo público. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 17 Art. 3o da Lei 8.112/90. Cargo público é o conjunto de atribuições e responsabilidades previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor. Estabilidade servidores públicos: Art. 41. São estáveis após três anos de efetivo exercício os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso público. § 1º O servidor público estável só perderá o cargo: I - em virtude de sentença judicial transitada em julgado; II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; III - mediante procedimento de avaliação periódica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa. Resolva a questão a seguir: 8) FGV – 2020 – OAB – 31º Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase Maria foi contratada, temporariamente, sem a realização de concurso público, para exercer o cargo de professora substituta em entidade autárquica federal, em decorrência do grande número de professores do quadro permanente em gozo de licença. A contratação foi objeto de prorrogação, de modo queMaria permaneceu em exercício por mais três anos, período durante o qual recebeu muitos elogios. Em razão disso, alunos, pais e colegas de trabalho levaram à direção da autarquia o pedido de criação de um cargo em comissão de professora, para que Maria fosse nomeada para ocupá-lo e continuasse a ali lecionar. A) Não é possível a criação de um cargo em comissão de professora, visto que tais cargos destinam-se apenas às funções de direção, chefia e assessoramento. B) É adequada a criação de um cargo em comissão para que Maria prolongue suas atividades como professora na entidade administrativa, diante do justificado interesse público. C) Maria tem estabilidade porque exerceu a função de professora por mais de três anos consecutivos, tornando desnecessária a criação de um cargo em comissão para que ela continue como professora na entidade autárquica. D) Não é necessária a criação de um cargo em comissão para que Maria permaneça exercendo a função de professora, porque a contratação temporária pode ser prorrogada por tempo indeterminado. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 18 2. Formas de provimento: concurso público Importante o destaque a outros artigos aplicáveis aos concursos públicos: o artigo 5º, §2º, da Lei nº 8.112, e a Lei nº 12.990/2014 dispõem sobre as reservas de vagas em concursos públicos, disciplinando as porcentagens de vagas destinadas a pessoas com deficiência, em atribuições compatíveis, e a pessoas negras. Súmula importante: Súmula nº 683 do STF: O limite de idade para a inscrição em concurso público só se legitima em face do art. 7º, XXX, da CF/88, quando possa ser justificado pela natureza das atribuições do cargo a ser preenchido. Reservas legais em concursos públicos: Art. 5º, § 2o da Lei nº 8.112/90. Às pessoas portadoras de deficiência é assegurado o direito de se inscrever em concurso público para provimento de cargo cujas atribuições sejam compatíveis com a deficiência de que são portadoras; para tais pessoas serão reservadas até 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso. Art. 1º da Lei nº 12.990/14. Ficam reservadas aos negros 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas nos concursos públicos para provimento de cargos efetivos e empregos públicos no âmbito da administração pública federal, das autarquias, das fundações públicas, das empresas públicas e das sociedades de economia mista controladas pela União, na forma desta Lei. Súmula importante do Superior Tribunal de Justiça: Súmula nº 377 do STJ. O portador de visão monocular tem direito de concorrer, em concurso público, às vagas reservadas aos deficientes. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 19 Sobre esse tema, cabe referir uma súmula super importante sobre o momento, no qual pode ser exigida a comprovação dos requisitos para o exercício do cargo público: Súmula nº 266 do STJ: O diploma ou habilitação legal para o exercício do cargo deve ser exigido na posse e não na inscrição para o concurso público. 2.1. Formas de provimento derivadas Readaptação: conferir também o artigo 24 da Lei nº 8.112. Art. 37, § 13 da CF: O servidor público titular de cargo efetivo poderá ser readaptado para exercício de cargo cujas atribuições e responsabilidades sejam compatíveis com a limitação que tenha sofrido em sua capacidade física ou mental, enquanto permanecer nesta condição, desde que possua a habilitação e o nível de escolaridade exigidos para o cargo de destino, mantida a remuneração do cargo de origem. Reversão: Lei nº 8.112/90. Art. 25. Reversão é o retorno à atividade de servidor aposentado: I - por invalidez, quando junta médica oficial declarar insubsistentes os motivos da aposentadoria; ou II - no interesse da administração, desde que: a) tenha solicitado a reversão; b) a aposentadoria tenha sido voluntária; c) estável quando na atividade; d) a aposentadoria tenha ocorrido nos cinco anos anteriores à solicitação; e) haja cargo vago. § 1o A reversão far-se-á no mesmo cargo ou no cargo resultante de sua transformação. Reintegração: ver também artigo 41, §2º da Constituição Federal. Art. 28 da Lei nº 8.112/90. A reintegração é a reinvestidura do servidor estável no cargo anteriormente ocupado, ou no cargo resultante de sua transformação, quando invalidada a sua demissão por decisão administrativa ou judicial, com ressarcimento de todas as vantagens. § 1o Na hipótese de o cargo ter sido extinto, o servidor ficará em disponibilidade, observado o disposto nos arts. 30 e 31. § 2o Encontrando-se provido o cargo, o seu eventual ocupante será reconduzido ao cargo de origem, sem direito à indenização ou aproveitado em outro cargo, ou, ainda, posto em disponibilidade. Recondução: Art. 29 da Lei nº 8.112/90. Recondução é o retorno do servidor estável ao cargo anteriormente ocupado e decorrerá de: I - inabilitação em estágio probatório relativo a outro cargo; II - reintegração do anterior ocupante. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 20 Parágrafo único. Encontrando-se provido o cargo de origem, o servidor será aproveitado em outro, observado o disposto no art. 30. Resolva a questão a seguir: 9) FGV – 2018 – OAB – 36º Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase Maria foi aprovada em concurso para o cargo de analista judiciário do Tribunal Regional Federal da 2ª Região, mas, após ter adquirido a estabilidade, foi demitida sem a observância das normas relativas ao processo administrativo disciplinar. Em razão disso, Maria ajuizou ação anulatória do ato demissional, na qual obteve êxito por meio de decisão jurisdicional transitada em julgado. Nesse interregno, contudo, Alfredo, também regularmente aprovado em concurso e estável, foi promovido e passou a ocupar o cargo que era de Maria. Sobre a hipótese apresentada, assinale a afirmativa correta. A) A invalidação do ato demissional de Maria não poderá importar na sua reintegração ao cargo anterior, considerando que está ocupado por Alfredo. B) Maria, em razão de ter adquirido a estabilidade, independentemente da existência e necessidade do cargo que ocupava, deverá ser posta em disponibilidade. C) Maria deverá ser readaptada em cargo superior ao que ocupava anteriormente, diante da ilicitude de seu ato demissional. D) Em decorrência da invalidade do ato demissional, Maria deve ser reintegrada ao cargo que ocupava e Alfredo deverá ser reconduzido para o cargo de origem. 3. Processo administrativo disciplinar Veja o quadro comparativo na página a seguir... Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 21 Resolva a questão a seguir: 10) FGV – 2019 – OAB – 28º Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase Sávio, servidor público federal, frustrado com a ineficiência da repartição em que trabalha, passou a faltar ao serviço. A Administração Pública, após constatar que Sávio acumulou sessenta dias de ausência nos últimos doze meses, instaurou processo administrativo disciplinar para apurar a conduta do referido servidor. A) O processo administrativo disciplinar será submetido a um procedimento sumário, mais simples e célere, composto pelas fases da instauração, da instrução sumária - que compreende a indiciação, a defesa e o relatório - e do julgamento. B) A inassiduidade habitual configura hipótese de demissão do serviço público, ficando Sávio impedido de nova investidura em cargo público federal pelo prazo de cinco anos, a contar do julgamento. C) Na hipótese de ser imputada a pena de demissão a Sávio, é lícito à Administração Pública exigir depósito de dinheiro como requisito de admissibilidade do recurso administrativo, até mesmo como forma de ressarcir os custos adicionais que o poder público terá com o processamento do apelo. D) A falta de advogado constituído porSávio no processo administrativo é causa de nulidade, tendo em vista que a ausência de defesa técnica prejudica o exercício da ampla defesa por parte do servidor arrolado. 4. Poder de polícia Art. 78 do CTN. Considera-se poder de polícia atividade da administração pública que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prática de ato ou abstenção de fato, em razão de interesse público concernente à segurança, à higiene, à ordem, aos costumes, à disciplina da produção e do mercado, ao exercício de atividades econômicas dependentes de concessão ou autorização do Poder Público, à tranquilidade pública ou ao respeito à propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 22 Características/atributos: Atenção: poder de polícia é delegável? Em regra, não, a exceção é no que se refere a atos materiais: • Normatizar e sancionar: não cabe; • Consentir (licença, alvará, autorização) e fiscalizar: cabe. Tese de repercussão geral STF: é constitucional a delegação do poder de polícia, por meio de lei, a pessoas jurídicas de direito privado integrantes da Administração Pública indireta de capital social majoritariamente público que prestem exclusivamente serviço público de atuação própria do Estado e em regime não concorrencial. Resolva a questão a seguir: 11) FGV – 2019 – OAB – 30º Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase Após comprar um terreno, Roberto iniciou a construção de sua casa, sem prévia licença, avançando para além dos limites de sua propriedade e ocupando parcialmente a via pública, inclusive com possibilidade de desabamento de parte da obra e risco à integridade dos pedestres. No regular exercício da fiscalização da ocupação do solo urbano, o poder público municipal, observadas as formalidades legais, valendo-se da prerrogativa de direito público que, calcada na lei, autoriza-o a restringir o uso e o gozo da liberdade e da propriedade privada em favor do interesse da coletividade, determinou que Roberto demolisse a parte irregular da obra. O poder administrativo que fundamentou a determinação do Município é o poder: A) de hierarquia, e, pelo seu atributo da coercibilidade, o particular é obrigado a obedecer às ordens emanadas pelos agentes públicos, que estão em nível de superioridade hierárquica e podem usar meios indiretos de coerção para fazer valer a supremacia do interesse público sobre o privado. B) disciplinar, e o particular está sujeito às sanções impostas pela Administração Pública, em razão do atributo da imperatividade, desde que haja a prévia e imprescindível chancela por parte do Poder Judiciário. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 23 C) regulamentar, e os agentes públicos estão autorizados a realizar atos concretos para aplicar a lei, ainda que tenham que se valer do atributo da autoexecutoriedade, a fim de concretizar suas determinações, independentemente de prévia ordem judicial. D) de polícia, e a fiscalização apresenta duplo aspecto: um preventivo, por meio do qual os agentes públicos procuram impedir um dano social, e um repressivo, que, face à transgressão da norma de polícia, redunda na aplicação de uma sanção. 5. Lei anticorrupção Aplicabilidade da Lei anticorrupção (Lei nº 12.846): Art. 1º. Esta Lei dispõe sobre a responsabilização objetiva administrativa e civil de pessoas jurídicas pela prática de atos contra a administração pública, nacional ou estrangeira. *Não possui natureza penal Art. 3º. A responsabilização da pessoa jurídica não exclui a responsabilidade individual de seus dirigentes ou administradores ou de qualquer pessoa natural, autora, coautora ou partícipe do ato ilícito. Responsabilidades: a) Objetiva (não há necessidade de comprovar dolo ou culpa): para a pessoa jurídica. Basta a prática da conduta ou omissão; nexo de causalidade e resultado. b) Subjetiva: para os dirigentes e administradores. § 2º. Os dirigentes ou administradores somente serão responsabilizados por atos ilícitos na medida da sua culpabilidade. (Responsabilidade subjetiva). Resolva a questão a seguir: 12) FGV – 2021 – OAB – 33º Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase A sociedade empresária Espertinha praticou atos de corrupção contra determinada organização pública internacional, mediante oferecimento de suborno para a obtenção de vantagens indevidas. Em razão disso, a Controladoria Geral da União (CGU) instaurou procedimento administrativo para apurar a responsabilização administrativa de tal sociedade. Considerando o disposto na Lei nº 12.846/13 (Lei Anticorrupção), assinale a afirmativa correta. A) Não é possível a responsabilização administrativa da sociedade empresária Espertinha por atos de corrupção praticados contra organização pública internacional. B) A responsabilização administrativa pela CGU não necessita da caracterização do elemento subjetivo na conduta da sociedade empresária Espertinha, pois tal responsabilidade é objetiva. C) A aplicação de penalidades administrativas pela CGU depende da responsabilização individual de pessoa natural, na figura de sócio ou dirigente da sociedade empresária Espertinha. D) O processo administrativo instaurado pela CGU poderá resultar na aplicação das penalidades de multa e de dissolução compulsória da sociedade empresária Espertinha. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 24 6. Desapropriação 6.1. Aspectos gerais O ente público determina a retirada de bem privado do seu proprietário, para que esse faça parte do patrimônio público, sempre embasado nas necessidades coletivas, mediante o pagamento de indenização, previamente definida, de forma justa ao proprietário. É forma originária de aquisição da propriedade. 6.1.1. Objeto da desapropriação Poderá recair sobre todos os bens de valor econômico sejam eles móveis ou imóveis, corpóreos ou incorpóreos, privados e até mesmo públicos conforme dicção do art. 2º, § 2º, do Decreto-lei 3.365/41. 6.1.2. Pressupostos da desapropriação (XXIV, art. 5°, da CF/88) A ausência qualquer pressuposto enseja na nulidade do ato de desapropriação. Interesse público: se manifesta por meio de demonstração de utilidade ou necessidade pública e ainda por razões de interesse social. Pagamento da indenização: que deve, como regra, ser prévia à imissão na posse, justa e em dinheiro. 6.2. Desaropriação comum Depende da existência de uma situação de utilidade ou necessidade pública, ou, ainda, da demonstração de uma hipótese de interesse social (XXIV, do art. 5°, CF/88) Precedida de pagamento de valor indenizatório prévio, justo e em dinheiro. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 25 6.3. Desapropriação especial urbana Deverá atender as exigências definidas no Plano Diretor da cidade, de forma a atender à sua função social (art. 182, da CF/88). Se não for cumprida a função social prevista no plano diretor da cidade, algumas restrições serão instituídas pelo poder público municipal. 6.4. Desapropriação especial rural Caso o proprietário não cumpra a função social do imóvel rural, compete à União desapropriar por interesse social, para fins de Reforma Agrária, o referido imóvel, mediante prévia e justa indenização em títulos da dívida agrária, com cláusula de preservação do valor real, resgatáveis no prazo de até vinte anos, a partir do segundo ano de sua emissão, e cuja utilização será definida em lei. É necessário um decreto declarando o imóvel como de interesse social. A propriedade da terra desempenha integralmente a sua função social quando simultaneamente favorece o bem-estar dos proprietários e dos trabalhadores que nela labutam, assim como de suas famílias, mantém níveis satisfatórios de produtividade, assegura aconservação dos recursos naturais e observa as disposições legais que regulam as justas relações de trabalho entre os que a possuem e a cultivem (art. 186, da CF/88). Não podem ser expropriados (art. 185, CF/88) • Terrenos produtivos, mesmo sem função social; • A pequena e média propriedade rural, desde que o proprietário não possua outra. 6.5. Desapropriação confisco Desapropriação específica, que, a lei não prevê o pagamento de qualquer espécie de indenização. Bens móveis Utilizados para o tráfico de drogas. O poder público deverá revertê-los a fundos especiais de natureza específica. Bens imóveis Utilizados para a plantação de psicotrópicos ilícitos e para a exploração de trabalho escravo. Serão destinados à reforma agrária e a programas de habitação popular. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 26 Atenção! O STF entende que todo o terreno será desapropriado, ainda que a plantação se restrinja a uma parcela da propriedade. 6.6. Procedimento da desapropriação Não sendo possível solucionar o problema administrativamente, a lei determina que seja realizado o procedimento na via judicial. O procedimento poderá se desenvolver integralmente na via administrativa, desde que haja consenso em relação ao valor indenizatório. Caso contrário, a fase executória ocorre na via judicial. Fase declaratória: aqui o Poder Público informa que o bem apontado atende às necessidades públicas, definindo qual a finalidade que será dada à propriedade, após sua aquisição pelo ente estatal. Pode ocorrer • Por meio de Decreto Expropriatório editado; • Pelo chefe do Poder Executivo conforme art. 6º, do Decreto Lei nº 3.365/41; • Mediante a edição de lei de efeitos concretos realizada; • Por ato do Poder Legislativo. Aqui o bem continua da propriedade do particular, mas com algumas restrições e sujeito à força expropriatória do Estado. Ato sujeito ao controle judicial e administrativo e com natureza de ato discricionário. Fase executória: executar ou promover a desapropriação é pagar o valor da indenização, previamente fixado, efetivando a imissão do poder público na posse do bem. Via administrativa • Acordo entre o Poder Público e o proprietário quanto ao valor da indenização; • Sem a necessidade de homologação pelo Poder Judiciário; • Indenização em dinheiro; • Consoante disposto no art. 34-A, §1º do Decreto Lei nº 3.365/41, a concordância prévia do particular em relação ao valor da indenização não impede que, posteriormente, possa requerer em juízo valores para complementar o preço anterior. Via judicial • Não há acordo em relação ao quantum indenizatório, ou se o ente expropriante não souber quem ostenta a qualidade de proprietário do bem; • Ocorre por meio da Ação de Desapropriação proposta pelo Poder Público. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 27 6.6.1. Competência para desapropriar Legislativa • Exclusiva da União (art. 22, II, da CF/88); • Lei complementar poderá autorizar os estados a legislar sobre questões específicas. Declaratória • A atribuição para declarar a utilidade ou necessidade pública e o interesse social dos bens privados para fins de desapropriação será, concorrente, de todos os entes federativos; • Não se admite que determinado estado da federação desaproprie bem privado situado em outro estado. Resolva a questão a seguir: 13) FGV – 2017 – OAB – 23º Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase O Estado “X” pretende fazer uma reforma administrativa para cortar gastos. Com esse intuito, espera concentrar diversas secretarias estaduais em um mesmo prédio, mas não dispõe de um imóvel com a área necessária. Após várias reuniões com a equipe de governo, o governador decidiu desapropriar, por utilidade pública, um enorme terreno de propriedade da União para construir o edifício desejado. Sobre a questão apresentada, assinale a afirmativa correta. A) A União pode desapropriar imóveis dos Estados, atendidos os requisitos previstos em lei, mas os Estados não podem desapropriar imóveis da União. B) Para que haja a desapropriação pelo Estado “X”, é imprescindível que este ente federado demonstre, em ação judicial, estar presente o interesse público. C) A desapropriação é possível, mas deve ser precedida de autorização legislativa dada pela Assembleia Legislativa. D) A desapropriação é possível, mas deve ser precedida de autorização legislativa dada pelo Congresso Nacional. 7. Inexigibilidade de licitação Sempre que a competição for impossível, a licitação será inexigível. As hipóteses dispostas na lei não são taxativas, mas meramente exemplificativas. Mesmo que a circunstância não esteja disposta expressamente no texto legal, a licitação será inexigível quando for inviável a realização de competição entre interessados. Vejamos as hipóteses previstas no art. 74, da Lei 14.133/21, literis: I - aquisição de materiais, de equipamentos ou de gêneros ou contratação de serviços que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivos; II - contratação de profissional do setor artístico, diretamente ou por meio de empresário exclusivo, desde que consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública; III - contratação dos seguintes serviços técnicos especializados de natureza predominantemente intelectual com profissionais ou empresas de notória especialização, vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação: Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 28 a) estudos técnicos, planejamentos, projetos básicos ou projetos executivos; b) pareceres, perícias e avaliações em geral; c) assessorias ou consultorias técnicas e auditorias financeiras ou tributárias; d) fiscalização, supervisão ou gerenciamento de obras ou serviços; e) patrocínio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; f) treinamento e aperfeiçoamento de pessoal; g) restauração de obras de arte e de bens de valor histórico; h) controles de qualidade e tecnológico, análises, testes e ensaios de campo e laboratoriais, instrumentação e monitoramento de parâmetros específicos de obras e do meio ambiente e demais serviços de engenharia que se enquadrem no disposto neste inciso; IV - objetos que devam ou possam ser contratados por meio de credenciamento; V - aquisição ou locação de imóvel cujas características de instalações e de localização tornem necessária sua escolha. É VEDADA inexigibilidade de licitação para serviços de divulgação e serviços de publicidade. 8. Alteração unilateral do contrato administrativo A alteração unilateral do contrato administrativo é possível quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos e quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto. A administração não pode alterar o objeto do contrato, porque seria burla à licitação. Alteração de projeto Alteração qualitativa (o projeto originalmente apresentado pelo Estado não atende mais aos fins desejados pela Administração). Alteração atinente ao valor Alteração quantitativa (atinente ao valor da contratação). Atenção! Alteração unilateral – até 25% – acréscimos ou supressões. Exceção – contratos de reforma de equipamentos ou de edifícios – até 50% para acréscimos – até 25% para supressões. Atenção! A alteração no projeto originário não pode ensejar um aumento de custo superior a 25% do valor originário do contrato, com a ressalva de 50% quando se tratar de contratação de reforma (TCU, decisão nº 215/1999). A margem de lucro inicialmente contratada jamais poderá ser alterada pela Administração Pública de forma unilateral. A alteração deve decorrer de interesse público superveniente devidamentejustificado. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 29 9. Organização da administração pública Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 30 Atenção: como já foi cobrado diversas vezes pela banca, é muito importante o estudo da lei das Estatais, dos consórcios públicos e das principais características das Agências Reguladoras, então vou indicar alguns artigos para leitura de tema de casa: • Lei nº 13.303/2016: artigos 3º, 4º e 5º; • Lei nº 9.986/2000: artigos 4º, 6º, 8º, 8º-A, 8º-B, e 9º; • Lei nº 13.848/2019: artigos 3º, 7º, 8º, 9º e 34 da Lei nº 13.848/19; • Lei nº 11.107/2005: artigos 1º, 2º, 4º, 6º, 8º e 11. Resolva a questão a seguir: 14) FGV – 2022 – OAB – 36° Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase A Agência Reguladora federal Alfa, criada no ano corrente, tem a intenção de formalizar um acordo de cooperação com a Agência Reguladora estadual Beta. O acordo visa à descentralização das atividades normativas, fiscalizatórias, sancionatórias e arbitrais, com o intuito de conferir maior eficiência à atuação das duas entidades. Nesse contexto, à luz do disposto na CRFB/88 e na Lei nº 13.848/18, assinale a afirmativa correta. A) O acordo de cooperação poderia ter por objeto a delegação de competência normativa da Agência Alfa. B) A execução da fiscalização do objeto da delegação pela Agência Beta, por ser estadual, não precisa observar as normas federais pertinentes. C) A execução de competência delegada pelo acordo de cooperação à Agência Beta independe do acompanhamento e da avaliação pela Agência Alfa. D) A Agência Alfa, havendo delegação de competência, permanecerá como instância superior e recursal das decisões tomadas no exercício da competência delegada à Agência Beta. 10. Responsabilidade civil do Estado 10.1. Teoria do risco administrativo: responsabilidade objetiva Resolva a questão a seguir: 15) FGV – 2023 – OAB – 37° Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase Márcio é policial militar do Estado Ômega e, ao longo de suas férias, em movimentada praia no litoral do Estado Alfa, durante festa em que se encontrava à paisana, envolveu-se em uma briga, durante a qual sacou a arma da corporação, que sempre portava, e desferiu tiros contra Bernardo, que veio a óbito imediato. Mirtes, mãe de Bernardo, pretende ajuizar ação indenizatória em decorrência de tal evento. Sobre a situação narrada, assinale a afirmativa correta. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 31 A) A ação indenizatória não poderá ser ajuizada em face do Estado Ômega, na medida em que o fato ocorreu no território do Estado Alfa. B) A ação deverá ser ajuizada em face da União, que é competente para promover a segurança pública. C) Há legitimidade passiva do Estado Ômega, considerando que Márcio tinha a posse de uma arma da corporação, em decorrência da qualidade de agente público. D) O Estado Ômega deve responder civilmente pela conduta de Márcio, já que o ordenamento jurídico pátrio adotou a teoria do risco integral. 11. Improbidade administrativa O ato de improbidade é conduta dolosa e ilegal cometida por um agente público, o qual deve ser responsabilizado com sancionamento adequado à gravidade do fato. Se a conduta foi praticada junto com o particular, a ação de improbidade administrativa deve ser ajuizada contra o agente público e o particular (art. 2º e 3º da Lei nº 8.429/92). Cuidado, segundo o entendimento do STJ, a ação de improbidade não poderá ser ajuizada somente contra o particular. Tanto o Ministério Público (art. 17, da Lei nº 8.429/92), quanto a pessoa jurídica lesada (entendimento do STF) são legitimados para propor a ação que visa a responsabilização daqueles que cometem atos ímprobos. A ação de improbidade não impede a responsabilização do agente em outras esferas (administrativa e penal). Veja na tabela abaixo, resumidamente, quais são os atos ímprobos e suas respectivas sanções (artigos 9º, 10, 11 e 12, da Lei nº 8.429/92): Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 32 Prescrição: tema sensível e que sofreu diversas alterações com as Lei nº 14.230/2021. Se antes o prazo de prescrição era (basicamente) de cinco anos, agora o prazo é de 8 anos para prescrição. O objetivo da prescrição é dar estabilidade às relações jurídicas. Nos parágrafos do artigo 23 da Lei de Improbidade Administrativa há previsões de suspensão e interrupção de prazo prescricional. Uma novidade na nova redação da Lei de Improbidade Administrativa é que, agora, haverá possibilidade da chamada prescrição intercorrente no prazo de 4 anos, ou seja, prescrição que ocorre no decorrer do processo judicial: “§ 5º Interrompida a prescrição, o prazo recomeça a correr do dia da interrupção, pela metade do prazo previsto no caput deste artigo”. Atenção: o artigo 16 trata sobre a possibilidade de indisponibilidade de bens, não deixe de estudar esse artigo, pois o assunto está em alta. Assim como o acordo de não persecussão cível, conforme o artigo 17-B! Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 33 Resolva a questão a seguir: 16) FGV – 2022 – OAB – 36° Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase Na semana passada, o Ministério Público ajuizou ação em desfavor de Odorico, prefeito do Município Delta, em decorrência da prática de ato doloso de improbidade que causou enriquecimento ilícito. Após os devidos trâmites processuais, o Juízo de primeiro grau verificou a configuração dos elementos caracterizadores da improbidade, incluindo o dolo específico, razão pela qual aplicou as penalidades cominadas na legislação. Sobre as penalidades aplicadas ao prefeito Odorico, assinale a afirmativa correta. A) É cabível a execução provisória da penalidade de perda da função pública, com seu imediato afastamento do cargo. B) Poderia ser aplicada a penalidade de suspensão de direitos políticos por prazo superior a quinze anos, em razão da presença de dolo específico. C) O Juízo de primeiro grau não poderia cumular as penalidades de suspensão dos direitos políticos e de proibição de contratar com a Administração, sob pena de bis in idem. D) O Juízo de primeiro grau poderia cumular a determinação de ressarcimento integral ao erário com a aplicação da penalidade de multa equivalente ao valor do acréscimo patrimonial. 12. Controle da administração pública O controle é o instrumento jurídico de fiscalização sobre a atuação dos agentes, órgãos e entidades da Administração Pública. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 34 No controle externo realizado pelo Poder Legislativo, com auxílio do Tribunal de Contas, tenha cuidado com o artigo 71 da Constituição Federação, especificamente com inciso III: Art. 71. O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, será exercido com o auxílio do Tribunal de Contas da União, ao qual compete: III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admissão de pessoal, a qualquer título, na administração direta e indireta, incluídas as fundações instituídas e mantidas pelo Poder Público, excetuadas as nomeações para cargo de provimento em comissão, bem como a das concessões de aposentadorias, reformas e pensões, ressalvadas as melhorias posteriores que não alterem o fundamento legal do ato concessório. Resolva a questão a seguir: 17) FGV – 2022 – OAB – 36º Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase Túlio era servidor público federal e falsificou documentos para, de má fé, obter a sua aposentadoria por tempo de contribuição junto ao Regime Próprio de Previdência Social – RPPS. Por não ter sido verificado o problema dos documentos, o pedido foi deferido pelo órgão competente de origem e, pouco depois, registrado perante o Tribunalde Contas da União – TCU, que não verificou o embuste e não conferiu oportunidade de manifestação para Túlio. Ocorre que, seis anos após o aludido registro, a Corte de Contas tomou conhecimento do ardil de Túlio e da nulidade dos documentos apresentados, razão pela qual instaurou processo administrativo para fins de anular o registro promovido em dissonância com o ordenamento jurídico. Diante dessa situação hipotética, aponte a assertiva correta. A) A conduta do TCU foi irregular, na medida em que a aposentadoria de Túlio é ato administrativo simples, que não deveria ter sido submetido a registro perante a Corte de Contas. B) O exercício da autotutela, para fins de anular a aposentadoria de Túlio, não está fulminado pela decadência, diante de sua má-fé. C) O registro da aposentadoria de Túlio foi irregular, pois dependia da garantia da ampla defesa e contraditório perante o TCU. D) A anulação da aposentadoria não é mais viável, considerando que transcorrido o prazo prescricional de cinco anos para o exercício da pretensão. 13. Bens públicos 13.1. Classificação Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 35 Essas classificações estão no artigo 99 do Código Civil, aliás, nos seus estudos vale a leitura do artigo 98 ao 103 do CC! 13.2. Características Inalienabilidade: significa que bens públicos não podem ser vendidos livremente, mas essa regra não é absoluta! Os bens de uso especial e os bens de uso comum são inalienáveis (são bens fora do comércio), essa é a regra. Impenhorabilidade: os bens públicos não podem ser objeto de uma constrição judicial, de uma execução. Não poder ser objeto de garantia. Imprescritibilidade: trata-se da prescrição aquisitivas (usucapião). Nesse sentido, os bens públicos não podem ser adquiridos pela posse mansa e pacífica por determinado espaço de tempo continuado, nos moldes da legislação civil. Importante salientar que a imprescritibilidade atinge inclusive os bens não afetados, não sendo estes, também, passíveis de usucapião (art. 183, §3º e 191, parágrafo único, ambos da Constituição Federal). Não onerabilidade: os bens públicos não podem ser objetos de direito real de garantia, ou seja, não fica sujeito à instituição de penhor, anticrese ou hipoteca para garantir débitos do ente estatal. Resolva a questão a seguir: 18) FGV – 2021 – OAB – 33º Exame de Ordem Unificado – Primeira Fase Há muitos anos, Bruno invadiu sorrateiramente uma terra devoluta indispensável à defesa de fronteira, que já havia sido devidamente discriminada. Como não houve oposição, Bruno construiu uma casa, na qual passou a residir com sua família, além de usar o terreno subjacente para a agricultura de subsistência. A União, muitos anos depois do início da utilização do bem por Bruno, promoveu a sua notificação para desocupar o imóvel, em decorrência de sua finalidade de interesse público. Na qualidade de advogado(a) consultado(a) por Bruno, assinale a afirmativa correta. A) Bruno terá que desocupar o bem em questão e não terá direito à indenização pelas acessões e benfeitorias realizadas, pois era mero detentor do bem da União. B) A União não poderia ter notificado Bruno para desocupar bem que não lhe pertence, na medida em que todas as terras devolutas são de propriedade dos estados em que se situam. C) Bruno pode invocar o direito fundamental à moradia para reter o bem em questão, até que a União efetue o pagamento pelas acessões e benfeitorias realizadas. D) Caso Bruno preencha os requisitos da usucapião extraordinária, não precisará desocupar o imóvel da União. Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 36 Gabaritos das questões: 1 – D 2 – D 3 – C 4 – C 5 – C 6 – D 7 – B 8 – A 9 – D 10 – A 11 – D 12 – B 13 – A 14 – D 15 – C 16 – D 17 – B 18 – A Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 37 https://ceisc.com.br/listagem/8 Revisão Turbo | 40º Exame de Ordem Direito Administrativo 38