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AV. PASTOR MARTIN LUTHER KING JR. Nº 126, SALA 300-D, DEL CASTILHO/RJ CEP: 20765-971 – TEL: (21) 3296-6743 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUÍZO DE DIREITO DO TRIBUNAL DO JÚRI DA COMARCA DO RIO DE JANEIRO HENRIQUE xxxx já qualificado nos autos da ação penal acima indicado, por seus procuradores, vem, a Vossa Excelência, com fulcro no art. 581 do Código de Processo Penal, propor RECURSO EM SENTIDO ESTRITO em face de decisão que pronúncia , no processo nºxxxxxxx , pelo qual pede, primeiramente, a retratação, nos termos das razões anexadas, com fundamento no art. 589 do CPP. Assim não sendo, requer o processamento e o encaminhamento do recurso, com as razões inclusas, ao Tribunal de Justiça do Estado. Termos que pede e espera deferimento. LOCAL, DATA . NOME OAB AV. PASTOR MARTIN LUTHER KING JR. Nº 126, SALA 300-D, DEL CASTILHO/RJ CEP: 20765-971 – TEL: (21) 3296-6743 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE APELAÇÃO DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DO RIO DE JENEIRO Recorrente: HENRIQUE xxxx Processo Crime n.º xxxxxx RAZÕES DO RECURSO Egrégio Tribunal de Justiça; Colenda Câmara; BREVE SÍNTESE Trata-se de suposta prática dos delitos de provocar aborto com o consentimento da gestante, enquadrado no art. 126, caput, c/c o art. 14, inciso II do C. Cabe ainda destacar a ausência de supressão de instância, uma vez que, nos termos do Art. 654, §2º do CPP, "Os juízes e os tribunais têm competência para expedir de ofício ordem de habeas corpus, quando no curso de processo verificarem que alguém sofre ou está na iminência de sofrer coação ilegal". Após trâmite do processo, a ação obteve a seguinte decisão: Pronúncia nos termos da denúncia Ocorre que referido decisum merece reparo, pois, houve prescrição no caso concreto, tendo ocorrido a prescrição porque, entre a data do recebimento da denúncia e da pronúncia foi ultrapassado o prazo de 4 anos OU o prazo de 4 anos foi ultrapassado porque o prazo prescricional deveria ser computado pela metade, já que o réu era menor de 21 anos DO MÉRITO PRELIMINARMENTE, NULIDADE DA DECISÃO DE PRONÚNCIA Nulidade em razão do não oferecimento de proposta de suspensão condicional do processo, nos termos do Art. 89 da Lei 9.099, já que a pena mínima do delito imputado é de 1 ano. DO CABIMENTO DO HABEAS CORPUS Consoante dispõe a Constituição Federal em seu art. 5.º, inciso LXVIII: "Conceder-se-á habeas corpus sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder" file:///C:/lei/CPP/codigo-processo-penal/art-654 file:///C:/lei/CPP/codigo-processo-penal/art-654 file:///C:/lei/CPP/codigo-processo-penal/art-654,par-2 file:///C:/lei/CPP/codigo-processo-penal file:///C:/lei/CF/constituicao-federal file:///C:/lei/CF/constituicao-federal/art-5 file:///C:/lei/CF/constituicao-federal/art-5,inc-LXVIII AV. PASTOR MARTIN LUTHER KING JR. Nº 126, SALA 300-D, DEL CASTILHO/RJ CEP: 20765-971 – TEL: (21) 3296-6743 Nesse mesmo sentido dispõe o Art. 647 do CPP. Ou seja, o habeas corpus sempre será cabível quando houver lesão ou ameaça à liberdade de locomoção, como ocorre on presente caso em se tratando de crime impossível . Cabe destacar que toda e qualquer ferramenta que seja necessária para viabilizar a liberdade de locomoção ampara o habeas corpus, conforme já destacado pelo STJ: "Não há falar-se em não conhecimento de habeas corpus por inadequação da via eleita quando a matéria que lhe deu ensejo visa tutelar, mesmo que indiretamente, a liberdade do paciente." (STJ: HC nº 109943/2013 - Relator: Des. Luiz Ferreira da Silva-27/11/13) #5097705 A doutrina, nessa mesma linha, reforça o cabimento irrestrito do habeas corpus, quando existente flagrante nulidade: "A magnitude do habeas corpus é definida pela Constituição, que não prevê qualquer restrição além da situação de alguém que esteja a "sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção". Não há qualquer exigência que se trata de decisão em processo ainda não transitado em julgado. Aliás, não é necessário sequer que haja processo, podendo o habeas corpus ser impetrado contra atos do inquérito policial ou mesmo de particular. Se alguém foi condenado e estiver preso, cumprindo pena decorrente de sentença absolutamente nula, mas transitada em julgado, não terá direito a habeas corpus? A resposta é evidentemente positiva. Aliás, o Supremo Tribunal Federal faz a construção restritiva para, depois de não conhecer do habeas corpus, porque o correto é a revisão criminal, conceder habeas corpus de ofício!" (BADARÓ, Gustavo Henrique. Manual dos Recursos Penais. 2ªed. Revista dos Tribunais, 2017. Versão ebook, p 23.4.2.) Por fim, cabe ainda destacar que não há que se falar em ausência de supressão de instância, uma vez que, nos termos do Art. 654, §2º do CPP: "Os juízes e os tribunais têm competência para expedir de ofício ordem de habeas corpus, quando no curso de processo verificarem que alguém sofre ou está na iminência de sofrer coação ilegal". Portanto, diante da inequívoca lesão ao direito de liberdade do paciente, cabível o presente habeas corpus. DO CERCEAMENTO DE DEFESA Ao instaurar um processo judicial com repercussão direta ao acusado, o Estado tem o dever de conduzir todo trâmite de forma a garantir o direito ao contraditório e à ampla defesa, conforme destaca Liebman: "(...) é a garantia fundamental da justiça e regra essencial do processo, segundo o qual todas as partes devem ser postas em file:///C:/lei/CPP/codigo-processo-penal/art-647 file:///C:/lei/CPP/codigo-processo-penal file:///C:/lei/CF/constituicao-federal file:///C:/lei/CPP/codigo-processo-penal/art-654 file:///C:/lei/CPP/codigo-processo-penal/art-654,par-2 file:///C:/lei/CPP/codigo-processo-penal AV. PASTOR MARTIN LUTHER KING JR. Nº 126, SALA 300-D, DEL CASTILHO/RJ CEP: 20765-971 – TEL: (21) 3296-6743 posição de expor ao juiz suas razões antes que ele profira sua decisão (...). As partes devem poder desenvolver suas defesas de maneira plena e sem limitações impostas arbitrariamente. Qualquer disposição legal que contraste com essa regra deve ser considerada inconstitucional e, por isso, inválida." (LIEBMAN, Henrico Tullio. O princípio do contraditório no processo civil italiano, in DESTEFENNI, Marcos. Curso de processo civil, Vol. 1, Tomo 1, pag. 15). No entanto, em manifesta quebra ao direito constitucional da ampla defesa, foi cerceado o direito do acusado em ter o devido processo legal em manifesto prejuízo ao contraditório. DA OFENSA AO CONTRADITÓRIO E À AMPLA DEFESA Conforme narrativa acima colacionada, ficou perfeitamente caracterizada a ofensa ao contraditório e à ampla defesa, pois o trâmite processual se deu em clara inobservância DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. Todo procedimento assim como qualquer ato processual deve ser conduzido com estrita observância aos princípios constitucionais da ampla defesa e do contraditório, sob pena de nulidade. Ao instaurar um processo judicial com repercussão direta ao Recorrente, todo trâmite deve ser conduzido de forma a garantir o direito ao contraditório e à ampla defesa conforme clara redação constitucional: "Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:(...) LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;(...)" No entanto, em manifesta quebra ao direito constitucional, já que o juiz proferiu decisão após juntada de documentação,sem dar vista às partes. Ou seja, trata-se de manifesta quebra do direito constitucional à ampla defesa, especialmente por inibir a principal ferramenta de defesa do recorrente, conforme análise das cortes superiores: "(..) tenho para mim, na linha de decisões que proferi nesta Suprema Corte, que se impõe reconhecer, mesmo em se tratando de procedimento administrativo, que ninguém pode ser privado de sua liberdade, de seus bens ou de seus direitos sem o devido processo legal, notadamente naqueles casos em que se estabelece uma relação de polaridade conflitante entre o Estado, de um lado, e o indivíduo, de outro. Cumpre ter presente, bem por isso, na linha dessa orientação, que o Estado, em tema de restrição à esfera jurídica de qualquer cidadão, não pode exercer a sua autoridade de maneira abusiva ou arbitrária (...). Isso significa, portanto, que assiste ao cidadão (e ao administrado), mesmo em procedimentos de índole administrativa, a prerrogativa file:///C:/lei/CF/constituicao-federal file:///C:/lei/CF/constituicao-federal/art-5 file:///C:/lei/CF/constituicao-federal/art-5,inc-LV AV. PASTOR MARTIN LUTHER KING JR. Nº 126, SALA 300-D, DEL CASTILHO/RJ CEP: 20765-971 – TEL: (21) 3296-6743 indisponível do contraditório e da plenitude de defesa, com os meios e recursos a ela inerentes, consoante prescreve a Constituição da República em seu art. 5º, LV. O respeito efetivo à garantia constitucional do 'due process of law', ainda que se trate de procedimento administrativo (como o instaurado, no caso ora em exame, perante o E. Tribunal de Contas da União), condiciona, de modo estrito, o exercício dos poderes de que se acha investida a Pública Administração, sob pena de descaracterizar-se, com grave ofensa aos postulados que informam a própria concepção do Estado Democrático de Direito, a legitimidade jurídica dos atos e resoluções emanados do Estado, especialmente quando tais deliberações, como sucede na espécie, importarem em invalidação, por anulação, de típicas situações subjetivas de vantagem." (MS 27422 AgR, Relator Ministro Celso de Mello, julgamento em 14.4.2015, DJe de 11.5.2015, #997705) #5097705 A doutrina, no mesmo sentido segue este entendimento. "É sabido que a ampla defesa e o contraditório não alcançam apenas o processo penal, mas também o administrativo, nos termos do art. 5º, LV da CF/88. É que a Constituição estende essas garantias a todos os processos, punitivos ou não, bastando haver litígios. Logo, os processos administrativos que tramitam nos Tribunais de Contas deverão observar esses princípios constitucionais, sob pena de nulidade". (Harrison Leite, Manual de Direito Financeiro, Editora jus podivum, 3ª edição, 2014, p. 349) Assim, fica demonstra clara quebra do contraditório e da ampla defesa, razão pela qual, merece provimento o presente pedido. DA PRESCRIÇÃO Preliminarmente, pelo que se depreende dos autos, entre a ocorrência do fato, 23/03/2014, e o recebimento da denúncia, 18/06/2018, transcorreram mais de 4anos. Assim, como o réu era menor de 21 anos na data do fato o mesmo deveria ter diminuído pela metade a pena e assim ocorre o mesmo com a prescrição do crime imputado. DA DECISÃO DE PRONÚNCIA Nos termos do Art. 413 do CPP; "O juiz, fundamentadamente, pronunciará o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existência de indícios suficientes de autoria ou de participação." Cabe ressaltar que a suposta acusação carece de fundamentação diante da inexistência da gravidez. No presente caso, a impronúncia é medida que se impõe, pelos motivos que passa a dispor. No mérito, absolvição sumária em razão de o fato evidentemente não constituir crime OU diante da atipicidade da conduta, nos termos do Art. 415, III, CPP file:///C:/lei/CF/constituicao-federal file:///C:/lei/CF/constituicao-federal/art-5 file:///C:/lei/CF/constituicao-federal/art-5,inc-LV file:///C:/lei/CF/constituicao-federal/art-5 file:///C:/lei/CF/constituicao-federal/art-5 file:///C:/lei/CF/constituicao-federal/art-5,inc-LV file:///C:/lei/CF/constituicao-federal file:///C:/lei/CF/constituicao-federal file:///C:/lei/CPP/codigo-processo-penal/art-413 file:///C:/lei/CPP/codigo-processo-penal AV. PASTOR MARTIN LUTHER KING JR. Nº 126, SALA 300-D, DEL CASTILHO/RJ CEP: 20765-971 – TEL: (21) 3296-6743 A conduta de Henrique configura crime impossível, nos termos do Art. 17 do CP. Houve absoluta impropriedade do objeto, tendo em vista que Marta não estava grávida quando da ação visando causar aborto DOS PEDIDOS Por estas razões REQUER: 1. O recebimento do presente Recurso em Sentido Estrito, com a imediata retratação por este Juízo, nos termos do Art. 589 do CPP; 2. Seja dada vista dos autos ao Procurador-Geral, para parecer no prazo de dez dias; 3. A total procedência do presente RECURSO para fins de que seja declarada nula a decisão impugnada, e ao final que seja a impronúncia. Nestes termos, pede deferimento. LOCAL, DATA NOME OAB