Unidade 3 Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos

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<p>Responsabilidade da Administração.</p><p>Fonte: Freepick (2023).</p><p>3.1 Principais assuntos ligados ao tema</p><p>🎯 Objetivo de aprendizagem</p><p>Ao finalizar esta unidade, você deverá ser capaz de entender os tipos de responsabilidade que a Administração está</p><p>sujeita e as formas de prevenir tais situações.</p><p>Seção 3 de 3</p><p>Unidade 3 –</p><p>Responsabilidade da</p><p>Administração</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 1/23</p><p>Definição</p><p>A responsabilidade pela execução do contrato é da empresa</p><p>contratada, respondendo esta pelos encargos trabalhistas,</p><p>previdenciários, fiscais e comerciais resultantes de sua atividade.</p><p>Assim, a inadimplência do contratado em relação aos encargos</p><p>trabalhistas, fiscais e comerciais não transfere à Administração a</p><p>responsabilidade pelo seu pagamento e não poderá onerar o objeto</p><p>do contrato nem restringir a regularização e o uso das obras e das</p><p>edificações, conforme disciplinado no art. 71, §1°, da Lei n°</p><p>8.666/93, e art. 121 da Lei n° 14133/2021.</p><p>Contudo, faz-se necessária a seguinte ressalva:</p><p>exclusivamente nas contratações de serviços contínuos com regime</p><p>de dedicação exclusiva de mão de obra, a Administração responderá</p><p>solidariamente pelos encargos previdenciários e subsidiariamente</p><p>pelos encargos trabalhistas se comprovada falha na fiscalização do</p><p>cumprimento das obrigações do contratado, nos termos do §2° do</p><p>art. 121 da nova lei de licitações.</p><p>Cabe ressaltar para que não reste dúvidas: a Administração</p><p>só não responderá pelos encargos trabalhistas ou previdenciários</p><p>nos contratos supracitados se o órgão ou entidade conseguir</p><p>comprovar que foi realizada a fiscalização pelos servidores</p><p>designados.</p><p>Você poderá entender melhor como funciona a</p><p>responsabilidade solidária e subsidiária no setor público.</p><p>3.2. Espécies</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 2/23</p><p>O descumprimento de obrigações trabalhistas e</p><p>previdenciárias por parte da empresa contratada pode gerar a</p><p>responsabilização do Poder Público de forma subsidiária ou</p><p>solidária, as quais passamos a estudar de forma detalhada nos</p><p>tópicos a seguir.</p><p>3.2.1. Solidária</p><p>A responsabilidade solidária é aquela que não comporta</p><p>benefício de ordem, ou seja, a Administração pode ser acionada</p><p>diretamente para arcar com os encargos previdenciários resultantes</p><p>da execução contratual.</p><p>A responsabilidade solidária decorre necessariamente do</p><p>inadimplemento dos encargos previdenciários pela empresa</p><p>contratada. Impede apontar que o recolhimento das contribuições</p><p>previdenciárias observará o disposto no art. 31 da Lei n°</p><p>8.212/1991, nos termos da lei.</p><p>3.2.2. Subsidiária</p><p>Responder subsidiariamente significa dizer que o Estado</p><p>(órgão ou entidade) somente arcará com os custos financeiros de</p><p>uma condenação judicial quando o responsável primário (empresa</p><p>terceirizada) comprovar que não dispõe de recursos para cumprir a</p><p>sua obrigação de reparar o dano. Isto é, existe benefício de ordem,</p><p>uma vez que a Administração não responde diretamente, e, sim, de</p><p>forma subsidiária.</p><p>A responsabilidade subsidiária decorre necessariamente do</p><p>inadimplemento dos encargos trabalhistas pela empresa contratada.</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 3/23</p><p>A nova lei de licitação, no art. 121, §3°, disciplina que:</p><p>Alerta.</p><p>Fonte: Freepick (2023).</p><p>§ 3º Nas contratações de</p><p>serviços contínuos com regime</p><p>de dedicação exclusiva de mão</p><p>de obra, para assegurar</p><p>o cumprimento de obrigações</p><p>trabalhistas pelo contratado,</p><p>a Administração, mediante</p><p>disposição em edital ou em</p><p>contrato, poderá, entre outras</p><p>medidas: I - Exigir caução,</p><p>fiança bancária ou</p><p>contratação de seguro-</p><p>garantia com cobertura para</p><p>verbas rescisórias</p><p>inadimplidas; II - Condicionar</p><p>o pagamento à comprovação</p><p>de quitação das obrigações</p><p>trabalhistas vencidas relativas</p><p>ao contrato; III - Efetuar o</p><p>depósito de valores em conta</p><p>vinculada; IV - Em caso de</p><p>inadimplemento,</p><p>efetuar diretamente o</p><p>pagamento das verbas</p><p>trabalhistas, que serão</p><p>deduzidas do pagamento</p><p>devido ao contratado;</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 4/23</p><p>Posicionamento do Tribunal</p><p>Superior do Trabalho – Súmula</p><p>331</p><p>CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS.</p><p>LEGALIDADE (nova redação do item IV e inseridos</p><p>os itens V e VI à redação) - Res. 174/2011, DEJT</p><p>divulgado em 27, 30 e 31.05.2011</p><p>I - A contratação de trabalhadores por empresa</p><p>interposta é ilegal, formando-se o vínculo diretamente</p><p>com o tomador dos serviços, salvo no caso de trabalho</p><p>temporário (Lei nº 6.019, de 03.01.1974).</p><p>II - A contratação irregular de trabalhador, mediante</p><p>empresa interposta, não gera vínculo de emprego com</p><p>os órgãos da Administração Pública direta, indireta ou</p><p>fundacional (art. 37, II, da CF/1988).</p><p>III - Não forma vínculo de emprego com o tomador a</p><p>contratação de serviços de vigilância (Lei nº 7.102, de</p><p>20.06.1983) e de conservação e limpeza, bem como a</p><p>de serviços especializados ligados à atividade-meio do</p><p>tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a</p><p>subordinação direta.</p><p>IV - O inadimplemento das obrigações trabalhistas,</p><p>por parte do empregador, implica a</p><p>responsabilidade subsidiária do tomador dos</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 5/23</p><p>serviços quanto àquelas obrigações, desde que haja</p><p>participado da relação processual e conste também</p><p>do título executivo judicial.</p><p>V - Os entes integrantes da Administração Pública</p><p>direta e indireta respondem subsidiariamente, nas</p><p>mesmas condições do item IV, caso evidenciada a</p><p>sua conduta culposa no cumprimento das</p><p>obrigações da Lei n.º 8.666, de 21.06.1993,</p><p>especialmente na fiscalização do cumprimento das</p><p>obrigações contratuais e legais da prestadora de</p><p>serviço como empregadora. A aludida</p><p>responsabilidade não decorre de mero</p><p>inadimplemento das obrigações trabalhistas</p><p>assumidas pela empresa regularmente contratada.</p><p>VI – A responsabilidade subsidiária do tomador de</p><p>serviços abrange todas as verbas decorrentes da</p><p>condenação referentes ao período da prestação</p><p>laboral.</p><p>Posicionamento do Supremo</p><p>Tribunal Federal</p><p>O Supremo Tribunal Federal – STF, no julgamento do</p><p>Recurso Extraordinário n° 760931/DF, julgado em 26/04/2017, em</p><p>sede de repercussão geral proferiu a seguinte tese:</p><p>O inadimplemento dos encargos trabalhistas dos</p><p>empregados do contratado não transfere</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 6/23</p><p>automaticamente ao Poder Público contratante a</p><p>responsabilidade pelo seu pagamento, seja em</p><p>caráter solidário ou subsidiário, nos termos do art.</p><p>71, § 1º, da Lei nº 8.666/93.</p><p>É oportuno trazer a ressalva estampada, em 08/05/2017,</p><p>pelo fundador do site Dizer o Direito, o professor e juiz Márcio</p><p>Cavalcante, a seguir:</p><p>A tese acima foi fixada pelo STF. No</p><p>entanto, penso</p><p>que é importante um esclarecimento revelado durante</p><p>os debates: é possível sim, excepcionalmente, que a</p><p>Administração Pública responda pelas dívidas</p><p>trabalhistas contraídas pela empresa contratada e que</p><p>não foram pagas, desde que o ex-empregado</p><p>reclamante comprove, com elementos concretos</p><p>de prova, que houve efetiva falha do Poder</p><p>Público na fiscalização do contrato.</p><p>Alcance das responsabilidades</p><p>solidária e subsidiária no âmbito</p><p>da administração pública</p><p>Para a sedimentação das informações, nada melhor do que a</p><p>explicação do professor Márcio Cavalcante ao informativo n° 862</p><p>do STF, exposta no seu site (Dizer o direito), em 08/05/2017, veja a</p><p>seguir:</p><p>Cabe ressaltar que para consolidar as informações, na</p><p>prática, o Poder Público era sempre condenado pela</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 7/23</p><p>Justiça do Trabalho em caso de inadimplemento da</p><p>empresa contratada. Isso porque a jurisprudência</p><p>trabalhista construiu a tese de que a culpa da</p><p>Administração seria presumida. Em outras palavras, o</p><p>trabalhador não tinha o ônus de provar a culpa da</p><p>Administração Pública. Esta seria presumivelmente</p><p>culpada, salvo se conseguisse provar o contrário.</p><p>Assim, pela tese trabalhista, para não ser condenado a</p><p>indenizar subsidiariamente, o ente público teria que</p><p>provar que cumpriu o poder-dever de fiscalizar o</p><p>contrato. Ocorre que o TST ia além e dizia que se não</p><p>houve o pagamento dos direitos trabalhistas pela</p><p>empresa, o Estado falhou em seu dever de fiscalizar.</p><p>Logo, no fim das contas, sempre em caso de</p><p>inadimplemento da empresa contratada a</p><p>Administração era presumida culpada e tinha que</p><p>pagar o débito trabalhista.</p><p>A responsabilização do Poder Público não pode ser</p><p>automática nem genérica como estava sendo decidido</p><p>pela Justiça do Trabalho. A interpretação dada pelo</p><p>TST ao art. 71 da Lei nº 8.666/93, com o</p><p>reconhecimento da responsabilidade subsidiária da</p><p>Administração Pública de forma quase que automática</p><p>e genérica, contraria a decisão tomada pelo próprio</p><p>STF no julgamento da ADC 16/DF, ofendendo, por</p><p>conseguinte, a coisa julgada. O legislador teve a clara</p><p>intenção de excluir a responsabilidade subsidiária</p><p>automática da Administração, tendo o dispositivo sido</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 8/23</p><p>declarado constitucional. A imputação da culpa “in</p><p>vigilando” ou “in elegendo” à Administração Pública,</p><p>por suposta deficiência na fiscalização da fiel</p><p>observância das normas trabalhistas pela empresa</p><p>contratada, somente pode acontecer nos casos em que</p><p>se tenha a efetiva comprovação da ausência de</p><p>fiscalização. Não se pode considerar válida a</p><p>interpretação que cria uma culpa presumida da</p><p>Administração Pública. A Administração Pública não</p><p>pode responder pelas dívidas trabalhistas da empresa</p><p>contratada a partir de qualquer tipo de presunção,</p><p>somente admitindo que isso ocorra caso a condenação</p><p>esteja inequivocamente lastreada em elementos</p><p>concretos de prova da falha da fiscalização do contrato.</p><p>A alegada ausência de comprovação em juízo da</p><p>efetiva fiscalização do contrato não substitui a</p><p>necessidade de prova taxativa do nexo de causalidade</p><p>entre a conduta da Administração e o dano sofrido.</p><p>É possível sim, excepcionalmente, que a</p><p>Administração Pública responda pelas dívidas</p><p>trabalhistas contraídas pela empresa contratada e que</p><p>não foram pagas, desde que o ex-empregado</p><p>reclamante comprove, com elementos concretos de</p><p>prova, que houve efetiva falha do Poder Público na</p><p>fiscalização do contrato. Ex: a Administração Pública é</p><p>comunicada que a empresa contratada está</p><p>descumprindo a legislação trabalhista, atrasando os</p><p>salários dos seus funcionários etc., no entanto, mesmo</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 9/23</p><p>assim, o Poder Público não toma nenhuma providência</p><p>para sanar o problema. Neste caso, está demonstrada a</p><p>desídia do ente, ensejando a sua responsabilidade</p><p>subsidiária.</p><p>Processo de fiscalização como</p><p>excludente de responsabilidade</p><p>A abertura de processo administrativo e o registro do</p><p>acompanhamento da fiscalização têm como objetivo evitar ou</p><p>reduzir as chances de ocorrer erros e/ou omissões no exercício da</p><p>gestão e fiscalização, garantindo maior segurança jurídica. A</p><p>abertura do processo atua como instrumento que proporciona</p><p>condições para aperfeiçoamento da fiscalização e atende aos</p><p>princípios da transparência e publicidade, além de resguardar o</p><p>gestor e o fiscal na atuação do múnus público.</p><p>Não basta acompanhar a execução do contrato no dia a dia</p><p>institucional, sendo indispensável o registro da fiscalização e que</p><p>ocorra, essencialmente, por meio de um processo formalizado.</p><p>É oportuno trazer à baila o teor do artigo 46, §1º, da IN nº</p><p>05/2017 do Ministério do Planejamento, Desenvolvimento e</p><p>Gestão, ipsis litteris:</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 10/23</p><p>A instrução normativa supracitada orienta que a fiscalização</p><p>poderá ser organizada em processo, sendo, dessa forma, uma</p><p>discricionariedade.</p><p>Vale salientar que os fiscais que não formalizarem a</p><p>fiscalização por meio de um processo oficial não estão</p><p>atuando contra legem, porém estão vulneráveis à perda de</p><p>documentos, além de não manter uma fiscalização</p><p>cronologicamente ordenada, dentre outros problemas.</p><p>Entre outros, o desaparecimento de documentos é um fator</p><p>crítico que pode ser atenuado quando o fiscal apensa todas as suas</p><p>anotações nos autos do processo administrativo de fiscalização</p><p>devidamente autuado. O extravio de documentos pode acarretar a</p><p>não comprovação da fiscalização pela Administração que não terá</p><p>respaldo documental de sua atividade, fragilizando em um eventual</p><p>processo trabalhista.</p><p>Aplicação com responsabilidade.</p><p>Fonte: Freepick (2023).</p><p>O registro das ocorrências, as</p><p>comunicações entre as partes e</p><p>demais documentos</p><p>relacionados à execução do</p><p>objeto poderão ser</p><p>organizados em processo de</p><p>fiscalização, instruído com os</p><p>documentos de que trata o § 4º</p><p>do art. 42.</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 11/23</p><p>Uma sequência ordenada de informações é fundamental</p><p>para compreensão da execução contratual, o que pode motivar</p><p>aplicação de sanções e rescisões contratuais pela má execução do</p><p>objeto.</p><p>A concentração de todos os registros de ocorrências em um</p><p>processo confere maior segurança para o fiscal e, acima de tudo,</p><p>para Administração Pública, que pode ser responsabilizada solidária</p><p>(art. 71, caput, da Lei n° 8.666/93) e/ou subsidiariamente (Súmula</p><p>nº 331 do Tribunal Superior do Trabalho) perante a Justiça do</p><p>Trabalho. Tal responsabilidade poderá ser elidida ou atenuada com</p><p>a apresentação da efetiva atividade fiscalizatória.</p><p>Embora não seja obrigatória a abertura de um processo de</p><p>fiscalização, é imprescindível que os fiscais e seus substitutos</p><p>elaborem relatório registrando as ocorrências a respeito da</p><p>prestação dos serviços referentes ao período de</p><p>sua atuação quando</p><p>do seu desligamento ou afastamento definitivo, conforme §3°, art.</p><p>42, da IN n° 05/2017.</p><p>O fiscal deve sair do campo da informalidade e entender que</p><p>a legislação exige um comportamento com procedimentos, técnicas</p><p>e metodologias formais.</p><p>Aconselha-se que a própria Administração Pública autue o</p><p>processo e remeta ao fiscal do contrato formalmente designado. É</p><p>imprescindível que o Poder Público elenque as atribuições,</p><p>competências e metodologias a serem aplicadas pelo fiscal para</p><p>assegurar a padronização dos processos de fiscalização.</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 12/23</p><p>Com fundamento no Decreto n° 8.539, de 8 de outubro de</p><p>2015, que dispõe a respeito do uso do meio eletrônico para a</p><p>realização do processo administrativo no âmbito dos órgãos e das</p><p>entidades da administração pública federal direta, autárquica e</p><p>fundacional, os órgãos e entidades governamentais desde maio de</p><p>2016 estão autorizados a autuarem seus processos por meio</p><p>eletrônico.</p><p>O processo autuado por meio eletrônico reduz vícios, tais</p><p>como: perdas e/ou extravios de documentos, comunicações</p><p>informais/verbais.</p><p>Ressalta-se, por fim, que a abertura de um processo</p><p>administrativo para acompanhamento da fiscalização é</p><p>imprescindível para que os fiscais exerçam suas rotinas e ainda</p><p>preserve a confiabilidade de suas ações e das informações inerentes</p><p>à fiscalização.</p><p>Mesmo que não seja autuado um processo, é indispensável</p><p>que ocorra o registro da fiscalização, que não é uma faculdade do</p><p>fiscal, mas, sim, um poder-dever, isto é, uma imposição legal.</p><p>Dessa maneira, defende-se que toda documentação relativa à</p><p>verificação do serviço, assim como as questões trabalhistas,</p><p>previdenciárias e fiscais componham um processo administrativo de</p><p>responsabilidade do fiscal.</p><p>Essa boa prática garante transparência e publicidade dos</p><p>atos fiscalizatórios, embasa a aplicação de penalidades, resguarda a</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 13/23</p><p>Administração contra futuras demandas judiciais e contribui para a</p><p>coleta e utilização sistêmica de informações referente à fiscalização</p><p>do contrato.</p><p>Sanções administrativas</p><p>Sanções administrativas.</p><p>Fonte: Freepick (2023).</p><p>Qual a importância do gestor ou fiscal do contrato</p><p>compreender o tema sanção administrativa? De acordo com o</p><p>conteúdo que já foi estudado até o momento, já deu para notar que</p><p>você é o responsável por acompanhar a execução contratual. Então,</p><p>se a empresa contratada descumprir as cláusulas contratuais, é sua</p><p>responsabilidade notificar o fato ao setor responsável para que se</p><p>proceda com a apuração do ocorrido, o que pode resultar em uma</p><p>aplicação de penalidade à terceirizada.</p><p>É oportuno trazer à baila que a Administração Pública tem o</p><p>poder-dever de aplicar sanções administrativas previstas em lei e/ou</p><p>no contrato, desde que assegure à contratada o direito ao</p><p>contraditório e ampla defesa (art. 5°, LV, CF/88), afinal a todos é</p><p>assegurado o direito de apresentar provas de sua inocência.</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 14/23</p><p>Na visão de Marcelo Alexandrino e Vicente Paulo (2017, p.</p><p>268):</p><p>O poder-dever de agir do administrador é dizer que as</p><p>competências administrativas, por serem conferidas</p><p>visando ao atingimento dos fins públicos, implicam ao</p><p>mesmo tempo um poder para desempenhar as</p><p>correspondentes funções públicas.</p><p>Nesse caso, será necessária a abertura de um processo</p><p>administrativo no qual tramitará todo o procedimento de apuração</p><p>de penalidade, isto quer dizer que o próprio órgão público pode</p><p>aplicar a penalidade, não há necessidade de provocação do Poder</p><p>Judiciário.</p><p>Isso decorre do Poder Disciplinar, que é a prerrogativa da</p><p>Administração de apurar infrações e aplicar penalidades em relação</p><p>àqueles que detêm um vínculo com o ente público, que é o caso em</p><p>apreço, afinal o particular (pessoa física ou jurídica) que assina um</p><p>contrato se submete a uma relação específica e, portanto, sujeita-se</p><p>à disciplina do órgão.</p><p>Cumpre enfatizar que a aplicação de penalidade deve</p><p>respeitar os princípios da legalidade, motivação, razoabilidade e</p><p>proporcionalidade (art. 2° da Lei n° 9784/1999), sob pena do</p><p>servidor responsável responder pelos abusos.</p><p>Tipos de penalidades e base legal</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 15/23</p><p>Nesse ponto, é salutar esclarecer que a penalidade a ser</p><p>aplicada depende do que está previsto no edital ou no contrato. É</p><p>imprescindível que o fiscal ou gestor leia as penalidades que estão</p><p>dispostas no instrumento contratual, pois cada um traz as suas</p><p>especificidades.</p><p>Contudo, pode-se dizer que existem penalidades que estão</p><p>previstas, via de regra, na maioria dos editais licitatórios, são elas:</p><p>multa moratória por atraso na execução do contrato; advertência;</p><p>multa compensatória, por inexecução total ou parcial do contrato,</p><p>suspensão temporária; impedimento de licitar e a declaração de</p><p>inidoneidade.</p><p>As hipóteses de penalidades estão inseridas do artigo 86 ao</p><p>88 da Lei n° 8.666/97, conforme transcrição a seguir:</p><p>Art. 86. O atraso injustificado na execução do contrato</p><p>sujeitará o contratado à multa de mora, na forma</p><p>prevista no instrumento convocatório ou no contrato.</p><p>§1° A multa a que alude este artigo não impede que a</p><p>Administração rescinda unilateralmente o contrato e</p><p>aplique as outras sanções previstas nesta Lei.</p><p>§2° A multa, aplicada após regular processo</p><p>administrativo, será descontada da garantia do</p><p>respectivo contratado.</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 16/23</p><p>§3° Se a multa for de valor superior ao valor da</p><p>garantia prestada, além da perda desta, responderá o</p><p>contratado pela sua diferença, a qual será descontada</p><p>dos pagamentos eventualmente devidos pela</p><p>Administração ou ainda, quando for o caso, cobrada</p><p>judicialmente.</p><p>Art. 87. Pela inexecução total ou parcial do contrato a</p><p>Administração poderá, garantida a prévia defesa,</p><p>aplicar ao contratado as seguintes sanções:</p><p>I - Advertência;</p><p>II - Multa, na forma prevista no instrumento</p><p>convocatório ou no contrato;</p><p>III - Suspensão temporária de participação em</p><p>licitação e impedimento de contratar com a</p><p>Administração, por prazo não superior a 2 (dois)</p><p>anos;</p><p>IV - Declaração de inidoneidade para licitar ou</p><p>contratar com a Administração Pública enquanto</p><p>perdurarem os motivos determinantes da punição ou</p><p>até que seja promovida a reabilitação perante a própria</p><p>autoridade que aplicou a penalidade, que será</p><p>concedida sempre que o contratado ressarcir a</p><p>Administração pelos prejuízos resultantes e após</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 17/23</p><p>decorrido</p><p>o prazo da sanção aplicada com base no</p><p>inciso anterior.</p><p>§ 1o Se a multa aplicada for superior ao valor da</p><p>garantia prestada, além da perda desta, responderá o</p><p>contratado pela sua diferença, que será descontada dos</p><p>pagamentos eventualmente devidos pela</p><p>Administração ou cobrada judicialmente.</p><p>§ 2o As sanções previstas nos incisos I, III e IV deste</p><p>artigo poderão ser aplicadas juntamente com a do</p><p>inciso II, facultada a defesa prévia do interessado, no</p><p>respectivo processo, no prazo de 5 (cinco) dias úteis.</p><p>§ 3o A sanção estabelecida no inciso IV deste artigo é</p><p>de competência exclusiva do Ministro de Estado, do</p><p>Secretário Estadual ou Municipal, conforme o caso,</p><p>facultada a defesa do interessado no respectivo</p><p>processo, no prazo de 10 (dez) dias da abertura de</p><p>vista, podendo a reabilitação ser requerida após 2</p><p>(dois) anos de sua aplicação.</p><p>Art. 88. As sanções previstas nos incisos III e IV do</p><p>artigo anterior poderão também ser aplicadas às</p><p>empresas ou aos profissionais que, em razão dos</p><p>contratos regidos por esta Lei:</p><p>I - Tenham sofrido condenação definitiva por</p><p>praticarem, por meios dolosos, fraude fiscal no</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 18/23</p><p>recolhimento de quaisquer tributos;</p><p>II - Tenham praticado atos ilícitos visando a frustrar os</p><p>objetivos da licitação;</p><p>III- Demonstrem não possuir idoneidade para contratar</p><p>com a Administração em virtude de atos ilícitos</p><p>praticados.</p><p>A Lei nº 10.520/2002, que institui a modalidade de licitação</p><p>denominada pregão, prevê, em seu art. 7º, caput, a penalidade de</p><p>impedimento de licitar. Essa hipótese de penalidade não tem</p><p>previsão expressa na Lei n° 8.666/93.</p><p>Por outro lado, a nova lei de licitações, em seu artigo 156,</p><p>previu a penalidade de impedimento de licitar e retirou a penalidade</p><p>de suspensão temporária, in verbis:</p><p>Art. 156. Serão aplicadas ao responsável pelas</p><p>infrações administrativas previstas nesta Lei as</p><p>seguintes sanções:</p><p>I - Advertência;</p><p>II - Multa;</p><p>III - Impedimento de licitar e contratar;</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 19/23</p><p>IV - Declaração de inidoneidade para licitar ou</p><p>contratar.</p><p>Ainda exemplificando, o artigo 6° da Lei nº 12.846/2013</p><p>dispõe sobre a responsabilização administrativa e civil de pessoas</p><p>jurídicas pela prática de atos contra a administração pública</p><p>nacional ou estrangeira.</p><p>Em razão dessas observações, é relevante que o fiscal</p><p>verifique qual lei está regendo o contrato e quais penalidades estão</p><p>previstas.</p><p>É importante mencionar o teor estampado na Orientação</p><p>Normativa da AGU nº 51: “caso a administração identifique um</p><p>vício mesmo após a extinção do contrato, é possível responsabilizar</p><p>o contratado pelo que foi executado”.</p><p>Portanto, fiscais e gestores, caso vocês observem</p><p>irregularidades que ocorrerem durante a execução do contrato, mas</p><p>que não foram identificados em tempo oportuno, não fiquem</p><p>preocupados, é possível solicitar a abertura do processo de apuração</p><p>de penalidades, caso não tenha ocorrido a prescrição.</p><p>3.3 Boas práticas na gestão e fiscalização de contratos</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 20/23</p><p>Gestão e fiscalização.</p><p>Fonte: Freepick (2023).</p><p>Por fim, em virtude da importância do tema gestão e</p><p>fiscalização de contratos na seara administrativa, você poderá ver as</p><p>boas práticas na temática em estudo.</p><p>a) Importância da regulamentação das atividades de gestão e</p><p>fiscalização de contratos por meio da elaboração de manual</p><p>interno.</p><p>b) Segregação de funções entre as atividades de gestão e</p><p>fiscalização de contratos.</p><p>c) Uso de Check List.</p><p>d) Participação da fiscalização na equipe de planejamento.</p><p>e) Capacitação dos servidores, em respeito ao artigo 13, caput, da</p><p>Resolução n° 347/2020 do CNJ.</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 21/23</p><p>f) Padronização dos documentos inerentes à gestão e fiscalização de</p><p>contratos.</p><p>g) Abertura de um processo administrativo de fiscalização</p><p>contratual. Inclusive, o Tribunal de Contas da União recomendou,</p><p>no Acórdão nº 3.016/2015-Plenário, que o fiscal do contrato</p><p>armazene dados da execução contratual, de modo que a equipe de</p><p>planejamento da contratação da próxima licitação conte com</p><p>informações de contratos anteriores (séries históricas de contratos</p><p>de serviços contínuos), o que pode facilitar a definição das</p><p>quantidades e dos requisitos da nova contratação, semelhante ao</p><p>previsto no art. 67, §1º, da Lei nº 8.666/1993.</p><p>h) Relevância da descrição das atribuições, responsabilidades e dos</p><p>limites da atuação do gestor e do fiscal do contrato.</p><p>i) Fiscalização com base em gestão de risco.</p><p>j) Elaboração do plano de fiscalização contratual.</p><p>Foi um prazer e espero ter contribuído para o seu</p><p>aprendizado no decorrer do conteúdo. O tema de gestão e</p><p>fiscalização de contratos é, de fato, bastante denso e possui sua</p><p>complexidade, porém, foi tratado aqui de forma clara, objetiva e</p><p>direta.</p><p>Por ser um assunto que nem a Lei n° 8.666/93, nem a Lei n°</p><p>14.133 trazem muitos detalhamentos, é importante que os gestores e</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 22/23</p><p>fiscais busquem uma constante capacitação e atualização dos</p><p>normativos complementares.</p><p>29/07/2024, 17:01 Unidade 3 – Responsabilidade da Administração - Módulo 4 - Fiscalização de Contratos Administrativos</p><p>https://cdn.evg.gov.br/cursos/939_EVG/scorms/modulo04_scorm01/scormcontent/index.html#/lessons/kYxDsAJqmumf_SoCENaZkUOL0qktbz3- 23/23</p>