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Versão Completa Leis Especiais 2 A L F A C O N Lei nº 10.741/2003 - Estatuto da Pessoa Idosa � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 11 1� Crimes � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 12 1.1 Crimes em espécie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12 Lei nº 8.069/1990 - Estatuto da Criança e do Adolescente � � � � � � � � � � � � 13 1. Direito da criança e do adolescente � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 13 2. Fases do direito da criança e do adolescente � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 14 3. Conceito de criança e de adolescente � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 15 Direitos Fundamentais no ECA � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 15 1. Direito à vida e à saúde � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 15 2. Direito à liberdade, ao respeito e à dignidade � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 16 2.1 Direito à liberdade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16 2.2 Direito ao respeito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 2.3 Direito à dignidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 3. Direito à convivência familiar � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 18 3.1 Família substituta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18 3.2 Entrega de recém-nascido para adoção . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 3.3 Programa de apadrinhamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 3.4 Poder familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20 3.5 Família substituta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 3.6 Guarda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 3.7 Tutela . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 3.8 Adoção . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 4. Direito à educação, à cultura, ao esporte e ao lazer � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 22 Sumário 3 A L F A C O N 5. Direito à profissionalização e à proteção no trabalho � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 23 Da Prevenção no ECA � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 24 1. Prevenção especial referente à informação, à cultura, ao lazer, aos esportes, às diversões e aos espetáculos � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 25 2. Prevenção à venda de produtos e serviços � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 26 3. Autorização para viajar � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 26 Política de Atendimento e Entidades de Atendimento � � � � � � � � � � � � � � � 27 4. Entidades de atendimento � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 28 4.1 Entidades de acolhimento institucional ou familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 4.2 Entidades voltadas à internação . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 5. Fiscalização das entidades � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 30 Medidas de Proteção no ECA � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 30 1. Conceito e princípio � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 30 2. Medidas pertinentes aos pais e responsáveis � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 31 3. Ato Infracional � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 32 4. Garantias processuais � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 32 5. Medidas socioeducativas � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 33 5.1 Medidas socioeducativas em espécie . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 6. Remissão � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 34 Conselho Tutelar � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 34 Justiça da Infância e da Juventude � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 35 1. Competência da justiça da infância e da juventude � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 35 2. Procedimentos � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 37 4 A L F A C O N 2.1 Perda ou suspensão do poder familiar e destituição de tutela . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 2.2 Colocação em família substituta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 2.3 Habilitação dos pretendentes à adoção . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 2.4 Infiltração de policiais para investigar crimes contra a dignidade sexual de criança e de adolescente . . . 39 2.5 Apuração de ato infracional – apreensão e encaminhamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 Recursos no ECA � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 39 Ministério Público, Advocacia e Tutela de Direitos � � � � � � � � � � � � � � � � � 40 1. Ministério público � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 40 2. Advocacia � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 41 3. Tutela de direitos individuais, difusos e coletivos � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 41 4. Legitimidade � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 42 5. Competência � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 43 Crimes e Infrações Administrativas no ECA � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 43 6. Crimes em espécie � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 44 6.1 Norma penal explicativa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 7. Infrações administrativas � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 49 Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo � � � � � � � � � � � � � � � � � 52 1. Programas de atendimento � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 52 2. Programas de meio aberto � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 53 3. Programas em meio fechado � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 53 4. Execução dasa venda à criança ou ao adolescente de: I – Armas, munições E explosivos; II – Bebidas alcoólicas; III – Produtos cujos componentes possam causar dependência física ou psíquica ainda que por utilização indevida; IV – Fogos de estampido e de artifício, exceto aqueles que pelo seu reduzido potencial sejam incapazes de provocar qualquer dano físico em caso de utilização indevida; V – Revistas e publicações a que alude o art. 78; VI – Bilhetes lotéricos e equivalentes. No art. 82 do ECA, existe a restrição de hospedagem de criança ou adolescente, nos seguintes termos: Art. 82 É proibida a hospedagem de criança ou adolescente em hotel, motel, pensão ou estabelecimento congênere, salvo se autorizado ou acompanhado pelos pais ou responsável. Assim, a lei deixou claro que somente acompanhado pelos pais ou responsável, a criança ou adolescente poderá se hospedar em hotel, motel, pensão ou estabelecimento congênere. 3. Autorização para viajar A Lei nº 13.812/2019 trouxe mudanças quanto à liberdade de trânsito de crianças e adolescentes sem os pais pelo País, sendo disposto no art. 83 do ECA que nenhuma criança ou adolescente menor de 16 anos poderá viajar para fora da comarca onde reside desacompanhado dos pais ou dos responsáveis sem expressa autorização judicial. Ainda, o próprio art. 83 demonstra exceções em que não se exigirá autorização judicial: Art. 83 Nenhuma criança poderá viajar para fora da comarca onde reside, desacompanhada dos pais ou responsável, sem expressa autorização judicial. § 1º A autorização não será exigida quando: a) Tratar-se de comarca contígua à da residência da criança, se na mesma unidade da Federação, ou incluída na mesma região metropolitana; b) A criança estiver acompanhada: Política de Atendimento e Entidades de Atendimento 27 A L F A C O N 1) De ascendente ou colateral maior, até o terceiro grau, comprovado documentalmente o parentesco; 2) De pessoa maior, expressamente autorizada pelo pai, mãe ou responsável. § 2º A autoridade judiciária poderá, a pedido dos pais ou responsável, conceder autorização válida por dois anos. No entanto, em se tratando de viagem ao exterior, o art. 84 do ECA prevê algumas necessidades: Art. 84 Quando se tratar de viagem ao exterior, a autorização é dispensável, se a criança ou adolescente: I - Estiver acompanhado de ambos os pais ou responsável; II - Viajar na companhia de um dos pais, autorizado expressamente pelo outro através de documento com firma reconhecida. Art. 85 Sem prévia e expressa autorização judicial, nenhuma criança ou adolescente nascido em território nacional poderá sair do País em companhia de estrangeiro residente ou domiciliado no exterior. Ainda a Resolução nº 131/2011, do Conselho Nacional de Justiça (CNJ), dispõe sobre a concessão de autorização de viagem para o exterior de crianças e adolescentes. Política de Atendimento e Entidades de Atendimento O art. 86 do ECA aborda que a política de atendimento dos direitos da criança e do adolescente deve ser feita por meio de um conjunto de ações governamentais e não governamentais. Vejamos: Art. 86 A política de atendimento dos direitos da criança e do adolescente far-se-á através de um conjunto articu- lado de ações governamentais e não-governamentais, da União, dos estados, do Distrito Federal e dos municípios. Tendo em vista que existem diversas linhas de ações públicas, principalmente nos art. 87 e 88 do ECA, é importante nos atentarmos à leitura deles para não nos confundirmos. Art. 87 São linhas de ação da política de atendimento: I – Políticas sociais básicas; II – Serviços, programas, projetos e benefícios de assistência social de garantia de proteção social e de prevenção e redução de violações de direitos, seus agravamentos ou reincidências; III – Serviços especiais de prevenção e atendimento médico e psicossocial às vítimas de negligência, maus-tratos, exploração, abuso, crueldade e opressão; IV – Serviço de identificação e localização de pais, responsável crianças e adolescentes desaparecidos; V – proteção jurídico-social por entidades de defesa dos direitos da criança e do adolescente. VI – Políticas e programas destinados a prevenir ou abreviar o período de afastamento do convívio familiar e a garantir o efetivo exercício do direito à convivência familiar de crianças e adolescentes Política de Atendimento e Entidades de Atendimento 28 A L F A C O N VII – Campanhas de estímulo ao acolhimento sob forma de guarda de crianças e adolescentes afastados do con- vívio familiar e à adoção, especificamente inter-racial, de crianças maiores ou de adolescentes, com necessidades específicas de saúde ou com deficiências e de grupos de irmãos. Art. 88 São diretrizes da política de atendimento: I – Municipalização do atendimento; II – Criação de conselhos municipais, estaduais e nacional dos direitos da criança e do adolescente, órgãos deli- berativos e controladores das ações em todos os níveis, assegurada a participação popular paritária por meio de organizações representativas, segundo leis federal, estaduais e municipais; III – Criação e manutenção de programas específicos, observada a descentralização político-administrativa; IV – Manutenção de fundos nacional, estaduais e municipais vinculados aos respectivos conselhos dos direitos da criança e do adolescente; V – Integração operacional de órgãos do Judiciário, Ministério Público, Defensoria, Segurança Pública e Assistência Social, preferencialmente em um mesmo local, para efeito de agilização do atendimento inicial a adolescente a quem se atribua autoria de ato infracional; VI – Integração operacional de órgãos do Judiciário, Ministério Público, Defensoria, Conselho Tutelar e encarrega- dos da execução das políticas sociais básicas e de assistência social, para efeito de agilização do atendimento de crianças e de adolescentes inseridos em programas de acolhimento familiar ou institucional, com vista na sua rápida reintegração à família de origem ou, se tal solução se mostrar comprovadamente inviável, sua colocação em família substituta, em quaisquer das modalidades previstas no art. 28 desta Lei; VII – Mobilização da opinião pública para a indispensável participação dos diversos segmentos da sociedade; VIII – Especialização e formação continuada dos profissionais que trabalham nas diferentes áreas da atenção à pri- meira infância, incluindo os conhecimentos sobre direitos da criança e sobre desenvolvimento infantil; IX – Formação profissional com abrangência dos diversos direitos da criança e do adolescente que favoreça a inter- setor alidade no atendimento da criança e do adolescente e seu desenvolvimento integral; X – Realização e divulgação de pesquisas sobre desenvolvimento infantil e sobre prevenção da violência. Insta salientarmos aqui que, em meio as diretrizes da política de atendimento a municipalização e a criação de conse- lhos nacionais, estaduais e municipais dos direitos da criança e do adolescente, temos uma função que é de interesse público, sendo a de membro do conselho nacional e dos conselhos estaduais e municipais. 4. Entidades de atendimento As entidades de atendimento são as responsáveis por executar as políticas de atendimento, possuindo programas de proteção direcionados os infantes em situação de risco e programas de medidas sócio educativos Destacamos a orientação e o apoio físico e psíquico necessários ao infante, bem como sua colocação em acolhimento familiar ou institucional. O ECA diferencia as entidades governamentais e não governamentais, em seu art. 91: Art. 91 As entidades não-governamentais somente poderão funcionar depois de registradas no Conselho Municipal dos Direitos da Criança e do Adolescente, o qual comunicará o registro ao Conselho Tutelar e à autoridade judiciária da respectiva localidade. § 1º Será negado o registro à entidade que: Política de Atendimento e Entidades de Atendimento 29 A L F A C O N I - Não ofereça instalações físicas em condições adequadas de habitabilidade,higiene, salubridade e segurança; II - Não apresente plano de trabalho compatível com os princípios desta Lei; III - Esteja irregularmente constituída; IV - Tenha em seus quadros pessoas inidôneas. V - Não se adequar ou deixar de cumprir as resoluções e deliberações relativas à modalidade de atendimento pres- tado expedidas pelos Conselhos de Direitos da Criança e do Adolescente, em todos os níveis. § 2º O registro terá validade máxima de 4 (quatro) anos, cabendo ao Conselho Municipal dos Direitos da Criança e do Adolescente, periodicamente, reavaliar o cabimento de sua renovação, observado o disposto no § 1º deste artigo. 4.1 Entidades de acolhimento institucional ou familiar Os arts. 92 e 93 do ECA trazem as entidades de acolhimento institucional e familiar. Como vimos anteriormente, essas entidades visam acolher o infante para retorno a sua família ou em último caso adoção. Para que os infantes sejam acolhidos deve-se haver uma decisão judicial, menos em casos urgentes em que não há tempo para tal ato, necessitando apenas da comunicação a vara de infância e juventude conforme art. 93 do ECA. No máximo a cada 6 meses, o dirigente da entidade de acolhimento deverá enviar relatórios ao juiz, sobre a situação de cada infante. Não obstante, o dirigente do acolhimento torna-se o guardião legal do infante, devendo cumprir o dever de zelar por ele. Em caso de descumprimento das obrigações o dirigente de entidade terá sua responsabilidade administrativa, civil e criminal apurada. 4.2 Entidades voltadas à internação As entidades voltadas a internação visam à aplicação de medidas socioeducativa de aspecto pedagógico e punitivo. O art. 94 do ECA institui observações necessárias as entidades: Art. 94 As entidades que desenvolvem programas de internação têm as seguintes obrigações, entre outras: I – Observar os direitos e garantias de que são titulares os adolescentes; II – Não restringir nenhum direito que não tenha sido objeto de restrição na decisão de internação; III – Oferecer atendimento personalizado, em pequenas unidades e grupos reduzidos; IV – Preservar a identidade e oferecer ambiente de respeito e dignidade ao adolescente; V – Diligenciar no sentido do restabelecimento e da preservação dos vínculos familiares; VI – Comunicar à autoridade judiciária, periodicamente, os casos em que se mostre inviável ou impossível o reata- mento dos vínculos familiares; VII – Oferecer instalações físicas em condições adequadas de habitabilidade, higiene, salubridade e segurança e os objetos necessários à higiene pessoal; VIII – Oferecer vestuário e alimentação suficientes e adequados à faixa etária dos adolescentes atendidos; IX – Oferecer cuidados médicos, psicológicos, odontológicos e farmacêuticos; X – Propiciar escolarização e profissionalização; Medidas de Proteção no ECA 30 A L F A C O N XI – Propiciar atividades culturais, esportivas e de lazer; XII – Propiciar assistência religiosa àqueles que desejarem, de acordo com suas crenças; XIII – Proceder a estudo social e pessoal de cada caso; XIV – Reavaliar periodicamente cada caso, com intervalo máximo de seis meses, dando ciência dos resultados à autoridade competente; XV – Informar, periodicamente, o adolescente internado sobre sua situação processual; XVI – Comunicar às autoridades competentes todos os casos de adolescentes portadores de moléstias infectocontagiosas; XVII – Fornecer comprovante de depósito dos pertences dos adolescentes; XVIII – Manter programas destinados ao apoio e acompanhamento de egressos; XIX – Providenciar os documentos necessários ao exercício da cidadania àqueles que não os tiverem; XX – Manter arquivo de anotações onde constem data e circunstâncias do atendimento, nome do adolescente, seus pais ou responsável, parentes, endereços, sexo, idade, acompanhamento da sua formação, relação de seus pertences e demais dados que possibilitem sua identificação e a individualização do atendimento. § 1º Aplicam-se, no que couber, as obrigações constantes deste artigo às entidades que mantêm programas de acolhimento institucional e familiar. § 2º No cumprimento das obrigações a que alude este artigo as entidades utilizarão preferencialmente os recursos da comunidade. 5. Fiscalização das entidades As entidades serão fiscalizadas pelo Judiciário, pelo Ministério Público e pelos Conselhos Tutelares, caso sejam encon- tradas irregularidades o art. 97 do ECA prevê as sanções aplicáveis administrativamente, sem prejuízo a responsabilidade civil e criminal pelas irregularidades. Medidas de Proteção no ECA 1. Conceito e princípio As medidas de proteção visam evitar ou afastar o risco do infante, conforme a interpretação do art. 98 do ECA que nos traz as situações de risco. Na aplicação das medidas de proteção, devem ser observadas as necessidades pedagógicas principalmente de vínculo familiar e social, conforme disposto no art. 100 do ECA. Art. 100 Na aplicação das medidas levar-se-ão em conta as necessidades pedagógicas, preferindo-se aquelas que visem ao fortalecimento dos vínculos familiares e comunitários. Parágrafo único. São também princípios que regem a aplicação das medidas: Medidas de Proteção no ECA 31 A L F A C O N I – Condição da criança e do adolescente como sujeitos de direitos: crianças e adolescentes são os titulares dos direitos previstos nesta e em outras Leis, bem como na Constituição Federal; II – Proteção integral e prioritária: a interpretação e aplicação de toda e qualquer norma contida nesta Lei deve ser voltada à proteção integral e prioritária dos direitos de que crianças e adolescentes são titulares; III – Responsabilidade primária e solidária do poder público: a plena efetivação dos direitos assegurados a crianças e a adolescentes por esta Lei e pela Constituição Federal, salvo nos casos por esta expressamente ressalvados, é de responsabilidade primária e solidária das 3 (três) esferas de governo, sem prejuízo da municipalização do aten- dimento e da possibilidade da execução de programas por entidades não governamentais; IV – Interesse superior da criança e do adolescente: a intervenção deve atender prioritariamente aos interesses e direitos da criança e do adolescente, sem prejuízo da consideração que for devida a outros interesses legítimos no âmbito da pluralidade dos interesses presentes no caso concreto; V – Privacidade: a promoção dos direitos e proteção da criança e do adolescente deve ser efetuada no respeito pela intimidade, direito à imagem e reserva da sua vida privada; VI – Intervenção precoce: a intervenção das autoridades competentes deve ser efetuada logo que a situação de perigo seja conhecida; VII – Intervenção mínima: a intervenção deve ser exercida exclusivamente pelas autoridades e instituições cuja ação seja indispensável à efetiva promoção dos direitos e à proteção da criança e do adolescente; VIII – Proporcionalidade e atualidade: a intervenção deve ser a necessária e adequada à situação de perigo em que a criança ou o adolescente se encontram no momento em que a decisão é tomada; IX – Responsabilidade parental: a intervenção deve ser efetuada de modo que os pais assumam os seus deveres para com a criança e ao adolescente; X – Prevalência da família: na promoção de direitos e na proteção da criança e do adolescente deve ser dada pre- valência às medidas que os mantenham ou reintegrem na sua família natural ou extensa ou, se isso não for possível, que promovam a sua integração em família adotiva; XI – Obrigatoriedade da informação: a criança e ao adolescente, respeitado seu estágio de desenvolvimento e capacidade de compreensão, seus pais ou responsável devem ser informados dos seus direitos, dos motivos que determinaram a intervenção e da forma como está se processa XII – Oitiva obrigatória e participação: a criança e ao adolescente, em separado ou na companhia dos pais, de res- ponsável ou de pessoa por si indicada, bem como os seus pais ou responsável, têm direito a ser ouvidos e a parti-cipar nos atos e na definição da medida de promoção dos direitos e de proteção, sendo sua opinião devidamente considerada pela autoridade judiciária competente, observado o disposto nos §§ 1º e 2º do art. 28 desta Lei. 2. Medidas pertinentes aos pais e responsáveis A situação de risco em sua maioria decorre de um problema familiar, dessa forma, a preocupação do ECA visa melhorar o núcleo familiar para o regresso do infante, assim o art. 129 do ECA prevê as medidas cabíveis aos pais. Art. 129 São medidas aplicáveis aos pais ou responsável: I – Encaminhamento a serviços e programas oficiais ou comunitários de proteção, apoio e promoção da família; II – Inclusão em programa oficial ou comunitário de auxílio, orientação e tratamento a alcoólatras e toxicômanos; III – Encaminhamento a tratamento psicológico ou psiquiátrico; Medidas de Proteção no ECA 32 A L F A C O N IV – Encaminhamento a cursos ou programas de orientação; V – Obrigação de matricular o filho ou pupilo e acompanhar sua frequência e aproveitamento escolar; VI – Obrigação de encaminhar a criança ou adolescente a tratamento especializado; VII – Advertência; VIII – Perda da guarda; IX – Destituição da tutela; X – Suspensão ou destituição do pátrio poder, poder familiar. Parágrafo único. Na aplicação das medidas previstas nos incisos IX e X deste artigo, observar-se-á o disposto nos artes. 23 e 24. Vale ressaltar que não há aplicação de penalidades aos pais e responsáveis por ato infracional do infante. 3. Ato Infracional Entrando na esfera criminal, é importante lembrar sempre que a criança e ao adolescente não cometem crimes, apenas ato infracional, não sendo criminalmente responsabilizados. Assim, a criança que comete ato infracional fica sujeita a medidas de proteção elencadas no art. 101 do ECA; já os adolescentes, além de medidas de proteção, terão as medidas socioeducativas. Quando o ato infracional é praticado pelo infante, o Estado é o responsável pela “reeducação”. No entanto, o ECA, em seus art. 106 a 111, preocupou-se em garantir os direitos processuais e individuais do infante. (Importante realizar a leitura destes artigos!) Importante mencionar que o adolescente só será privado de liberdade em casos de flagrante ou por ordem fundamen- tada do judiciário, devendo ser informado de seus direitos na apreensão. O prazo máximo para a internação provisória é de 45 dias, não podendo esse prazo ser prorrogado, devendo a internação ser em entidade de internação específica. 4. Garantias processuais As garantias processuais do adolescente, estão previstas no art. 111 do ECA: Art. 111 São asseguradas ao adolescente, entre outras, as seguintes garantias: I – Pleno e formal conhecimento da atribuição de ato infracional, mediante citação ou meio equivalente; II – Igualdade na relação processual, podendo confrontar-se com vítimas e testemunhas e produzir todas as provas necessárias à sua defesa; III – Defesa técnica por advogado; IV – Assistência judiciária gratuita e integral aos necessitados, na forma da lei; V – Direito de ser ouvido pessoalmente pela autoridade competente; VI – Direito de solicitar a presença de seus pais ou responsável em qualquer fase do procedimento. Medidas de Proteção no ECA 33 A L F A C O N 5. Medidas socioeducativas As medidas socioeducativas são medidas que visam reeducar o infante que cometeu ato infracional, e decorre de uma sentença judicial. Tem como objetivo, responsabilizar o adolescente quanto às consequências de seus atos, e incentivá-lo a reparar, bem como sua reintegração social e a garantia de seus direitos individuais. Assim, no art. 112 do ECA, temos o rol taxativo das medidas socioeducacionais: Art. 112 Verificada a prática de ato infracional, a autoridade competente poderá aplicar ao adolescente as seguintes medidas: I – Advertência; II – Obrigação de reparar o dano; III – prestação de serviços à comunidade; IV – Liberdade assistida; V – Inserção em regime de semiliberdade; VI – Internação em estabelecimento educacional; VII – Qualquer uma das previstas no art. 101, I a VI. § 1º A medida aplicada ao adolescente levará em conta a sua capacidade de cumpri-la, as circunstâncias e a gra- vidade da infração. § 2º Em hipótese alguma e sob pretexto algum, será admitida a prestação de trabalho forçado. § 3º Os adolescentes portadores de doença ou deficiência mental receberão tratamento individual e especializado, em local adequado às suas condições. 5.1 Medidas socioeducativas em espécie • Advertência De acordo com o art. 115 do ECA, a advertência é a repreensão verbal, que será escrita e assinada. • Obrigação de reparar o dano Caso o ato infracional tenha causado danos patrimoniais, poderá a autoridade determinar que seja restituída a coisa ou o dano, no entanto, tal ato só é possível se o infante possuir patrimônio próprio. • Prestação de serviços à comunidade Essa modalidade é a prestação gratuita de serviços pelo infante a entidades comunitárias, hospitais ou outros estabe- lecimentos do governo, tendo sua jornada no máximo 8 horas semanais. • Liberdade assistida Sendo umas das medidas mais difíceis, a liberdade assistida é a forma de evitar uma reincidência, sendo o adolescente assistido e acompanhado por uma assistência interdisciplinar. Seu prazo mínimo é de 3 meses e deve ser fixada por juiz. Conselho Tutelar 34 A L F A C O N • Semiliberdade Essa medida priva a liberdade do infante em parte, como um regime semiaberto, podendo ser fixada em sentença ou em transição de regime. • Internação A internação é à medida que priva a liberdade do infante, e tem aspecto pedagógico com assistência ao infante. Essa internação terá prazo determinado, no entanto, podendo durar no máximo 3 anos, sendo possível apenas nas hipóteses do art. 122 do ECA. 6. Remissão A remissão é o perdão ao adolescente que comete ato infracional, sendo aplicada a medida menos rigorosa ao caso ou nenhuma medida. Há quatro formas de remissão: • Remissão simples: quando o perdão é simples, ou seja, sem nenhuma medida aplicada. • Remissão imprópria: quando o perdão vem com alguma medida socioeducativa menos gravosa. • Remissão ministerial: quando o perdão é dado pelo Ministério Público antes do início do processo conforme art. 126 do ECA. • Remissão pela autoridade judiciária: quando já instaurado o processo há o perdão judicial, que implicará na sus- pensão ou extinção do processo conforme art. 188 do ECA. Importante lembrar que a remissão não implica no reconhecimento da responsabilidade, não servindo como antecedente. Conselho Tutelar O Conselho Tutelar é um órgão que atua na promoção e fiscalização dos direitos dos infantes, sendo um órgão do Poder Executivo municipal, permanentemente autônomo. O art. 132 do ECA dispõe que “em cada Município e em cada Região Administrativa do Distrito Federal haverá, no mínimo, 01 Conselho Tutelar como órgão integrante da administração pública local, composto de 5 (cinco) membros, escolhidos pela população local através de pleito eleitoral para mandato de 4 (quatro) anos, permitida recondução por novos processos de escolha. ” Os membros do conselho tutelar são eleitos, as eleições acontecem de forma unificada no primeiro domingo após as eleições presidenciais no Brasil, sendo a posse no dia 10 de janeiro do subsequente. São atribuições do Conselho Tutelar, dispostas no art. 136 do ECA: Art. 136 São atribuições do Conselho Tutelar: I – Atender as crianças e adolescentes nas hipóteses previstas nos artes. 98 e 105, aplicando as medidas previstas no art. 101, I a VII; Justiça da Infância e da Juventude 35 A L F A C O N II – Atender e aconselhar os pais ou responsável, aplicando as medidas previstas no art. 129, I a VII; III – Promover a execução de suas decisões, podendo para tanto: a) requisitar serviços públicos nas áreas de saúde, educação, serviço social, previdência, trabalho e segurança; b) Representar junto à autoridade judiciária nos casos de descumprimento injustificadode suas deliberações. IV – Encaminhar ao Ministério Público notícia de fato que constitua infração administrativa ou penal contra os direitos da criança ou adolescente; V – Encaminhar à autoridade judiciária os casos de sua competência; VI – Providenciar a medida estabelecida pela autoridade judiciária, dentre as previstas no art. 101, de I a VI, para o adolescente autor de ato infracional; VII – Expedir notificações; VIII – Requisitar certidões de nascimento e de óbito de criança ou adolescente quando necessário; IX – Assessorar o Poder Executivo local na elaboração da proposta orçamentária para planos e programas de aten- dimento dos direitos da criança e do adolescente; X – Representar, em nome da pessoa e da família, contra a violação dos direitos previstos no art. 220, § 3º, inciso II, da Constituição Federal; XI – Representar ao Ministério Público para efeito das ações de perda ou suspensão do poder familiar, após esgotadas as possibilidades de manutenção da criança ou do adolescente junto à família natural. XII – Promover e incentivar, na comunidade e nos grupos profissionais, ações de divulgação e treinamento para o reconhecimento de sintomas de maus-tratos em crianças e adolescentes. Parágrafo único. Se, no exercício de suas atribuições, o Conselho Tutelar entender necessário o afastamento do convívio familiar, comunicará incontinenti o fato ao Ministério Público, prestando-lhe informações sobre os motivos de tal entendimento e as providências tomadas para a orientação, o apoio e a promoção social da família. Justiça da Infância e da Juventude O art. 141 em seu texto trata do acesso à justiça dos infantes, bem como à Defensoria Pública, ao Ministério Público e ao Judiciário, por qualquer de seus órgãos. O art. 142 do ECA traz a previsão legal de que os menores de 16 anos serão representados por seus pais; já os maiores de 16 anos e menores de 18 apenas serão assistidos dos mesmos. Nessa mesma linha, o art. 145 dispõe sobre a possibilidade de os estados criarem varas especializadas na infância e juventude. 1. Competência da justiça da infância e da juventude Iniciamos as competências, falando da competência material da justiça da infância e juventude, sendo prevista pelo art. 148 do ECA. Vemos aqui quando a competência será da vara da infância e juventude: Art. 148 A Justiça da Infância e da Juventude é competente para: Justiça da Infância e da Juventude 36 A L F A C O N I – Conhecer de representações promovidas pelo Ministério Público, para apuração de ato infracional atribuído a adolescente, aplicando as medidas cabíveis; II – Conceder a remissão, como forma de suspensão ou extinção do processo; III – Conhecer de pedidos de adoção e seus incidentes; IV – Conhecer de ações civis fundadas em interesses individuais, difusos ou coletivos afetos à criança e ao adoles- cente, observado o disposto no art. 209; V – Conhecer de ações decorrentes de irregularidades em entidades de atendimento, aplicando as medidas cabíveis; VI – Aplicar penalidades administrativas nos casos de infrações contra norma de proteção à criança ou adolescente; VII – Conhecer de casos encaminhados pelo Conselho Tutelar, aplicando as medidas cabíveis. Parágrafo único. Quando se tratar de criança ou adolescente nas hipóteses do art. 98, é também competente a Justiça da Infância e da Juventude para o fim de: a) Conhecer de pedidos de guarda e tutela; b) Conhecer de ações de destituição do pátrio poder, poder familiar, perda ou modificação da tutela ou guarda; c) Suprir a capacidade ou o consentimento para o casamento; d) Conhecer de pedidos baseados em discordância paterna ou materna, em relação ao exercício do pátrio poder familiar; e) Conceder a emancipação, nos termos da lei civil, quando faltarem os pais; f) Designar curador especial em casos de apresentação de queixa ou representação, ou de outros procedimentos judiciais ou extrajudiciais em que haja interesses de criança ou adolescente; g) Conhecer de ações de alimentos; h) Determinar o cancelamento, a retificação e o suprimento dos registros de nascimento e óbito. Já quando falamos da competência territorial que envolva a criança ou o adolescente, falamos do art. 147 do ECA: Art 147 A competência será determinada: I – Pelo domicílio dos pais ou responsável; II – Pelo lugar onde se encontre a criança ou adolescente, à falta dos pais ou responsável. § 1º Nos casos de ato infracional, será competente a autoridade do lugar da ação ou omissão, observadas as regras de conexão, continência e prevenção. § 2º A execução das medidas poderá ser delegada à autoridade competente da residência dos pais ou responsável, ou do local onde sediar-se a entidade que abrigar a criança ou adolescente. § 3º Em caso de infração cometida através de transmissão simultânea de rádio ou televisão, que atinja mais de uma comarca, será competente, para aplicação da penalidade, a autoridade judiciária do local da sede estadual da emissora ou rede, tendo a sentença eficácia para todas as transmissoras ou retransmissoras do respectivo estado. O art. 147 do ECA prevê duas hipóteses, porém, segundo a jurisprudência atual, em vias de regra, sempre será o judio mais próximo ao infante. Já o art. 149 do ECA trata da competência da autoridade judiciária: Justiça da Infância e da Juventude 37 A L F A C O N Art. 149 Compete à autoridade judiciária disciplinar, através de portaria, ou autorizar, mediante alvará: I – A entrada e permanência de criança ou adolescente, desacompanhado dos pais ou responsável, em: a) Estádio, ginásio e campo desportivo; b) Bailes ou promoções dançantes; c) Boate ou congêneres; d) Casa que explore comercialmente diversões eletrônicas; e) Estúdios cinematográficos, de teatro, rádio e televisão. II – A participação de criança e adolescente em: a) Espetáculos públicos e seus ensaios; b) Certames de beleza. § 1º Para os fins do disposto neste artigo, a autoridade judiciária levará em conta, dentre outros fatores: a) Os princípios desta Lei; b) As peculiaridades locais; c) A existência de instalações adequadas; d) O tipo de frequência habitual ao local; e) A adequação do ambiente a eventual participação ou frequência de crianças e adolescentes; f) A natureza do espetáculo. § 2º As medidas adotadas na conformidade deste artigo deverão ser fundamentadas, caso a caso, vedadas as determinações de caráter geral. 2. Procedimentos Primeiramente, vale ressaltarmos que o ECA utiliza-se do CPC e do CPP de modo subsidiário, nos casos de lacunas legislativas. É importante ressaltar que os prazos são contados em dias corridos, excluído o dia do começo e incluído o dia do ven- cimento, sendo o prazo em dobro apenas para a Defensoria Pública. 2.1 Perda ou suspensão do poder familiar e destituição de tutela A suspensão ou a perda do poder familiar será iniciada pelo Ministério Público ou por legítimo interessado. Em alguns casos, o juiz concederá liminarmente, dependendo da gravidade. No curso do processo, caso tenha ocorrido a suspensão, a criança ou o adolescente deverá ser encaminhado a uma entidade de acolhimento. Após receber a inicial, o juiz determinará a realização de um estudo social por equipe interprofissional para comprovar se há necessidade de destituir o poder familiar, sempre em prol do melhor interesse do infante. Depois, ocorrerá a citação do requerido para se manifestar em 10 dias; essa citação se dá de forma pessoal. Quando concluído o estudo social, o Ministério Público será intimado para se manifestar em 5 dias, salvo quando este for o requerente, podendo ainda ser necessária a oitava do infante. Após o prazo de 10 dias, caso os requeridos não se apresentem, ocorrerá à revelia; no entanto, for apresentada a res- posta, será aberta vista ao MP novamente por 5 dias Justiça da Infância e da Juventude 38 A L F A C O N Será, então, designada audiência, na qual serão ouvidas as testemunhas, abrindo o prazo para manifestação oral de 20 minutos ao MP prorrogável pormais 10 minutos, sendo a decisão judicial proferida em audiência ou com data para leitura da decisão proferida em, no máximo, 5 dias. Assim, o prazo máximo para conclusão do processo será de 120 dias, cabendo ao juiz, em caso de impossibilidade de retorno do infante ao poder familiar, iniciar os preparativos para colocação em família substituta. 2.2 Colocação em família substituta A colocação em família substituta se divide em dois procedimentos: • Procedimento simplificado: quando há concordância dos pais, ocorrendo geralmente com pais falecidos, ou desti- tuídos do poder familiar. • Procedimento litigioso: ocorre nos casos em que os pais se opõem à colocação do infante em família substituta. 2.3 Habilitação dos pretendentes à adoção Para iniciar este tópico, devemos entender que para o adotante ser habilitado ao ato de adotar, há uma previa requisição judicial, bem como uma fila a ser seguida, dessa forma, o requerente deve segundo o art. 197-A do ECA, apresentar uma petição inicial. Todo esse requerimento tem o intuito de verificar a vida do adotante, bem como se existe um bom núcleo para inserir o infante. Vejamos um passo a passo da habilitação: Apresentação do requerimento inicial. – Aqui, os futuros adotantes apresentam a petição inicial para requisição. ↓ O MP é intimado para se manifestar. – Após o recebimento da inicial, o Ministerio Público é intimado para se manifestar em 5 dias. ↓ É realizado um estudo social. – A equipe interprofissional elaborará o estudo psicossocial com o intuito de verificar a capacidade dos postulantes. ↓ Os postulantes participam de um programa oferecido pela vara da infância e juventude. ↓ É designada a audiência na qual o juiz deferirá ou não a habilitação e inclusão dos postulantes na fila de adoção. ↓ Se deferido, o postulante será inscrito nos cadastros de adoção, sendo sua convocação para a adoção feita de acordo com ordem cronológica e disponibilidade do infante. Recursos no ECA 39 A L F A C O N 2.4 Infiltração de policiais para investigar crimes contra a dignidade sexual de criança e de adolescente A infiltração de agentes na internet visa combater os crimes virtuais contra a criança e ao adolescente. O ECA prevê em seus arts. 190-A a 190-F meios para regular os procedimentos de infiltração dos agentes. Enquanto a infiltração estiver ocorrendo, o juiz ou o MP pode requerer relatórios de atualização da operação. Ao fim da operação, antes de sua conclusão, o juiz colocará os relatórios em sigilo com acesso apenas ao MP e ao delegado responsável. 2.5 Apuração de ato infracional – apreensão e encaminhamento Quando falamos na apreensão de um adolescente, sabemos que ela se dá pelo flagrante de ato infracional ou por ordem judicial de apreensão. Assim, o adolescente será enviado à entidade adequada (caso não possua repartição adequada o adolescente deverá se apresentar em uma dependência adequada no prazo máximo de 24 horas) pela autoridade policial. Caso o ato infracional tenha sido praticado mediante violência ou grave ameaça à pessoa, será lavrado um Auto de Apreensão em Flagrante, e as partes e testemunhas serão ouvidas. No entanto, caso o ato infracional tenha sido praticado sem violência ou grave ameaça à pessoa, a autoridade policial poderá optar por realizar um Boletim de Ocorrência Circunstanciado (BOC). Tomadas as providências, os pais ou o responsável legal deverão comparecer para levar o adolescente com um termo de responsabilidade, no qual constará que o adolescente se apresentará ao MP no primeiro dia útil subsequente. Recursos no ECA O Recurso é um remédio jurídico, com o intuito de reformar, invalidar, esclarecer ou integrar a decisão judicial. Na justiça da infância e juventude, o recurso é disposto pelo art. 198 do ECA, no qual se adota o sistema recursal do Código de Processo Civil. As ações que envolvem a infância ou juventude são isentas de forma geral de custas, emolumentos e preparo. Importante mencionarmos que os prazos recursais do Ministério Público sempre serão de 10 dias, salvo os embargos de declaração que são 5 dias, sempre contados em dias corridos como todos os prazos do ECA. Ao contarmos os prazos no ECA, contamos em dias corridos, excluindo o dia do começo e incluindo o dia do vencimento. Tendo em vista a prioridade dos temas relativos ao infante, o relator deverá julgar o processo em, no máximo, 60 dias, contado da sua conclusão, sendo o MP intimado para se entender apresentar parecer oral. Dessa forma, podemos observar que os recursos no ECA possuem as seguintes características: • adoção do sistema do CPC; • dispensa de preparo recursal; • prioridade no julgamento; • dispensa de revisor; • prazo em dias corrido. Ministério Público, Advocacia e Tutela de Direitos 40 A L F A C O N Ministério Público, Advocacia e Tutela de Direitos 1. Ministério público O Ministério Público (MP) exerce papel importantíssimo quando falamos sobre justiça da criança e do adolescente, atuando judicial e extrajudicialmente, atuando como fiscal. Suas atribuições constam no art. 201 do ECA, sendo este muito cobrado em concursos. Art. 201 Compete ao Ministério Público: I – Conceder a remissão como forma de exclusão do processo; II – Proamover e acompanhar os procedimentos relativos às infrações atribuídas a adolescentes; III – Promover e acompanhar as ações de alimentos e os procedimentos de suspensão e destituição do pátrio poder, poder familiar, nomeação e remoção de tutores, curadores e guardiães, bem como oficiar em todos os demais pro- cedimentos da competência da Justiça da Infância e da Juventude; IV – Promover, de ofício ou por solicitação dos interessados, a especialização e a inscrição de hipoteca legal e a prestação de contas dos tutores, curadores e quaisquer administradores de bens de crianças e adolescentes nas hipóteses do art. 98; V – Promover o inquérito civil e a ação civil pública para a proteção dos interesses individuais, difusos ou coletivos relativos à infância e à adolescência, inclusive os definidos no art. 220, § 3º, inciso II, da Constituição Federal; VI – Instaurar procedimentos administrativos e, para instruí-los: a) Expedir notificações para colher depoimentos ou esclarecimentos e, em caso de não comparecimento injustificado, requisitar condução coercitiva, inclusive pela polícia civil ou militar; b) Requisitar informações, exames, perícias e documentos de autoridades municipais, estaduais e federais, da administração direta ou indireta, bem como promover inspeções e diligências investigatórias; c) Requisitar informações e documentos a particulares e instituições privadas; VII – Instaurar sindicâncias, requisitar diligências investigatórias e determinar a instauração de inquérito policial, para apuração de ilícitos ou infrações às normas de proteção à infância e à juventude; VIII – Zelar pelo efetivo respeito aos direitos e garantias legais assegurados às crianças e adolescentes, promovendo as medidas judiciais e extrajudiciais cabíveis; IX – Impetrar mandado de segurança, de injunção e habeas corpus, em qualquer juízo, instância ou tribunal, na defesa dos interesses sociais e individuais indisponíveis afetos à criança e ao adolescente; X – Representar ao juízo visando à aplicação de penalidade por infrações cometidas contra as normas de proteção à infância e à juventude, sem prejuízo da promoção da responsabilidade civil e penal do infrator, quando cabível; XI – Inspecionar as entidades públicas e particulares de atendimento e os programas de que trata esta Lei, adotando de pronto as medidas administrativas ou judiciais necessárias à remoção de irregularidades porventura verificadas; Ministério Público, Advocacia e Tutela de Direitos 41 A L F A C O N XII – Requisitar força policial, bem como a colaboração dos serviços médicos, hospitalares, educacionais e de assis- tência social, públicos ou privados, para o desempenho de suas atribuições. § 1º A legitimação do Ministério Público para as ações cíveisprevistas neste artigo não impede a de terceiros, nas mesmas hipóteses, segundo dispuserem a Constituição e esta Lei. § 2º As atribuições constantes deste artigo não excluem outras, desde que compatíveis com a finalidade do Minis- tério Público. § 3º O representante do Ministério Público, no exercício de suas funções, terá livre acesso a todo local onde se encontre criança ou adolescente. § 4º O representante do Ministério Público será responsável pelo uso indevido das informações e documentos que requisitar, nas hipóteses legais de sigilo. § 5º Para o exercício da atribuição de que trata o inciso VIII deste artigo, poderá o representante do Ministério Público: a) Reduzir a termo as declarações do reclamante, instaurando o competente procedimento, sob sua presidência; b) Entender-se diretamente com a pessoa ou autoridade reclamada, em dia, local e horário previamente notificados ou acertados; c) Efetuar recomendações visando à melhoria dos serviços públicos e de relevância pública afetos à criança e ao adolescente, fixando prazo razoável para sua perfeita adequação. 2. Advocacia O advogado poderá ser solicitado por qualquer uma das partes interessadas na lide, vindo a intervir nos procedimentos, podendo ser advogado particular ou gratuito. No âmbito criminal, nenhum adolescente a quem se atribua ato infracional será processado sem a presença de advogado ou defensor a ser nomeado pelo juiz. 3. Tutela de direitos individuais, difusos e coletivos O art. 208, em seu texto, dispõe que se regem pelas disposições do ECA as ações de responsabilidade por ofensa aos direitos assegurados à criança e ao adolescente, referentes ao não oferecimento ou oferta irregular. Vejamos: Art. 208 Regem-se pelas disposições desta Lei as ações de responsabilidade por ofensa aos direitos assegurados à criança e ao adolescente, referentes ao não oferecimento ou oferta irregular: I – Do ensino obrigatório; II – De atendimento educacional especializado aos portadores de deficiência; III – De atendimento em creche e pré-escola às crianças de zero a cinco anos de idade; IV – De ensino noturno regular, adequado às condições do educando; V – De programas suplementares de oferta de material didático-escolar, transporte e assistência à saúde do edu- cando do ensino fundamental; VI – De serviço de assistência social visando à proteção à família, à maternidade, à infância e à adolescência, bem como ao amparo às crianças e adolescentes que dele necessitem; VII – De acesso às ações e serviços de saúde; Ministério Público, Advocacia e Tutela de Direitos 42 A L F A C O N VIII – De escolarização e profissionalização dos adolescentes privados de liberdade; IX – De ações, serviços e programas de orientação, apoio e promoção social de famílias e destinados ao pleno exer- cício do direito à convivência familiar por crianças e adolescentes; X – De programas de atendimento para a execução das medidas socioeducativas e aplicação de medidas de proteção; XI – De políticas e programas integrados de atendimento à criança e ao adolescente vítima ou testemunha de violência; § 1º As hipóteses previstas neste artigo não excluem da proteção judicial outros interesses individuais, difusos ou coletivos, próprios da infância e da adolescência, protegidos pela Constituição e pela Lei. § 2º A investigação do desaparecimento de crianças ou adolescentes será realizada imediatamente após notifica- ção aos órgãos competentes, que deverão comunicar o fato aos portos, aeroportos, Polícia Rodoviária e compa- nhias de transporte interestaduais e internacionais, fornecendo-lhes todos os dados necessários à identificação do desaparecido. Aqui é importante mencionar que o rol do art. 208 é exemplificativo e não taxativo, não excluindo, assim, da proteção judicial outros interesses da infância e da adolescência. Tendo em vista que ingressamos com os direitos coletivos, importante definir o que é um direito coletivo e um direito difuso. • Direito coletivo: são direitos indivisíveis de um grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou contra a mesma parte. • Direito difuso: são direitos indivisíveis de pessoas ligadas a um fato. 4. Legitimidade A legitimidade poderá ser individual, ou seja, pelo próprio adolescente ou forma coletiva. Por meio de Ação Civil Pública, promovida por qualquer dos seus legitimados, admitindo o litisconsórcio entre eles. O art. 210 dispõe: Art. 210 Para as ações cíveis fundadas em interesses coletivos ou difusos, consideram-se legitimados concorrentemente: I – O Ministério Público; II – A União, os estados, os municípios, o Distrito Federal e os territórios; III – a associação legalmente constituída há pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por esta Lei, dispensada a autorização da assembleia, se houver prévia auto- rização estatutária. § 1º Admitir-se-á litisconsórcio facultativo entre os Ministérios Públicos da União e dos estados na defesa dos inte- resses e direitos de que cuida esta Lei. § 2º Em caso de desistência ou abandono da ação por associação legitimada, o Ministério Público ou outro legitimado poderá assumir a titularidade ativa. Cabe destacar que a ADIN nº 3.943/2015, houve o reconhecimento do STF quanto à legitimidade da Defensoria Pública para propor ação civil pública. Crimes e Infrações Administrativas no ECA 43 A L F A C O N 5. Competência A competência para as ações de tutela de direitos individuais e coletivos sempre será no foro do local onde ocorreu a ação ou omissão, conforme disposto pelo art. 209 do ECA. Crimes e Infrações Administrativas no ECA Os crimes praticados contra a criança e ao adolescente, seja por ação ou omissão, estão previstos nos arts. 228 ao 244-B do ECA, aplicando-se concomitantemente as normas penais da parte geral do CP e do CPP para aplicação da pena. Importante mencionar que todos os crimes previstos no ECA terão ação penal pública incondicionada, sendo sua titu- laridade do Ministério Público. Vejamos alguns dos principais tipos de crime: • Quanto ao sujeito ativo ͫ Crime comum: não exige qualidade específica do sujeito ativo para sua prática. ͫ Crime próprio: exige qualidade específica do sujeito ativo para sua prática. ͫ Crime de mão própria: é aquele que somente pode ser praticado pela própria pessoa. • Quanto à necessidade de resultado naturalístico para sua consumação ͫ Crime material: prevê um resultado naturalístico para sua consumação. ͫ Crime formal: descreve um resultado naturalístico, do qual sua ocorrência é desnecessária para consumar o delito. ͫ Crime de mera conduta: quando o resultado naturalístico nem mesmo poderia ocorrer por ausência de descrição. • Quanto à necessidade de lesão ao bem jurídico para sua consumação ͫ Crime de dano: necessita para ocorrer de lesão ou danos a um bem jurídico protegido penalmente. ͫ Crime de perigo: necessita para a consumação de exposição do bem jurídico a perigo. • Quanto à forma da conduta ͫ Crime comissivo: é praticado por um ato positivo do agente, ou seja, o ato de fazer algo. ͫ Crime omissivo: é praticado por um ato negativo do agente, ou seja, o ato de não fazer algo. ͫ Crime de conduta mista: prevê a ação seguida de uma omissão. ͫ Crime de esquecimento: é um crime do qual o agente pratica sem prevê o resultado havendo a culpa inconsciente. Crimes e Infrações Administrativas no ECA 44 A L F A C O N • Quanto ao tempo da consumação ͫ Crime instantâneo: consuma-se imediatamente. ͫ Crime permanente: a consumação se protrai no tempo. ͫ Crime instantâneo de efeitos permanentes: consuma-se imediatamente, mas os efeitos se prolongam no tempo. • Crime a prazo: depende prazo para sua consumação. ͫ Quanto à unicidade ou não do tipo penal • Crime simples: formado por um único tipo penal. • Crime complexo: é formado pela junção ou fusão de outros tipos penais. • Crime de forma livre: é aquele que não prevê uma forma específica de realizaçãodo núcleo do tipo, como o furto e o homicídio. • Crime de forma vinculada: é aquele que tem forma ou formas de realização do núcleo do tipo especificamente previstas em lei. É o caso do curandeirismo, que possui algumas formas previstas nos incisos do art. 284 em que o núcleo do tipo pode ser realizado. 6. Crimes em espécie O art. 228 do ECA tem como características principais que em o caput e o parágrafo único trazem infrações de menor potencial ofensivo. O tipo penal se refere as obrigações do art. 10 do ECA. Os crimes descritos são omissivos próprios, formais, próprios e de perigo abstrato. Já o parágrafo único prevê a moda- lidade culposa. Art. 228 Deixar o encarregado de serviço ou o dirigente de estabelecimento de atenção à saúde de gestante de manter registro das atividades desenvolvidas, na forma e prazo referidos no art. 10 desta Lei, bem como de forne- cer à parturiente ou a seu responsável, por ocasião da alta médica, declaração de nascimento, onde constem as intercorrências do parto e do desenvolvimento do neonato: Pena - detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. Parágrafo único. Se o crime é culposo: Pena - detenção de 2 (dois) a 2 (seis) meses, ou multa. Art. 229 Deixar o médico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de atenção à saúde de gestante de identificar corretamente o neonato e a parturiente, por ocasião do parto, bem como deixar de proceder aos exames referidos no art. 10 desta Lei: Pena - detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. Pena - detenção de 2 (dois) a 6 (seis) meses, ou multa. O art. 229 do ECA, em seu caput e parágrafo único, trazem infrações de menor potencial ofensivo. O tipo penal refere-se as obrigações do art. 10 do ECA. Os crimes descritos são omissivos próprios, formais, próprios e de perigo abstrato. Já o parágrafo único prevê a moda- lidade culposa. Crimes e Infrações Administrativas no ECA 45 A L F A C O N Art. 230 Privar a criança ou o adolescente de sua liberdade, procedendo à sua apreensão sem estar em flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da autoridade judiciária competente: Pena - detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. Parágrafo único. Incide na mesma pena aquele que procede à apreensão sem observância das formalidades legais. O caput e o parágrafo único do art. 230 trazem infrações de menor potencial ofensivo. O crime descrito é comum, material, doloso, permanente. Art. 231 Deixar a autoridade policial responsável pela apreensão de criança ou adolescente de fazer imediata comu- nicação à autoridade judiciária competente e à família do apreendido ou à pessoa por ele indicada Pena - detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. O art. 231 do ECA, em seu caput e no parágrafo único, trazem infrações de menor potencial ofensivo. O crime descrito é próprio, formal, omissivo, de perigo abstrato. Art. 232 Submeter criança ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilância a vexame ou a constrangimento: Pena - detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. O caput e o parágrafo único do art. 232 do ECA trazem infrações de menor potencial ofensivo. O crime descrito é próprio, material, comissivo, admite tentativa. Art. 234 Deixar a autoridade competente, sem justa causa, de ordenar a imediata liberação de criança ou adoles- cente, tão logo tenha conhecimento da ilegalidade da apreensão: Pena - detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. O art. 234 do ECA, em seu caput e no parágrafo único, trazem infrações de menor potencial ofensivo. O crime descrito é próprio, material, omissivo, permanente. Art. 235 Descumprir, injustificadamente, prazo fixado nesta Lei em benefício de adolescente privado de liberdade: Pena - detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. O art. 235 do ECA, em seu caput e no parágrafo único, trazem infrações de menor potencial ofensivo. O crime descrito é próprio, material, omissivo, permanente. Sendo ainda uma norma penal em branco, tendo em vista que exige que o agente descumpra os prazos fixados no ECA. Art. 236 Impedir ou embaraçar a ação de autoridade judiciária, membro do Conselho Tutelar ou representante do Ministério Público no exercício de função prevista nesta Lei: Pena - detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. O caput e o parágrafo único do art. 236 do ECA trazem infrações de menor potencial ofensivo. O crime descrito é comum, formal, omissivo, de perigo abstrato. Art. 237 Subtrair criança ou adolescente ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou ordem judicial, com o fim de colocação em lar substituto: Pena - reclusão de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. Crimes e Infrações Administrativas no ECA 46 A L F A C O N O crime descrito tem como características principais ser comum, formal, forma livre. Sendo uma norma penal em branco, tendo em vista que o conceito de lar substituto é retirado do ECA. Art. 238 Prometer ou efetivar a entrega de filho ou pupilo a terceiro, mediante paga ou recompensa: [...] Pena - Reclusão de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. Parágrafo único. Incide nas mesmas penas quem oferece ou efetiva a paga ou recompensa. O art. 235 do ECA tem como características principais ser infração de médio potencial ofensivo; no caput há um crime próprio, e no parágrafo único, um crime comum. O crime descrito é comissivo, formal e material, doloso e instantâneo. Art. 239 Promover ou auxiliar a efetivação de ato destinado ao envio de criança ou adolescente para o exterior com inobservância das formalidades legais ou com o fito de obter lucro: Pena - reclusão de quatro a seis anos, e multa. Parágrafo único. Se há emprego de violência, grave ameaça ou fraude: Pena - reclusão, de 6 (seis) a 8 (oito) anos, além da pena correspondente à violência. O art. 236 do ECA tem como características principais ser crime comum, formal, de forma livre. Sendo norma penal em branco tendo em vista a referência à violação de formalidades legais de envio de criança ou adolescente ao exterior conforme previsto no ECA. Art. 240 Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de sexo explícito ou pornográfica, envolvendo criança ou adolescente: Pena – reclusão, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. § 1º Incorre nas mesmas penas quem agencia, facilita, recruta, coage, ou de qualquer modo intermedeia a partici- pação de criança ou adolescente nas cenas referidas no caput deste artigo, ou ainda quem com esses contracena. § 2º Aumenta-se a pena de 1/3 se o agente comete o crime: I - No exercício de cargo ou função pública ou a pretexto de exercê-la; II - Prevalecendo-se de relações domésticas, de coabitação ou de hospitalidade; ou III - prevalecendo-se de relações de parentesco consanguíneo ou afim até o terceiro grau, ou por adoção, de tutor, curador, preceptor, empregador da vítima ou de quem, a qualquer outro título, tenha autoridade sobre ela, ou com seu consentimento. O art. 240 do ECA tem como finalidade punir qualquer um vinculado à produção de conteúdo sexual ou pornográfico envolvendo crianças ou adolescentes, mesmo que autorizado. É um crime comum, formal, doloso e instantâneo. Admi- te-se nesse crime o de erro de tipo, no que se refere à idade do infante. Art. 241 Vender ou expor à venda fotografia, vídeo ou outro registro que contenha cena de sexo explícito ou por- nográfica envolvendo criança ou adolescente: Pena - Reclusão, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa. O presente artigo tem como alvo o comerciante de material de pornografia infantil, tendo como características do crime ser um crime comum, formal, comissivo, instantâneo. Crimes e Infrações Administrativas no ECA 47 A L F A C O N Art. 241-A Oferecer, trocar, disponibilizar, transmitir, distribuir, publicar ou divulgar por qualquer meio, inclusive por meio de sistema de informática ou telemático, fotografia, vídeo ou outro registro que contenha cena de sexo explícito ou pornográfica envolvendo criança ou adolescente: Pena - Reclusão, de 3 (três) a 6 (seis) anos, e multa.§ 1º Nas mesmas penas incorre quem: I - Assegura os meios ou serviços para o armazenamento das fotografias, cenas ou imagens de que trata o caput deste artigo; II - Assegura, por qualquer meio, o acesso por rede de computadores às fotografias, cenas ou imagens de que trata o caput deste artigo. § 2º As condutas tipificadas nos incisos I e II do § 1º deste artigo são puníveis quando o responsável legal pela prestação do serviço, oficialmente notificado, deixa de desabilitar o acesso ao conteúdo ilícito de que trata o caput. Neste artigo, a punição é ao dispersor de material pornográfico, incluindo para adquirir para si ou para compartilhar. Tem como classificação ser um crime comum, formal, comissivo. Art. 241-B Adquirir, possuir ou armazenar, por qualquer meio, fotografia, vídeo ou outra forma de registro que con- tenha cena de sexo explícito ou pornográfica envolvendo criança ou adolescente: Pena - Reclusão, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. § 1º A pena é diminuída de 1 a 2/3 se de pequena quantidade o material a que se refere o caput deste artigo. § 2º Não há crime se a posse ou o armazenamento tem a finalidade de comunicar às autoridades competentes a ocorrência das condutas descritas nos arts. 240, 241, 241-A e 241-C desta Lei, quando a comunicação for feita por: I - Agente público no exercício de suas funções; II - Membro de entidade, legalmente constituída, que inclua, entre suas finalidades institucionais, o recebimento, o processamento e o encaminhamento de notícia dos crimes referidos neste parágrafo; III - Representante legal e funcionários responsáveis de provedor de acesso ou serviço prestado por meio de rede de computadores, até o recebimento do material relativo à notícia feita à autoridade policial, ao Ministério Público ou ao Poder Judiciário. § 3º As pessoas referidas no § 2º deste artigo deverão manter sob sigilo o material ilícito referido. O art. 241-B trata do criminoso, que é o consumidor da pornografia infantil. Tem como característica ser uma infração de potencial ofensivo, é crime comum, formal, comissivo, instantâneo na modalidade “adquirir” e permanente nas modalidades “armazenar e possuir”. Art. 241-C Simular a participação de criança ou adolescente em cena de sexo explícito ou pornográfica por meio de adulteração, montagem ou modificação de fotografia, vídeo ou qualquer outra forma de representação visual: Pena - Reclusão, de 1 a 3 anos, e multa. Parágrafo único. Incorre nas mesmas penas quem vende, expõe à venda, disponibiliza, distribui, publica ou divulga por qualquer meio, adquire, possui ou armazena o material produzido na forma do caput deste artigo. Tem como características ser infração de médio potencial ofensivo, crime comum, formal, de forma livre, comissivo, instantâneo. Crimes e Infrações Administrativas no ECA 48 A L F A C O N Art. 241-D Aliciar, assediar, instigar ou constranger, por qualquer meio de comunicação, criança, com o fim de com ela praticar ato libidinoso: Pena - Reclusão, de 1 a 3 anos, e multa. Parágrafo único. Nas mesmas penas incorre quem: I - Facilita ou induz o acesso à criança de material contendo cena de sexo explícito ou pornográfica com o fim de com ela praticar ato libidinoso; II - Pratica as condutas descritas no caput deste artigo com o fim de induzir criança a se exibir de forma pornográfica ou sexualmente explícita. Neste artigo, o legislado engloba a conduta de quem, mesmo não produzindo o material pornográfico, recruta os infan- tes. Tem como características ser uma infração de médio potencial ofensivo, um crime comum, formal, de forma livre, comissivo e instantâneo. 6.1 Norma penal explicativa Art. 241-E Para efeito dos crimes previstos nesta Lei, a expressão “cena de sexo explícito ou pornográfica” com- preende qualquer situação que envolva criança ou adolescente em atividades sexuais explícitas, reais ou simuladas, ou exibição dos órgãos genitais de uma criança ou adolescente para fins primordialmente sexuais. Aqui, o legislador quis evitar contrariedades de interpretação, definindo exatamente o contexto de cena de sexo explí- cito ou pornográfica, deixando, no entanto, de mencionar a exposição dos seios, uma vez que não são órgãos genitais. Art. 242 Vender, fornece ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a criança ou adolescente arma, munição ou explosivo: Pena - reclusão, de 3 (três) a 6 (seis) anos. Assim, o art. 242 é um crime comum, formal, forma livre, comissivo e instantâneo. Art. 243 Vender, fornecer, servir, ministrar ou entregar, ainda que gratuitamente, de qualquer forma, a criança ou a adolescente, bebida alcoólica ou, sem justa causa, outros produtos cujos componentes possam causar dependência física ou psíquica: Pena - detenção de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, se o fato não constitui crime mais grave. O art. 243 tem como características principais ser um crime comum, doloso, comissivo, formal e uma infração penal subsidiária, incidindo apenas na falta de outro mais gravoso. Art. 244 Vender, fornece ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a criança ou adolescente fogos de estampido ou de artifício, exceto aqueles que, pelo seu reduzido potencial, sejam incapazes de provocar qualquer dano físico em caso de utilização indevida: Pena - detenção de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa. O art. 244 tem como características principais ser uma infração de menor potencial ofensivo, bem como ser um crime comum, formal, de forma livre, comissivo. Art. 244-A Submeter criança ou adolescente, como tais definidos no caput do art. 2º desta Lei, à prostituição ou à exploração sexual: Crimes e Infrações Administrativas no ECA 49 A L F A C O N Pena - reclusão de quatro a dez anos e multa, além da perda de bens e valores utilizados na prática criminosa em favor do Fundo dos Direitos da Criança e do Adolescente da unidade da Federação (Estado ou Distrito Federal) em que foi cometido o crime, ressalvado o direito de terceiro de boa-fé. § 1º Incorrem nas mesmas penas o proprietário, o gerente ou o responsável pelo local em que se verifique a sub- missão de criança ou adolescente às práticas referidas no caput deste artigo. § 2º Constitui efeito obrigatório da condenação a cassação da licença de localização e de funcionamento do estabelecimento. O conteúdo do artigo em questão foi reproduzido pelo art. 218-B do Código Penal, sendo assim, o tipo do art. 244-A foi revogado pela alteração do Código Penal, segundo a doutrina em geral. Art. 244-B Corromper ou facilitar a corrupção de menor de 18 (dezoito) anos, com ele praticando infração penal ou induzindo-o a praticá-la: Pena - reclusão, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. § 1º Incorre nas penas previstas no caput deste artigo quem pratica as condutas ali tipificadas utilizando-se de quaisquer meios eletrônicos, inclusive salas de bate-papo da internet. § 2º As penas previstas no caput deste artigo são aumentadas de um terço no caso de a infração cometida ou induzida estar incluída no rol do art. 1º da Lei nº 8.072/90. Aqui encontramos o crime conhecido por corrupção de menores. Sendo um crime de médio potencial ofensivo, bem como um crime comum, formal, comissivo. 7. Infrações administrativas Em primeiro lugar, quando falamos das infrações administrativas, não estamos falando de crime não havendo penas privativas de liberdade se sim penas de multa serão revertidas a fundos municipais dos direitos da criança e do ado- lescente. Ocorre a prescrição das infrações em 5 anos. Art. 245 Deixar o médico, professor ou responsável por estabelecimento de atenção à saúde e de ensino fundamen- tal, pré-escola ou creche, de comunicar à autoridade competente os casos de que tenha conhecimento, envolvendo suspeita ou confirmação de maus-tratos contra criança ou adolescente: Pena - multa de 3 (três) a 20 (vinte) salários de referência, aplicando-se o dobro em caso de reincidência. Este artigo tem como características um sujeito ativo é próprio e conduta omissiva.Art. 246 Impedir o responsável ou funcionário de entidade de atendimento o exercício dos direitos de: [...] Peticionar diretamente a qualquer autoridade; avistar-se reservadamente com seu defensor; receber visitas, ao menos, sema- nalmente; corresponder-se com seus familiares e amigos; receber escolarização e profissionalização; Pena - multa de 3 (três) a 20 (vinte) salários de referência, aplicando-se o dobro em caso de reincidência. Aqui, o sujeito ativo é funcionário de entidade de medida socioeducativa. Art. 247 Divulgar, total ou parcialmente, sem autorização devida, por qualquer meio de comunicação, nome, ato ou documento de procedimento policial, administrativo ou judicial relativo à criança ou adolescente a que se atribua ato infracional. Crimes e Infrações Administrativas no ECA 50 A L F A C O N Pena - multa de 3 (três) a 20 (vinte) salários de referência, aplicando-se o dobro em caso de reincidência. § 1º Incorre na mesma pena quem exibe, total ou parcialmente, fotografia de criança ou adolescente envolvido em ato infracional, ou qualquer ilustração que lhe diga respeito ou se refira a atos que lhe sejam atribuídos, de forma a permitir sua identificação, direta ou indiretamente. § 2º Se o fato for praticado por órgão de imprensa ou emissora de rádio ou televisão, além da pena prevista neste artigo, a autoridade judiciária poderá determinar a apreensão da publicação ou a suspensão da programação da emissora até por 2 dias, bem como da publicação do periódico até por dois números. (Expressão declara inconsti- tucional pela ADIN 869-2). Neste artigo, o sujeito é qualquer pessoa. A expressão riscada foi declarada inconstitucional pelo STF. Art. 249 Descumprir, dolosa ou culposamente, os deveres inerentes ao poder familiar ou decorrente de tutela ou guarda, bem assim determinação da autoridade judiciária ou Conselho Tutelar. Pena - multa de 3 (três) a 20 (vinte) salários de referência, aplicando-se o dobro em caso de reincidência. Art. 250 Hospedar criança ou adolescente desacompanhado dos pais ou responsável, ou sem autorização escrita desses ou da autoridade judiciária, em hotel, pensão, motel ou congênere. Pena – multa. § 1º Em caso de reincidência, sem prejuízo da pena de multa, a autoridade judiciária poderá determinar o fechamento do estabelecimento por até 15 dias. § 2º Se comprovada a reincidência em período inferior a 30 dias, o estabelecimento será definitivamente fechado e terá licença cassada. Art. 251 Transportar criança ou adolescente, por qualquer meio, com inobservância do das regras de autorização de viagem. Pena - multa de 3 (três) a 20 (vinte) salários de referência, aplicando-se o dobro em caso de reincidência. Art. 252 Deixar o responsável por diversão ou espetáculo público de afixar, em lugar visível e de fácil acesso, à entrada do local de exibição, informação destacada sobre a natureza da diversão ou espetáculo e a faixa etária especificada no certificado de classificação. Pena - multa de 3 (três) a 20 (vinte) salários de referência, aplicando-se o dobro em caso de reincidência. Art. 253 Anunciar peças teatrais, filmes ou quaisquer representações ou espetáculos, sem indicar os limites de idade a que não se recomendem. Pena - multa de 3 (três) a 20 (vinte) salários de referência, duplicada em caso de reincidência, aplicável, separada- mente, à casa de espetáculo e aos órgãos de divulgação ou publicidade. Art. 254 Transmitir, através de rádio ou televisão, espetáculo em horário diverso do autorizado ou sem aviso de sua classificação. Pena - multa de 20 (vinte) a 100 (cem) salários de referência; duplicada em caso de reincidência, a autoridade judi- ciária poderá determinar a suspensão da programação da emissora por até 2 dias. O STF, no bojo da ADI nº 2.404, julgou inconstitucional a limitação de horários, argumentando que o Estado não pode determinar que os programas possam ser exibidos somente em determinados horários, o que seria uma imposição, vedado pela CF/88. O Poder Público pode apenas recomendar horários adequados, sendo a classificação dos progra- mas meramente indicativa. Crimes e Infrações Administrativas no ECA 51 A L F A C O N Art. 255 Exibir filmes, trailer, peça, amostra ou congênere classificado pelo órgão competente como inadequado às crianças ou adolescentes admitidos ao espetáculo. Pena - multa de 20 (vinte) a 100 (cem) salários de referência. Na reincidência, a autoridade poderá determinar a suspensão do espetáculo ou o fechamento do estabelecimento por até 15 dias. Art. 256 Vender ou locar a criança ou adolescente fita de programação em vídeo, em desacordo com a classificação atribuída pelo órgão competente. Pena - multa de 3 (três) a 20 (vinte) salários de referência. Em caso de reincidência, a autoridade judiciária poderá determinar o fechamento do estabelecimento por até 15 dias. Art. 257 Descumprir obrigação de: I - Comercializar revistas de material impróprio com embalagem lacrada e advertência de seu conteúdo; II - Não conter em revistas e publicações destinadas ao público infanto-juvenil ilustrações, fotografias, legendas, crônicas ou anúncios de bebidas alcoólicas, tabaco, armas e munições, e respeitar os valores éticos e sociais da pessoa e da família. Pena - multa de 3 (três) a 20 (vinte) salários de referência, duplicando-se a pena em caso de reincidência, sem prejuízo de apreensão da revista ou publicação. Art. 258 Deixar o responsável pelo estabelecimento ou o empresário de observar o que dispõe esta Lei sobre o acesso de criança ou adolescente aos locais de diversão, ou sobre sua participação no espetáculo. Pena - multa de 3 (três) a 20 (vinte) salários de referência. Em caso de reincidência, a autoridade judiciária poderá determinar o fechamento do estabelecimento por até 15 dias. Art. 258-A Deixar a autoridade competente de providenciar a instalação e operacionalização dos: I - Cadastro do registro de crianças e adolescentes em condições de serem adotados e Cadastro de pessoas inte- ressadas na adoção II - Cadastro que contenha informações atualizadas sobre as crianças e adolescentes em regime de acolhimento familiar e institucional sob sua responsabilidade. Pena - multa de R$ 1.000,00 a R$ 3.000,00. Parágrafo único. Incorre nas mesmas penas a autoridade que deixa de efetuar o cadastramento de crianças e de adolescentes em condições de serem adotadas, de pessoas ou casais habilitados à adoção e de crianças e ado- lescentes em regime de acolhimento institucional ou familiar. Art. 258-B Deixar o médico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de atenção à saúde de gestante de efetuar imediato encaminhamento ao juiz de caso de que tenha conhecimento de mãe ou gestante interessada em entregar seu filho para adoção. Pena - multa de R$ 1.000,00 a R$ 3.000,00. Parágrafo único. Incorre na mesma pena o funcionário de programa oficial ou comunitário destinado à garantia do direito à convivência familiar que deixa de efetuar a comunicação referida no caput deste artigo. Art. 258-C Descumprir a proibição de vender bebidas alcoólicas para crianças e adolescentes. Pena - multa de R$ 3.000,00 a R$ 10.000,00. Medida administrativa - interdição do estabelecimento comercial até o recolhimento da multa aplicada. Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo 52 A L F A C O N Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo O Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo (Sinase), instituído pela Lei nº 12.594/2012, tem como função regu- lamentar a execução e cumprimento das medidas socioeducativas, para que a reinserção dos adolescentes funcione de forma eficaz. O conceito do Sinase encontra-se no art. 1º da Lei nº 12.594/2012: Art. 1º Esta Lei institui o Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo (Sinase) e regulamenta a execução das medidas destinadas a adolescente que pratique ato infracional. § 1º Entende-se por Sinapse o conjunto ordenado de princípios, regras e critérios que envolvem a execução de medidas socioeducativas, incluindo-se nele,por adesão, os sistemas estaduais, distrital e municipais, bem como todos os planos, políticas e programas específicos de atendimento a adolescente em conflito com a lei. § 2º Entendem-se por medidas socioeducativas as previstas no art. 112 da Lei nº 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criança e do Adolescente), as quais têm por objetivos: I - A responsabilização do adolescente quanto às consequências lesivas do ato infracional, sempre que possível incentivando a sua reparação; II - A integração social do adolescente e a garantia de seus direitos individuais e sociais, por meio do cumprimento de seu plano individual de atendimento; e III - a desaprovação da conduta infracional, efetivando as disposições da sentença como parâmetro máximo de privação de liberdade ou restrição de direitos, observados os limites previstos em lei. § 3º Entendem-se por programa de atendimento a organização e o funcionamento, por unidade, das condições necessárias para o cumprimento das medidas socioeducativas. § 4º Entende-se por unidade a base física necessária para a organização e o funcionamento de programa de atendimento. § 5º Entendem-se por entidade de atendimento a pessoa jurídica de direito público ou privado que instala e man- tém a unidade e os recursos humanos e materiais necessários ao desenvolvimento de programas de atendimento. Assim, é importante mencionarmos que recursos financeiros do Sinase dependem do Orçamento Fiscal, da Seguridade social e de outras fontes. 1. Programas de atendimento Os programas de atendimento do Sinase serão executados por uma unidade de atendimento previamente inscritas conforme os requisitos obrigatórios do art. 11 da Lei nº 12.594/2012. Art. 11 Além da especificação do regime, são requisitos obrigatórios para a inscrição de programa de atendimento: I – A exposição das linhas gerais dos métodos e técnicas pedagógicas, com a especificação das atividades de natureza coletiva; Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo 53 A L F A C O N II – A indicação da estrutura material, dos recursos humanos e das estratégias de segurança compatíveis com as necessidades da respectiva unidade; III – regimento interno que regule o funcionamento da entidade, no qual deverá constar, no mínimo: a) o detalhamento das atribuições e responsabilidades do dirigente, de seus prepostos, dos membros da equipe técnica e dos demais educadores; b) a previsão das condições do exercício da disciplina e concessão de benefícios e o respectivo procedimento de aplicação; e c) a previsão da concessão de benefícios extraordinários e enaltecimento, tendo em vista tornar público o reconhe- cimento ao adolescente pelo esforço realizado na consecução dos objetivos do plano individual; IV – A política de formação dos recursos humanos; V – A previsão das ações de acompanhamento do adolescente após o cumprimento de medida socioeducativa; VI – A indicação da equipe técnica, cuja quantidade e formação devem estar em conformidade com as normas de referência do sistema e dos conselhos profissionais e com o atendimento socioeducativo a ser realizado; e VII – a adesão ao Sistema de Informações sobre o Atendimento Socioeducativo, bem como sua operação efetiva. Parágrafo único. O não cumprimento do previsto neste artigo sujeita as entidades de atendimento, os órgãos ges- tores, seus dirigentes ou prepostos à aplicação das medidas previstas no art. 97 da Lei nº 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criança e do Adolescente). 2. Programas de meio aberto Os programas de atendimento meio aberto são a liberdade assistida e a prestação de serviços à comunidade, sendo ambos executados pelo município. Vejamos os arts. 117 e 118 do ECA: Art. 117 A prestação de serviços comunitários consiste na realização de tarefas gratuitas de interesse geral, por período não excedente a seis meses, junto a entidades assistenciais, hospitais, escolas e outros estabelecimentos congêneres, bem como em programas comunitários ou governamentais. Parágrafo único. As tarefas serão atribuídas conforme as aptidões do adolescente, devendo ser cumpridas durante jornada máxima de oito horas semanais, aos sábados, domingos e feriados ou em dias úteis, de modo a não preju- dicar a frequência à escola ou à jornada normal de trabalho. Art. 118 A liberdade assistida será adotada sempre que se afigurar a medida mais adequada para o fim de acompa- nhar, auxiliar e orientar o adolescente. § 1º A autoridade designará pessoa capacitada para acompanhar o caso, a qual poderá ser recomendada por enti- dade ou programa de atendimento. § 2º A liberdade assistida será fixada pelo prazo mínimo de seis meses, podendo a qualquer tempo ser prorrogada, revogada ou substituída por outra medida, ouvido o orientador, o Ministério Público e o defensor. 3. Programas em meio fechado Já os programas de meio fechado são a semiliberdade e a internação, sendo a execução pelo Estado. Seus requisitos estão presentes no art. 15 da Lei nº 12.594/2012. Art. 15 São requisitos específicos para a inscrição de programas de regime de semiliberdade ou internação: Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo 54 A L F A C O N I – A comprovação da existência de estabelecimento educacional com instalações adequadas e em conformidade com as normas de referência; II – A previsão do processo e dos requisitos para a escolha do dirigente; III – a apresentação das atividades de natureza coletiva; IV – A definição das estratégias para a gestão de conflitos, vedada a previsão de isolamento cautelar, exceto nos casos previstos no § 2º do art. 49 desta Lei; e V – A previsão de regime disciplinar nos termos do art. 72 desta Lei. 4. Execução das medidas socioeducativas A execução das medidas socioeducativas está disposta no art. 35 e 49 da Lei nº 12.594/2012. Vejamos: Art. 35 A execução das medidas socioeducativas reger-se-á pelos seguintes princípios: I - Legalidade, não podendo o adolescente receber tratamento mais gravoso do que o conferido ao adulto; II - Excepcionalidade da intervenção judicial e da imposição de medidas, favorecendo-se meios de auto composição de conflitos; III - prioridade a práticas ou medidas que sejam restaurativas e, sempre que possível, atendam às necessidades das vítimas; IV - Proporcionalidade em relação à ofensa cometida; V - Brevidade da medida em resposta ao ato cometido, em especial o respeito ao que dispõe o art. 122 da Lei nº 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criança e do Adolescente); VI - Individualização, considerando-se a idade, capacidades e circunstâncias pessoais do adolescente; VII - mínima intervenção, restrita ao necessário para a realização dos objetivos da medida; VIII - não discriminação do adolescente, notadamente em razão de etnia, gênero, nacionalidade, classe social, orientação religiosa, política ou sexual, ou associação ou pertencimento a qualquer minoria ou status; e IX - Fortalecimento dos vínculos familiares e comunitários no processo socioeducativo. Art. 49 São direitos do adolescente submetido ao cumprimento de medida socioeducativa, sem prejuízo de outros previstos em lei: I - Ser acompanhado por seus pais ou responsável e por seu defensor, em qualquer fase do procedimento adminis- trativo ou judicial; II - Ser incluído em programa de meio aberto quando inexistir vaga para o cumprimento de medida de privação da liberdade, exceto nos casos de ato infracional cometido mediante grave ameaça ou violência à pessoa, quando o adolescente deverá ser internado em Unidade mais próxima de seu local de residência; III - ser respeitado em sua personalidade, intimidade, liberdade de pensamento e religião e em todos os direitos não expressamente limitados na sentença; IV - Peticionar, por escrito ou verbalmente, diretamente a qualquer autoridade ou órgão público, devendo, obriga- toriamente, ser respondido em até 15 (quinze) dias; V - Ser informado, inclusive por escrito, das normas de organização e funcionamento do programa de atendimento e também das previsõesmedidas socioeducativas � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 54 5. Plano individual de atendimento � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 55 6. Direito de visita a adolescente em unidade de internação � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 56 5 A L F A C O N 7. Extinção de medida socioeducativa � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 56 8. Regimes disciplinares � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 57 Lei nº 8.072/1990 – Lei de Crimes Hediondos � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 58 9. Crimes equiparados a hediondos � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 60 10. Privilégios não aplicados aos crimes hediondos � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 61 11. Regime inicial � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 61 12. Prisão temporária � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 62 13. Alterações no Código Penal � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 62 Lei nº 9.099/1995 – Juizados Especiais Cíveis e Criminais � � � � � � � � � � � � 63 14. Juizados Especiais Criminais (JECRIM) � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 64 14.1 Disposições gerais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 14.2 Competência e atos processuais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 14.3 Fase preliminar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65 14.4 Procedimento sumaríssimo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 14.5 Execução . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 14.6 Despesas processuais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 14.7 Disposições finais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 14.8 Disposições finais comuns . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 69 Lei nº 9.455/1997 – Lei de Tortura � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 69 1. Lesão corporal de natureza grave � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 73 2. Lesão corporal de natureza gravíssima � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 73 Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 76 1. Apreensão do produto e do instrumento de infração administrativa ou de crime � � � � � � � � � � � � � � � 76 1.1 Confisco dos instrumentos de crime ambiental. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 6 A L F A C O N 2. Crimes contra o meio ambiente � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 77 2.1 Crimes contra a fauna . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79 3. Crimes contra a flora � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 84 4. Poluição e outros crimes ambientais � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 90 5. Crimes contra o ordenamento urbano e o patrimônio cultural � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 93 6. Crimes contra a administração ambiental � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 95 Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento � � � � � � � � � � � � � � � � � � 97 1. Conceitos introdutórios � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 97 1.1 Objetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 2. Dos crimes e das penas � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 97 2.1 Posse irregular de arma de fogo de uso permitido (art. 12) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99 2.2 Omissão de cautela (art. 13º) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100 2.3 Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido (art. 14) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 2.4 Disparo de arma de fogo (art. 15) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 2.5 Posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito (art. 16) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 2.6 Comércio ilegal de arma de fogo (art. 17) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 2.7 Tráfico internacional de arma de fogo (art. 18º) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 2.8 Aumento de pena (arts. 19 e 20) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111 2.9 Liberdade provisória (art. 21) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111 Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 112 1. Sistema nacional de políticas públicas sobre drogas � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 112 1.1 Princípios e objetivos do sistema nacional de políticas públicas sobre drogas . . . . . . . . . . . . . . . . 112 1.2 Composição do sistema nacional de políticas públicas sobre drogas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 1.3 Competências . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 2. Formulação das políticas sobre drogas � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 114 2.1 Plano nacional de políticas sobre drogas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 7 A L F A C O N 2.2 Conselhos de políticas sobre drogas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 2.3 Acompanhamento e da avaliação das políticas sobre drogas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 3. Atividades de prevenção do uso indevido, Fique ligado e reinserção social de usuários e dependentes de drogas � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 115 3.1 Prevenção - diretrizes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 3.2 Semana nacional de políticas sobre drogas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116 3.3 Atividades de prevenção, tratamento, acolhimento e de reinserção social e econômica de usuários ou dependentes de drogas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 3.4 Educação na reinserção social e econômica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 3.5 Tratamento do usuário ou dependente de drogas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 3.6 Plano individual de atendimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 3.7 Acolhimento em comunidade terapêutica acolhedora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 3.8 Crimes e das penas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .de natureza disciplinar; Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo 55 A L F A C O N VI - Receber, sempre que solicitar, informações sobre a evolução de seu plano individual, participando, obrigatoria- mente, de sua elaboração e, se for o caso, reavaliação; VII - receber assistência integral à sua saúde, conforme o disposto no art. 60 desta Lei; e VIII - ter atendimento garantido em creche e pré-escola aos filhos de 0 (zero) a 5 (cinco) anos. § 1º As garantias processuais destinadas a adolescente autor de ato infracional previstas na Lei nº 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criança e do Adolescente), aplicam-se integralmente na execução das medidas socioe- ducativas, inclusive no âmbito administrativo. § 2º A oferta irregular de programas de atendimento socioeducativo em meio aberto não poderá ser invocada como motivo para aplicação ou manutenção de medida de privação da liberdade. A decisão decorrente da execução deve ser proferida após a manifestação do defensor e do Ministério Público. 5. Plano individual de atendimento O Plano Individual de Atendimento (PIA) será necessário na execução de medidas socioeducativas como a prestação de serviços à comunidade, liberdade assistida, semiliberdade e internação. O objetivo é prever e registrar as atividades que a adolescente realizará, devendo contemplar a participação dos pais ou responsáveis, com a meta de ressocializador o adolescente. Vejamos os artigos que regulamentam o PIA: Art. 53 O PIA será elaborado sob a responsabilidade da equipe técnica do respectivo programa de atendimento, com a participação efetiva do adolescente e de sua família, representada por seus pais ou responsável. Art. 54 Constarão do plano individual, no mínimo: I - Os resultados da avaliação interdisciplinar; II - Os objetivos declarados pelo adolescente; III - A previsão de suas atividades de integração social e/ou capacitação profissional; IV - Atividades de integração e apoio à família; V - Formas de participação da família para efetivo cumprimento do plano individual; e VI - As medidas específicas de atenção à sua saúde. Art. 55 Para o cumprimento das medidas de semiliberdade ou de internação, o plano individual conterá, ainda: I - A designação do programa de atendimento mais adequado para o cumprimento da medida; II - A definição das atividades internas e externas, individuais ou coletivas, das quais o adolescente poderá participar; e III - a fixação das metas para o alcance de desenvolvimento de atividades externas. Parágrafo único. O PIA será elaborado no prazo de até 45 (quarenta e cinco) dias da data do ingresso do adoles- cente no programa de atendimento Art. 56 Para o cumprimento das medidas de prestação de serviços à comunidade e de liberdade assistida, o PIA será elaborado no prazo de até 15 (quinze) dias do ingresso do adolescente no programa de atendimento. Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo 56 A L F A C O N Art. 57 Para a elaboração do PIA, a direção do respectivo programa de atendimento, pessoalmente ou por meio de membro da equipe técnica, terá acesso aos autos do procedimento de apuração do ato infracional e aos dos procedimentos de apuração de outros atos infracionais atribuídos ao mesmo adolescente. § 1º O acesso aos documentos de que trata o caput deverá ser realizado por funcionário da entidade de atendimento, devidamente credenciado para tal atividade, ou por membro da direção, em conformidade com as normas a serem definidas pelo Poder Judiciário, de forma a preservar o que determinam os arts. 143 e 144 da Lei nº 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criança e do Adolescente). § 2º A direção poderá requisitar, ainda: I - Ao estabelecimento de ensino, o histórico escolar do adolescente e as anotações sobre o seu aproveitamento; II - Os dados sobre o resultado de medida anteriormente aplicada e cumprida em outro programa de atendimento; e III - os resultados de acompanhamento especializado anterior. Art. 58 Por ocasião da reavaliação da medida, é obrigatória a apresentação pela direção do programa de atendimento de relatório da equipe técnica sobre a evolução do adolescente no cumprimento do plano individual. Art. 59 O acesso ao plano individual será restrito aos servidores do respectivo programa de atendimento, ao ado- lescente e a seus pais ou responsável, ao Ministério Público e ao defensor. 6. Direito de visita a adolescente em unidade de internação O adolescente internado para aplicação de medida socioeducativa terá o direito a visitas familiares, de amigos e até mesmo conjugal desde que comprovadamente viva em união estável. 7. Extinção de medida socioeducativa O art. 46 da Lei do Sinase regulamenta os motivos de extinção da medida socioeducativa. Art. 46 A medida socioeducativa será declarada extinta: I - Pela morte do adolescente; II - Pela realização de sua finalidade; III - pela aplicação de pena privativa de liberdade, a ser cumprida em regime fechado ou semiaberto, em execução provisória ou definitiva; IV - Pela condição de doença grave, que torne o adolescente incapaz de submeter-se ao cumprimento da medida; e V - Nas demais hipóteses previstas em lei. § 1º No caso de o maior de 18 (dezoito) anos, em cumprimento de medida socioeducativa, responder a processo- -crime, caberá à autoridade judiciária decidir sobre eventual extinção da execução, cientificando da decisão o juízo criminal competente. § 2º Em qualquer caso, o tempo de prisão cautelar não convertida em pena privativa de liberdade deve ser descon- tado do prazo de cumprimento da medida socioeducativa. Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo 57 A L F A C O N 8. Regimes disciplinares O regime disciplinar das entidades é regulamentado pelos art. 71 a 75, devendo as entidades realizarem e obedecerem a seus princípios. Art. 71 Todas as entidades de atendimento socioeducativo deverão, em seus respectivos regimentos, realizar a previsão de regime disciplinar que obedeça aos seguintes princípios: I - Tipificação explícita das infrações como leves, médias e graves e determinação das correspondentes sanções; II - Exigência da instauração formal de processo disciplinar para a aplicação de qualquer sanção, garantidos a ampla defesa e o contraditório; III - obrigatoriedade de audiência do soco educando nos casos em que seja necessária a instauração de processo disciplinar; IV - Sanção de duração determinada; V - enumeração das causas ou circunstâncias que eximam, atenuem ou agravem a sanção a ser imposta ao socioe- ducando, bem como os requisitos para a extinção dessa; VI - enumeração explícita das garantias de defesa; VII - garantia de solicitação e rito de apreciação dos recursos cabíveis; e VIII - apuração da falta disciplinar por comissão composta por, no mínimo, 3 (três) integrantes, sendo 1 (um), obri- gatoriamente, oriundo da equipe técnica. Art. 72 O regime disciplinar é independente da responsabilidade civil ou penal que advenha do ato cometido. Art. 73 Nenhum socioeducando poderá desempenhar função ou tarefa de apuração disciplinar ou aplicação de sanção nas entidades de atendimento socioeducativo. Art. 74 Não será aplicada sanção disciplinar sem expressa e anterior previsão legal ou regulamentar e o devido processo administrativo. Art. 75 Não será aplicada sanção disciplinar ao socioeducando que tenha praticado a falta: I - Por coação irresistível ou por motivo de força maior; II - Em legítima defesa, própria ou de outrem. SÚMULAS SOBRE DIREITO DA INFÂNCIA E JUVENTUDE Súmula nº 605 – A superveniência da maioridade penal não interfere na apuração de ato infracional nem na aplicabili- dade de medida socioeducativa em curso, inclusive na liberdade assistida, enquanto não atingida a idade de 21 anos. Súmula nº 594 – O Ministério Público tem legitimidade ativa para ajuizar ação de alimentos em proveito de crianças e adolescentes independentemente do exercício do poder familiar dos pais ou do fato de o menor se encontrar nas situações de risco descritasno artigo 98 do ECA ou de quaisquer outros questionamentos acerca da existência ou eficiência da Defensoria Pública na comarca. Súmula nº 500 – A configuração do crime do art. 244-B do ECA independe da prova da efetiva corrupção do menor, por se tratar de delito formal. Súmula nº 492 – O ato infracional análogo ao tráfico de drogas, por si só, não conduz obrigatoriamente à imposição de medida socioeducativa de internação do adolescente. Lei nº 8.072/1990 – Lei de Crimes Hediondos 58 A L F A C O N Súmula nº 383 – A competência para processar e julgar as ações conexas de interesse de menor é, em princípio, do foro do domicílio do detentor de sua guarda. Súmula nº 342 – No procedimento para aplicação de medida socioeducativa, é nula a desistência de outras provas em face da confissão do adolescente. Súmula nº 338 – A prescrição penal é aplicável nas medidas socioeducativas. Súmula nº 301 – Em ação investigatória, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz presunção juris tantum de paternidade. Súmula nº 265 – É necessária a oitiva do menor infrator antes de decretar-se a regressão da medida socioeducativa. Súmula nº 108 – A aplicação de medidas socioeducativas ao adolescente, pela prática de ato infracional, é da com- petência exclusiva do juiz. Súmula nº 01 – O foro do domicílio ou da residência do alimentando é o competente para a ação de investigação de paternidade, quando cumulada com a de alimentos. Lei nº 8.072/1990 – Lei de Crimes Hediondos Dispõe sobre os crimes hediondos, nos termos do art. 5º, XLIII, CF/1988 e determina outras providências. São considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto-lei nº2.848/1940 – Código Penal, con- sumados ou tentados: • Homicídio (art. 121), quando praticado em atividade típica de grupo de extermínio, ainda que cometido por um só agente, e homicídio qualificado (art. 121, § 2º, incisos I a IX). Art. 121 [...] Homicídio qualificado § 2° Se o homicídio é cometido: I – mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe; II – por motivo fútil; III – com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum; IV – à traição, de emboscada, ou mediante dissimulação ou outro recurso que dificulte ou torne impossível a defesa do ofendido; V – para assegurar a execução, a ocultação, a impunidade ou vantagem de outro crime: Pena - reclusão, de doze a trinta anos. Feminicídio VI – contra a mulher por razões da condição de sexo feminino: Lei nº 8.072/1990 – Lei de Crimes Hediondos 59 A L F A C O N VII – contra autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituição Federal, integrantes do sistema prisional e da Força Nacional de Segurança Pública, no exercício da função ou em decorrência dela, ou contra seu cônjuge, companheiro ou parente consanguíneo até terceiro grau, em razão dessa condição: VIII – com emprego de arma de fogo de uso restrito ou proibido: Homicídio contra menor de 14 (quatorze) anos IX – contra menor de 14 (quatorze) anos: Pena - reclusão, de doze a trinta anos • Lesão corporal dolosa de natureza gravíssima (art. 129, § 2º) e lesão corporal seguida de morte (art. 129, § 3º), quando praticadas contra autoridade ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituição Federal, integrantes do sistema prisional e da Força Nacional de Segurança Pública, no exercício da função ou em decorrência dela, ou contra seu cônjuge, companheiro ou parente consanguíneo até terceiro grau, em razão dessa condição. • Roubo: ͫ Circunstanciado pela restrição de liberdade da vítima (art. 157, § 2º, V). ͫ Circunstanciado pelo emprego de arma de fogo (art. 157, § 2º-A, I) ou pelo emprego de arma de fogo de uso proibido ou restrito (art. 157, § 2º-B). ͫ Qualificado pelo resultado lesão corporal grave ou morte (art. 157, § 3º). • Extorsão qualificada pela restrição da liberdade da vítima, ocorrência de lesão corporal ou morte (art. 158, § 3º). • Extorsão mediante sequestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e §§ 1º, 2º e 3º). • Estupro (art. 213, caput e §§ 1º e 2º). Estupro Art. 213, caput: Constranger alguém, mediante violência ou grave ameaça, a ter conjunção carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso. Art. 213, § 1º: Se da conduta resulta lesão corporal de natureza grave ou se a vítima é menor de 18 ou maior de 14 anos. Art. 213, § 2º: Se da conduta resulta morte. • Estupro de vulnerável (art. 217-A, caput e §§ 1º, 2º, 3º, 4º e 5º). Art. 217-A Ter conjunção carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: [...] § 1º Incorre na mesma pena quem pratica as ações descritas no caput com alguém que, por enfermidade ou defi- ciência mental, não tem o necessário discernimento para a prática do ato, ou que, por qualquer outra causa, não pode oferecer resistência. § 2º (Vetado) § 3º Se da conduta resulta lesão corporal de natureza grave: Pena - reclusão, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. § 4º Se da conduta resulta morte: Lei nº 8.072/1990 – Lei de Crimes Hediondos 60 A L F A C O N Pena - reclusão, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. § 5º As penas previstas no caput e nos §§ 1º, 3º e 4º deste artigo aplicam-se independentemente do consentimento da vítima ou do fato de ela ter mantido relações sexuais anteriormente ao crime. • Epidemia com resultado morte (art. 267, § 1º). • Falsificação, corrupção, adulteração ou alteração de produto destinado a fins terapêuticos ou medicinais (art. 273, caput e § 1º, § 1º-A e § 1º-B, com a redação dada pela Lei nº 9.677, de 2 de julho de 1998). • Favorecimento da prostituição ou de outra forma de exploração sexual de criança ou adolescente ou de vulnerável (art. 218-B, caput, e §§ 1º e 2º). Favorecimento da prostituição ou de outra forma de exploração sexual de criança ou adolescente ou de vulnerável Art. 218-B Submeter, induzir ou atrair à prostituição ou outra forma de exploração sexual alguém menor de 18 (dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficiência mental, não tem o necessário discernimento para a prática do ato, facilitá-la, impedir ou dificultar que a abandone: Pena - reclusão, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos. § 1º Se o crime é praticado com o fim de obter vantagem econômica, aplica-se também multa. § 2º Incorre nas mesmas penas: I – quem pratica conjunção carnal ou outro ato libidinoso com alguém menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situação descrita no caput deste artigo; II – o proprietário, o gerente ou o responsável pelo local em que se verifiquem as práticas referidas no caput deste artigo. • Furto qualificado pelo emprego de explosivo ou de artefato análogo que cause perigo comum (art. 155, § 4º-A). • Consideram-se também hediondos, tentados ou consumados: ͫ O crime de genocídio, previsto nos arts. 1º, 2º e 3º da Lei nº 2.889/1956; ͫ O crime de posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso proibido, previsto no art. 16 da Lei nº 10.826/2003; ͫ O crime de comércio ilegal de armas de fogo, previsto no art. 17 da Lei nº 10.826/2003; ͫ O crime de tráfico internacional de arma de fogo, acessório ou munição, previsto no art. 18 da Lei nº 10.826/2003; ͫ O crime de organização criminosa, quando direcionado à prática de crime hediondo ou equiparado. 9. Crimes equiparados a hediondos Consideram-se também hediondos, tentados ou consumados: • O crime de genocídio, previsto nos arts. 1º, 2º e 3º da Lei nº 2.889/1956; Art. 1º Quem, com a intenção de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, étnico, racial ou religioso, como tal: a) matar membros do grupo; b) causar lesão grave à integridade física ou mental de membros do grupo; http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L2889.htm#art1 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2003/L10.826.htm#art16 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2003/L10.826.htm#art17 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2003/L10.826.htm#art18Lei nº 8.072/1990 – Lei de Crimes Hediondos 61 A L F A C O N c) submeter intencionalmente o grupo a condições de existência capazes de ocasionar-lhe a destruição física total ou parcial; d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo; e) efetuar a transferência forçada de crianças do grupo para outro grupo. Art. 2º Associarem-se mais de 3 (três) pessoas para prática dos crimes mencionados no artigo anterior: Pena – Metade da cominada aos crimes ali previstos. Art. 3º Incitar, direta e publicamente alguém a cometer qualquer dos crimes de que trata o art. 1º: Pena – Metade das penas ali cominadas. • O crime de posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso proibido, previsto no art. 16 da Lei nº 10.826/2003. • O crime de comércio ilegal de armas de fogo, previsto no art. 17 da Lei nº 110.826/2003. • O crime de tráfico internacional de arma de fogo, acessório ou munição, previsto no art. 18 da Lei nº 10.826/2003. • O crime de organização criminosa, quando direcionado à prática de crime hediondo ou equiparado. 10. Privilégios não aplicados aos crimes hediondos Os crimes hediondos, a prática da tortura, o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo são insusce- tíveis de: • Anistia, graça e indulto; • Fiança. Art. 2º, § 1º A pena por crime previsto neste artigo será cumprida inicialmente em regime fechado. § 2º (Revogado pela Lei nº 13.964/2019) § 3º Em caso de sentença condenatória, o juiz decidirá fundamentadamente se o réu poderá apelar em liberdade. § 4º A prisão temporária, sobre a qual dispõe a Lei no 7.960, de 21 de dezembro de 1989, nos crimes previstos neste artigo, terá o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogável por igual período em caso de extrema e comprovada necessidade. Art. 3º A União manterá estabelecimentos penais, de segurança máxima, destinados ao cumprimento de penas impostas a condenados de alta periculosidade, cuja permanência em presídios estaduais ponha em risco a ordem ou incolumidade pública. 11. Regime inicial O art. 2º, § 1º da Lei em estudo determina que a pena por crime hediondo será cumprida, inicialmente, em regime fechado. Contudo, a jurisprudência fixou entendimento que o regime inicial fechado não é obrigatório, ou seja, a hedion- dez ou a gravidade do crime não obriga, por si só, que o regime aplicado ao caso seja o mais grave, deve o magistrado analisar o caso concreto, e, apenas, após isso, decidir qual regime é o melhor a ser aplicado, respeitando os princípios constitucionais de individualização da pena e fundamentação das decisões. Em caso de sentença condenatória, o juiz decidirá, fundamentadamente, se o réu poderá apelar em liberdade. Lei nº 8.072/1990 – Lei de Crimes Hediondos 62 A L F A C O N 12. Prisão temporária A prisão temporária, sobre a qual dispõe a Lei nº 7.960/1989, nos crimes hediondos, terá o prazo de 30 dias, prorrogável por igual período em caso de extrema e comprovada necessidade. Prisão Temporária → 30 dias → 30 dias A União manterá estabelecimentos penais, de segurança máxima, destinados ao cumprimento de penas impostas a condenados de alta periculosidade, cuja permanência em presídios estaduais ponha em risco a ordem ou incolumidade pública. 13. Alterações no Código Penal Art. 5º Ao art. 83 do Código Penal é acrescido o seguinte inciso: [...] Art. 83 [...] V – cumprido mais de dois terços da pena, nos casos de condenação por crime hediondo, prática da tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o apenado não for reincidente específico em crimes dessa natureza. Art. 6º Os arts. 157, § 3º; 159, caput e seus §§ 1º, 2º e 3º; 213; 214; 223, caput e seu parágrafo único; 267, caput e 270; caput, todos do Código Penal, passam a vigorar com a seguinte redação: [...] Art. 157 [...] § 3º Se da violência resulta lesão corporal grave, a pena é de reclusão, de cinco a quinze anos, além da multa; se resulta morte, a reclusão é de vinte a trinta anos, sem prejuízo da multa. Art. 159 [...] Pena - reclusão, de oito a quinze anos. § 1º, Pena - reclusão, de doze a vinte anos. § 2º, Pena - reclusão, de dezesseis a vinte e quatro anos. § 3º, Pena - reclusão, de vinte e quatro a trinta anos. Art. 213 [...] Pena - reclusão, de seis a dez anos. Art. 214 [...] Pena - reclusão, de seis a dez anos. Art. 223 [...] Pena - reclusão, de oito a doze anos. Lei nº 9.099/1995 – Juizados Especiais Cíveis e Criminais 63 A L F A C O N Parágrafo único [...] Pena - reclusão, de doze a vinte e cinco anos. Art. 267 [...] Pena – reclusão, de dez a quinze anos. Art. 270 [...] Pena – reclusão, de dez a quinze anos. Art. 7º Ao art. 159 do Código Penal fica acrescido o seguinte parágrafo: Art. 159 [...] § 4º Se o crime é cometido por quadrilha ou bando, o co-autor que denunciá-lo à autoridade, facilitando a libertação do seqüestrado, terá sua pena reduzida de um a dois terços. Art. 8º Será de três a seis anos de reclusão a pena prevista no art. 288 do Código Penal, quando se tratar de crimes hediondos, prática da tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins ou terrorismo. Parágrafo único. O participante e o associado que denunciar à autoridade o bando ou quadrilha, possibilitando seu desmantelamento, terá a pena reduzida de um a dois terços. Art. 9º As penas fixadas no art. 6º para os crimes capitulados nos arts. 157, § 3º, 158, § 2º, 159, caput e seus §§ 1º, 2º e 3º, 213, caput e sua combinação com o art. 223, caput e parágrafo único, 214 e sua combinação com o art. 223, caput e parágrafo único, todos do Código Penal, são acrescidas de metade, respeitado o limite superior de trinta anos de reclusão, estando a vítima em qualquer das hipóteses referidas no art. 224 também do Código Penal. Art. 10 O art. 35 da Lei nº 6.368, de 21 de outubro de 1976, passa a vigorar acrescido de parágrafo único, com a seguinte redação: Art. 35 [...] Parágrafo único. Os prazos procedimentais deste capítulo serão contados em dobro quando se tratar dos crimes previstos nos arts. 12, 13 e 14. Lei nº 9.099/1995 – Juizados Especiais Cíveis e Criminais Os Juizados Especiais Cíveis e Criminais, órgãos da Justiça Ordinária, serão criados pela União, no Distrito Federal e nos territórios, e pelos estados, para conciliação, processo, julgamento e execução, nas causas de sua competência. Essa lei aplica-se para a Justiça Comum Estadual. Na Justiça Federal, ela pode ser utilizada de forma subsidiária, pois o Juizado Especial Federal tem legislação própria (Lei nº 10.259/2001). O processo orientar-se-á pelos critérios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que possível, a conciliação ou a transação. O sistema dos Juizados Especiais Civis (JEC) aplica-se para causas cíveis de menor complexidade, enquanto os Juizados Especiais Criminais (JECrim) são utilizados em infrações penais de menor potencial ofensivo. Lei nº 9.099/1995 – Juizados Especiais Cíveis e Criminais 64 A L F A C O N 14. Juizados Especiais Criminais (JECRIM) 14.1 Disposições gerais O Juizado Especial Criminal, provido por juízes togados ou togados e leigos, tem competência para a conciliação, o julgamento e a execução das infrações penais de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexão e continência. Na hipótese de reunião de processos, perante o juízo comum ou o tribunal do júri, decorrentes da aplicação das regras de conexão e continência, observar-se-ão os institutos da transação penal e da composição dos danos civis. • Consideram-se infrações penais de menor potencial ofensivo (para os efeitos da Lei nº 9.099/1995): ͫ As contravenções penais; ͫ Os crimes a que a lei comine pena máxima não superior a 2 anos (cumulada ou não com multa). O processo perante o Juizado Especial orientar-se-á pelos critérios de oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, objetivando, sempre que possível, a reparação dos danos sofridospela vítima e a aplicação de pena não privativa de liberdade. 14.2 Competência e atos processuais A competência do Juizado é determinada pelo lugar em que foi praticada a infração penal. Os atos processuais serão públicos e poderão realizar-se em horário noturno e em qualquer dia da semana, conforme dispuserem as normas de organização judiciária. Os atos processuais serão válidos sempre que preencherem as finalidades para as quais foram realizados, atendidos os critérios indicados no art. 62 da Lei nº 9.099/1995 (critérios da oralidade, informalidade, economia processual e celeridade, objetivando, sempre que possível, a reparação dos danos sofridos pela vítima e a aplicação de pena não privativa de liberdade). No âmbito do Juizado Especial Criminal, a nulidade somente será pronunciada se houver prejuízo para alguma das partes. A prática de atos processuais em outras comarcas poderá ser solicitada por qualquer meio hábil de comunicação. Somente serão registrados por escrito os atos havidos por essenciais. Os atos realizados em audiência de instrução e julgamento poderão ser gravados em fita magnética ou equivalente. A citação será pessoal e far-se-á no próprio Juizado, sempre que possível, ou por mandado. Não encontrado o acusado para ser citado, o juiz encaminhará as peças existentes ao Juízo comum para adoção do procedimento previsto em lei. A intimação far-se-á por correspondência, com aviso de recebimento pessoal ou, tratando-se de pessoa jurídica ou firma individual, mediante entrega ao encarregado da recepção, que será obrigatoriamente identificado, ou, sendo necessário, por oficial de justiça, independentemente de mandado ou carta precatória, ou ainda por qualquer meio idôneo de comunicação. Dos atos que forem praticados em audiência, são consideradas intimadas desde logo cientes as partes, os interessados e defensores. Do ato de intimação do autor do fato e do mandado de citação do acusado, constará a necessidade de seu compare- cimento acompanhado de advogado, com a advertência de que, na sua falta, ser-lhe-á designado defensor público. Lei nº 9.099/1995 – Juizados Especiais Cíveis e Criminais 65 A L F A C O N 14.3 Fase preliminar A autoridade policial que tomar conhecimento da ocorrência lavrará termo circunstanciado e o encaminhará imediata- mente ao Juizado, com o autor do fato e a vítima, providenciando-se as requisições dos exames periciais necessários. Depois da ocorrência do fato, a autoridade policial lavra o Termo Circunstanciado (TC) e encaminha para o Juizado. Não há inquérito nesse momento. Se o autor do fato (trata-se do réu, mas a lei usa o termo “autor do fato”) que, após a lavratura do termo, for imedia- tamente encaminhado ao juizado ou assumir o compromisso de a ele comparecer, não se imporá prisão em flagrante nem se exigirá fiança. Em caso de violência doméstica, o juiz poderá determinar, como medida de cautela, seu afastamento do lar, domicílio ou local de convivência com a vítima. Comparecendo o autor do fato e a vítima, e não sendo possível a realização imediata da audiência preliminar, será designada data próxima, da qual ambos sairão cientes. Na falta do comparecimento de qualquer dos envolvidos, a Secretaria providenciará sua intimação e, se for o caso, a do responsável civil (intimação feita na forma dos arts. 67 e 68 da Lei nº 9.099/1995). Na audiência preliminar, presente o representante do Ministério Público, o autor do fato e a vítima e, se possível, o res- ponsável civil, acompanhados por seus advogados, o juiz esclarecerá sobre a possibilidade da composição dos danos e da aceitação da proposta de aplicação imediata de pena não privativa de liberdade. A conciliação será conduzida pelo juiz ou também por conciliador (sob orientação do juiz). Esses conciliadores são auxiliares da Justiça, recrutados, na forma da lei local, preferentemente entre bacharéis em Direito (mas aqueles que exerçam funções na administração da Justiça Criminal estão excluídos, não podem atuar como conciliadores). Na audiência de conciliação, devem estar presentes o juiz, o promotor, a vítima e o autor do fato. Nessa audiência, eles podem fazer acordo. A composição (acordo) dos danos civis: • Será reduzida a escrito; • Homologada pelo juiz (sentença irrecorrível); • Eficácia de título a ser executado no juízo civil competente. Tratando-se de ação penal de iniciativa privada ou de ação penal pública condicionada à representação, o acordo homologado acarreta a renúncia ao direito de queixa ou representação. Não obtida a composição dos danos civis, será dada imediatamente ao ofendido a oportunidade de exercer o direito de representação verbal, que será reduzida a termo. O não oferecimento da representação na audiência preliminar não implica decadência do direito, que poderá ser exercido no prazo previsto em lei. Havendo representação ou tratando-se de crime de ação penal pública incondicionada, não sendo caso de arquivamento, o Ministério Público poderá propor a aplicação imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta. Nas hipóteses de ser a pena de multa a única aplicável, o juiz poderá reduzi-la até a metade. Entretanto, não se admitirá a proposta se ficar comprovado: Lei nº 9.099/1995 – Juizados Especiais Cíveis e Criminais 66 A L F A C O N • Ter sido o autor da infração condenado, pela prática de crime, à pena privativa de liberdade, por sentença definitiva; • Ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de 5 anos, pela aplicação de pena restritiva ou multa; • Não indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as cir- cunstâncias, ser necessária e suficiente a adoção da medida. Se a proposta for aceita pelo autor da infração e seu defensor, será submetida à apreciação do juiz. Se acolher essa proposta, o juiz aplicará a pena restritiva de direitos ou multa, que não importará em reincidência, sendo registrada apenas para impedir novamente o mesmo benefício no prazo de 5 anos. A imposição dessa sanção não constará de certidão de antecedentes criminais, salvo para os fins previstos no mesmo dispositivo, e não terá efeitos civis, cabendo aos interessados propor ação cabível no juízo cível. Dessa sentença cabe apelação (mas ela segue as regras previstas para esse recurso na Lei nº 9.099/1995). 14.4 Procedimento sumaríssimo Na ação penal de iniciativa pública, quando não houver aplicação de pena, pela ausência do autor do fato (ou pela não ocorrência da aceitação da proposta), o Ministério Público oferecerá ao juiz, de imediato, denúncia oral, se não houver necessidade de diligências imprescindíveis. Para o oferecimento da denúncia, que será elaborada com base no termo de ocorrência, com dispensa do inquérito policial, prescindir-se-á do exame do corpo de delito quando a materialidade do crime estiver aferida por boletim médico ou prova equivalente (nesse caso, então, não é preciso o exame de corpo de delito). Se a complexidade ou circunstâncias do caso não permitirem a formulação da denúncia, o Ministério Público poderá requerer ao juiz o encaminhamento das peças existentes, na forma do parágrafo único do art. 66 da Lei nº 9.099/1995. Não encontrado o acusado para ser citado, o juiz encaminhará as peças existentes ao Juízo comum para adoção do procedimento previsto em lei. Na ação penal de iniciativa do ofendido, poderá ser oferecida queixa oral, cabendo ao juiz verificar se a complexidade e as circunstâncias do caso determinam a adoção das providências previstas no parágrafo único do art. 66 dessa lei. Oferecida a denúncia ou queixa, será reduzida a termo, entregando-se cópia ao acusado, que com ela ficará citado e imediatamente cientificado da designação de dia e hora para a audiência de instrução e julgamento, da qual também tomarão ciência o Ministério Público, o ofendido, o responsável civil e seus advogados. Se o acusado não estiver presente, será citado na forma dos arts. 66 e 68 da Lei nº 9.099/1995(pessoalmente no próprio Juizado ou por mandado) e cientificado da data da audiência de instrução e de julgamento, devendo a ela trazer suas testemunhas ou apresentar requerimento para intimação, no mínimo, 5 dias antes de sua realização. Não estando presentes o ofendido e o responsável civil, serão intimados nos termos do art. 67 desta lei para comparece- rem à audiência de instrução e julgamento (intimado por carta com aviso de recebimento ou qualquer outro meio idôneo). As testemunhas arroladas serão intimadas por correspondência com aviso de recebimento ou qualquer outro meio idôneo. No dia e hora designados para a audiência de instrução e julgamento, se na fase preliminar não tiver havido possibili- dade de tentativa de conciliação e de oferecimento de proposta pelo Ministério Público, proceder-se-á a tentativa de conciliação (na forma estudada – fase preliminar). Nenhum ato será adiado, determinando o juiz, quando imprescindível a condução coercitiva de quem deva comparecer. Lei nº 9.099/1995 – Juizados Especiais Cíveis e Criminais 67 A L F A C O N Aberta a audiência, será dada a palavra ao defensor para responder à acusação. Após isso, o juiz receberá, ou não, a denúncia ou queixa; havendo recebimento, serão ouvidas a vítima e as testemunhas de acusação e defesa, interro- gando-se a seguir o acusado, se presente, passando-se imediatamente aos debates orais e à prolação da sentença. Todas as provas serão produzidas na audiência de instrução e julgamento, podendo o juiz limitar ou excluir as que considerar excessivas, impertinentes ou protelatórias. Art. 81 [...] § 1º-A Durante a audiência, todas as partes e demais sujeitos processuais presentes no ato deverão respeitar a dignidade da vítima, sob pena de responsabilização civil, penal e administrativa, cabendo ao juiz garantir o cumpri- mento do disposto neste artigo, vedadas: I – a manifestação sobre circunstâncias ou elementos alheios aos fatos objeto de apuração nos autos; II – a utilização de linguagem, de informações ou de material que ofendam a dignidade da vítima ou de testemunhas. De todo o ocorrido na audiência, será lavrado termo, assinado pelo juiz e pelas partes, contendo breve resumo dos fatos relevantes ocorridos em audiência e a sentença. A sentença, dispensado o relatório, mencionará os elementos de convicção do juiz. O recurso cabível no caso de decisão que rejeite a denúncia ou queixa e também da sentença é a apelação, que poderá ser julgada por turma composta de três juízes em exercício no primeiro grau de jurisdição, reunidos na sede do Juizado. A apelação será interposta no prazo de 10 dias, contados da ciência da sentença pelo Ministério Público, pelo réu e seu defensor, por petição escrita, da qual constarão as razões e o pedido do recorrente (o recorrido será intimado para oferecer resposta escrita também no prazo de 10 dias). As partes poderão requerer a transcrição da gravação da fita magnética e serão intimadas da data da sessão de julga- mento pela imprensa. Se a sentença for confirmada pelos próprios fundamentos, a súmula do julgamento servirá de acórdão (nesse caso, a turma recursal confirmou a sentença dada, o acórdão é simplificado, consistirá apenas na súmula do julgamento). Embargos de declaração: • Recurso cabível quando houver obscuridade, contradição, omissão ou dúvida (em sentença ou em acórdão); • Serão opostos por escrito ou oralmente; • Opostos no prazo de cinco dias (contados da ciência da decisão). Os embargos de declaração interrompem o prazo para a interposição de recurso. Os erros materiais podem ser corrigidos de ofício (o próprio juiz corrige, sem que ninguém requeira). 14.5 Execução Se a única pena aplicada for a de multa, seu cumprimento se dará mediante pagamento na Secretaria do Juizado. Efe- tuado o pagamento, o juiz declarará extinta a punibilidade, determinando que a condenação não fique constando dos registros criminais, exceto para fins de requisição judicial. Mas, caso não seja efetuado o pagamento de multa, será feita a conversão em pena privativa da liberdade, ou restritiva de direitos, nos termos previstos em lei. Lei nº 9.099/1995 – Juizados Especiais Cíveis e Criminais 68 A L F A C O N A execução das penas privativas de liberdade e restritivas de direitos, ou de multa cumulada com estas, será processada perante o órgão competente, nos termos da lei. 14.6 Despesas processuais Nos casos de homologação do acordo civil e aplicação de pena restritiva de direitos ou multa, as despesas processuais serão reduzidas, conforme dispuser lei estadual. 14.7 Disposições finais Além das hipóteses do Código Penal e da legislação especial, dependerá de representação a ação penal relativa aos crimes de lesões corporais leves e lesões culposas. Nos crimes em que a pena mínima cominada for igual ou inferior a 1 ano, abrangidas ou não por esta lei, o Ministério Público, ao oferecer a denúncia, poderá propor a suspensão do processo, por 2 a 4 anos, desde que o acusado não esteja sendo processado ou não tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autoriza- riam a suspensão condicional da pena (os requisitos para suspensão da pena são tratados no art. 77 do Código Penal). Aceita a proposta pelo acusado e seu defensor, na presença do juiz, este, recebendo a denúncia, poderá suspender o processo, submetendo o acusado a período de prova, sob as seguintes condições: • Reparação do dano (salvo impossibilidade de fazê-lo); • Proibição de frequentar determinados lugares; • Proibição de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorização do juiz; • Comparecimento pessoal e obrigatório a juízo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades. O juiz poderá especificar outras condições a que fica subordinada a suspensão, desde que adequadas ao fato e à situação pessoal do acusado. A suspensão poderá ser revogada se o acusado vier a ser processado, no curso do prazo, por contravenção, ou des- cumprir qualquer outra condição imposta. Se no curso do prazo da suspensão o beneficiário vier a ser processado por outro crime ou não efetuar a reparação do dano (sem motivo justificado), a suspensão será revogada. Expirado o prazo sem revogação, o juiz declarará extinta a punibilidade. Não correrá a prescrição durante o prazo de suspensão do processo. Se o acusado não aceitar a proposta para que seja feita a suspensão, o processo prosseguirá em seus ulteriores termos. As disposições desta lei não se aplicam aos processos penais cuja instrução já estiver iniciada. Sobre esse assunto, veja a ADIN nº 1.719/1990 do STF: O Tribunal, por votação unânime, deferiu, em parte, o pedido de medida cautelar, para, sem redução de texto e dando interpretação conforme à Constituição, excluir, com eficácia ex tunc, da norma constante do art. 90 da Lei nº 9099/1995, o sentido que impeça a aplicação de normas de direito penal, com conteúdo mais favorável ao réu, aos processos penais com instrução já iniciada à época da vigência desse diploma legislativo. As disposições previstas na Lei nº 9.099/1995 não se aplicam no âmbito da Justiça Militar. Lei nº 9.455/1997 – Lei de Tortura 69 A L F A C O N Nos casos em que esta lei passa a exigir representação para a propositura da ação penal pública, o ofendido ou seu representante legal será intimado para oferecê-la no prazo de 30 dias, sob pena de decadência. Aplicam-se subsidiariamente as disposições dos Códigos Penal e de Processo Penal, no que não forem incompatíveis com esta lei. 14.8 Disposições finais comuns A lei estadual disporá sobre o Sistema de Juizados Especiais Cíveis e Criminais, sua organização, composição e competência. Os serviços de cartório poderão ser prestados, e as audiências realizadas fora da sede da Comarca, em bairros ou cida- des a ela pertencentes, ocupando instalações de prédios públicos, de acordo com audiências previamente anunciadas. Os estados, o Distrito Federal e os territórios criarão e instalarão os Juizados Especiais no prazo de6 meses, a contar da vigência desta Lei. No prazo de 6 meses, contado da publicação da Lei nº 9.099/1995, serão criados e instalados os Juizados Especiais Itinerantes, que deverão dirimir, prioritariamente, os conflitos existentes nas áreas rurais ou nos locais de menor con- centração populacional. Lei nº 9.455/1997 – Lei de Tortura A prática da tortura encontra proibição expressa no art. 5º, inciso III, da Constituição Federal: III – ninguém será submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante. No mesmo sentido, a Convenção contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruéis, Desumanos ou Degradantes (Decreto nº 40/1991) define que o termo “tortura” designa qualquer ato pelo qual dores ou sofrimentos agudos, físicos ou mentais, são infligidos intencionalmente a uma pessoa a fim de obter, dela ou de uma terceira pessoa, informações ou confissões; de castigá-la por ato que ela ou uma terceira pessoa tenha cometido ou seja suspeita de ter cometido; de intimidar ou coagir essa pessoa ou outras pessoas; ou por qualquer motivo baseado em discriminação de qualquer natureza; quando tais dores ou sofrimentos são infligidos por um funcionário público ou outra pessoa no exercício de funções públicas, ou por sua instigação, ou com seu consentimento ou sua aquiescência. Não se considerará como tortura as dores ou os sofrimentos que sejam consequência unicamente de sanções legítimas, ou que sejam inerentes a tais sanções ou delas decorram (art. 1º, 1). Essa convenção determinou, em seu art. 4º, que cada Estado-Parte assegurará que os atos de tortura sejam conside- rados crimes segundo sua legislação penal. A Lei nº 12.847/2013 instituiu o Sistema Nacional de Prevenção e Combate à Tortura (SNPCT), com o objetivo de for- talecer a prevenção e o combate à tortura, por meio de articulação e atuação cooperativa de seus integrantes, dentre outras formas, permitindo as trocas de informações e o intercâmbio de boas práticas. Com esse objetivo, o Brasil editou a Lei nº 9.455/1997, para atender à Convenção assinada pelo País, com a finalidade de proteção de todos os seres humanos contra a prática de tortura. Antes de dar prosseguimento a este estudo, devemos definir o que efetivamente se entende por tortura, levando em consideração a Lei nº 9.455/1997. Isso porque essa lei não seguiu integralmente o parâmetro legislativo que a funda- mentou, permitindo a punição da tortura praticada não só por funcionário público, mas também por particulares. Nesse Lei nº 9.455/1997 – Lei de Tortura 70 A L F A C O N contexto, podemos entender a tortura como todo sofrimento físico ou mental que tenha como finalidade a obtenção de informação, declaração ou confissão; provocar uma ação ou omissão criminosa; causar sofrimento em razão de discriminação pela raça ou religião; ou ainda como meio de aplicação de castigo ou medida preventiva contra alguém sob sua guarda, poder ou autoridade. Todos os crimes previstos na Lei de Tortura visam tutelar de maneira imediata o bem jurídico “dignidade humana”. Sobre o tema, é relevante mencionar o precedente do Supremo Tribunal Federal sobre a definição de dignidade humana: [..] a dignidade da pessoa humana precede a Constituição de 1988 e esta não poderia ter sido contrariada, em seu art. 1º, III, anteriormente a sua vigência. [..] Tem razão a arguente ao afirmar que a dignidade não tem preço. As coisas têm preço, as pessoas têm dignidade. A dignidade não tem preço, vale para todos quantos participam do humano. Estamos, todavia, em perigo quando alguém se arroga o direito de tomar o que pertence à dignidade da pessoa humana como um seu valor (valor de quem se arrogue a tanto). É que, então, o valor do humano assume forma na substância e medida de quem o afirme e o pretende impor na qualidade e quantidade em que o mensure. Então o valor da dignidade da pessoa humana já não será mais valor do humano, de todos quantos pertencem à humanidade, porém de quem o proclame conforme o seu critério particular. Estamos então em perigo, submissos à tirania dos valores. (STF, Pleno, ADPF 153, voto do rel. Min. Eros Grau, j. 29.04.2010, DJe 06.08.2010). (grifo nosso) De forma mediata, indireta, também se pretende tutelar a vida e a integralidade física da pessoa torturada. Vale lembrar, ainda, que todos os crimes de tortura são dolosos, isto é, dependem da vontade consciente do agente que o realiza para sua caracterização. Em outras palavras, não há tortura culposa. Em todos os casos, ademais, a ação penal será pública incondicionada, isto é, o Ministério Público não dependerá de representação da vítima para ingressar com a denúncia contra o suspeito. Para facilitar o entendimento, vamos dividir a tortura em duas partes: inciso I e inciso II. Depois que tal assunto for compreendido, dividiremos cada parte conforme sua modalidade. Art. 1º Constitui crime de tortura: I – constranger alguém com emprego de violência ou grave ameaça, causando-lhe sofrimento físico ou mental: a) com o fim de obter informação, declaração ou confissão da vítima ou de terceira pessoa; b) para provocar ação ou omissão de natureza criminosa; c) em razão de discriminação racial ou religiosa; (grifo nosso) A tortura prevista no inciso I fica condicionada ao preenchimento cumulativo de três elementos: o meio utilizado + as consequências sofridas pela vítima + a finalidade pretendida ou as razões do crime. Meio utilizado Violência ou grave ameaça Consequências sofridas Físicas ou mentais Finalidades ou razões Fim de obter informação, declaração ou confissão Provocar ação ou omissão de natureza criminosa Discriminação racial ou religiosa Nessas hipóteses, o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, não se exigindo qualidade especial, de modo que o inciso I tratará de um crime comum. Lei nº 9.455/1997 – Lei de Tortura 71 A L F A C O N II – submeter alguém, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violência ou grave ameaça, a intenso sofrimento físico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de caráter preventivo. (grifo nosso) Este inciso apresenta uma importante diferença com relação ao inciso anterior, pois trata de uma hipótese de crime próprio de tortura. Assim, o sujeito ativo nesse caso tem uma qualidade definida no tipo penal, de modo que somente os indivíduos nele descritos é que podem praticá-lo. Então, o crime descrito no inciso II somente será praticado por aquele que tem a guarda, o poder ou a autoridade sobre a vítima. Sujeito ativo Detentor Guarda Poder Autoridade E, ainda, devemos nos atentar à palavra “intenso”. O legislador teve o cuidado de ressaltar que não será qualquer sofrimento a ser punido nesse tipo incriminador, apenas os que ensejam intenso sofrimento. A questão é que o intenso sofrimento é um tipo penal aberto, ou seja, dependerá do caso concreto para verificar sua aplicação, devendo o dele- gado de polícia apurar a intensidade do sofrimento recebido pela vítima, bem como ao Ministério Público comprovar a intensidade desse sofrimento e o juiz justificá-lo na sentença. Caso não seja verificado o “intenso sofrimento”, o agente poderá responder pelo crime de maus-tratos. Outro aspecto importante sobre este inciso é que há dolo específico nele, ou seja, a vontade de aplicar o sofrimento como forma de castigo pessoal ou medida de caráter preventivo. O castigo se refere a uma conduta já praticada pela vítima. Assim, o agente tem a intenção de puni-la por algo já feito. Já a medida de caráter preventivo tem a finalidade de evitar que determinada conduta seja praticada, ela antecede a conduta, visando evitar sua ocorrência. STJ. Recurso ordinário em habeas corpus. Tortura. Lesão corporal e cárcere privado. Crimes praticados em con- texto de violência doméstica. Prisão em temporária convertida em preventiva. Circunstâncias dos crimes. Gravidade excessiva. Periculosidade social. Garantia da ordem pública. Custódia fundamentada e necessária. Condições pessoais favoráveis. Irrelevância. Coação ilegalnão demonstrada. Reclamo improvido. 1. Não há o que se falar em constrangimento ilegal quando a constrição está devidamente justificada na garantia da ordem pública, em razão da gravidade efetiva dos delitos em tese praticados e da periculosidade social do acusado, bem demonstradas pelas circunstâncias em que ocorreu o fato criminoso. 2. Caso em que o recorrente foi denunciado pelos crimes de tortura, lesão corporal e cárcere privado, acusado de haver submetido um bebê de pouco mais de 1 ano de idade, que estava sob a sua autoridade, a intenso sofrimento físico e mental, utilizando de violência como forma de castigo pessoal, ofendendo também a sua integridade corporal. Além disso, o agente teria privado a liberdade da mãe da vítima, sua companheira, mediante cárcere privado, tentando evitar que a mesma prestasse socorro a filha que, em razão das agressões sofridas, se encontrava desfalecida. 3. Condições pessoais favoráveis não têm, em princípio, o condão de, isoladamente, revogar a prisão cautelar, se há nos autos elementos suficientes a demonstrar a necessidade da custódia. 4. Recurso ordinário improvido. (STJ – (5ª T.) – Rec. em HC 83785 – SP – Rel.: Min. Jorge Mussi – J. em 22/08/2017 – DJ 30/08/2017 – Doc. LEGJUR 177.1642.4004.6200) Depois de termos nos dedicado à observação de cada inciso, analisaremos o que eles têm de semelhante e depois os dividiremos conforme sua modalidade. Primeiramente, é pertinente compreender que, em todas as modalidades descritas anteriormente, o crime de tortura é material, isto é, para que o crime se configure, é necessário que ocorra o resultado naturalístico. Em ambos, admite-se a tentativa e, ainda, a desistência voluntária. E em todos os casos, a ação será pública incondicionada. Lei nº 9.455/1997 – Lei de Tortura 72 A L F A C O N Modalidades de tortura Tortura-prova Art. 1º, I, “a” Tortura-crime Art. 1º, I, “b” Tortura discriminatória Art. 1º, I, “c” Tortura-castigo Art. 1º, II Art. 1º [...] § 1º Na mesma pena incorre quem submete pessoa presa ou sujeita à medida de segurança a sofrimento físico ou mental, por intermédio da prática de ato não previsto em lei ou não resultante de medida legal. (grifo nosso) Pena – Reclusão, de dois a oito anos. Neste parágrafo, é possível observar que a exigência é quanto ao sujeito passivo, de modo que apenas poderão ser vítimas nesse tipo incriminador as pessoas que estão presas ou sujeitas à medida de segurança. Art. 1º [...] § 2º Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de evitá-las ou apurá-las, incorre na pena de detenção de um a quatro anos. (grifo nosso) Agora, falaremos da omissão diante da tortura. Nesse caso, o agente tinha o dever de evitar o cometimento da tortura ou de efetuar sua apuração, mas não o fez. Esse tipo penal tem uma peculiaridade, primeiramente temos que dividir o § 2º em duas partes. A primeira parte diz respeito ao trecho “Aquele que se omite em face dessas condutas, quando tinha o dever de evitá- -las”; portanto, estamos falando de um crime próprio, no qual somente podem ser sujeitos ativos as pessoas que tinham o dever de agir, as quais estão descritas no art. 13, § 2º do CP: Art. 13, CP [...] § 2º A omissão é penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigação de cuidado, proteção ou vigilância; b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado; c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrência do resultado. E a segunda parte se relaciona ao trecho “ A omissão é penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado”. Neste caso, estamos falando de um crime próprio em que o sujeito ativo só poderá ser a autoridade competente para a apuração do fato. Então, podemos concluir que o crime de omissão diante da tortura se divide em conduta omissiva de evitação e conduta omissiva de apuração. Lei nº 9.455/1997 – Lei de Tortura 73 A L F A C O N Quem comete a tortura → Pena – Reclusão de 2 a 8 anos Quem se omite a tortura → Pena – Detenção de 1 a 4 anos Art. 1º [...] § 3º Se resulta lesão corporal de natureza grave ou gravíssima, a pena é de reclusão de quatro a dez anos; se resulta morte, a reclusão é de oito a dezesseis anos. A tortura será qualificada se dela houver como resultado lesão corporal de natureza grave, que são as hipóteses previstas no art. 129, § 1º, do CP, ou gravíssima, hipóteses previstas no art. 129, § 2º, do CP, ou se da tortura se resulta a morte. 1. Lesão corporal de natureza grave Art. 129, CP [...] § 1º Se resulta: I – Incapacidade para as ocupações habituais, por mais de trinta dias; II – perigo de vida; III – debilidade permanente de membro, sentido ou função; IV – aceleração de parto. 2. Lesão corporal de natureza gravíssima Art. 129, CP [...] § 2º Se resulta: I – Incapacidade permanente para o trabalho; II – enfermidade incurável; III – perda ou inutilização do membro, sentido ou função; IV – deformidade permanente; V – aborto. Tortura que resulta lesão corporal grave → Pena – Reclusão de 4 a 10 anos Tortura que resulta lesão corporal gravíssima → Pena – Reclusão em 4 a 10 anos Tortura que resulta morte → Pena – Reclusão de 8 a 16 anos A tortura qualificada pelo resultado morte ocorre quando há dolo na conduta antecedente (tortura) e dolo ou culpa na consequente (lesão ou morte), exatamente o que ocorreu. A vítima era agredida consecutivamente pelo réu, culminando com sua morte, e condená-lo pelo art. 121, § 2º, inciso III, do CP, e pelo art. 1º, inciso II, § 4º, inciso II, da Lei nº 9.455/1997, incidiria no bis in idem (TJRJ, Apelação Criminal 7.584/2009, rel. Des. Suely Lopes Magalhães, j. em 25/11/2009). Lei nº 9.455/1997 – Lei de Tortura 74 A L F A C O N Art. 1º [...] § 4º Aumenta-se a pena de um sexto até um terço: I – se o crime é cometido por agente público; II – se o crime é cometido contra criança, gestante, portador de deficiência, adolescente ou maior de 60 (sessenta) anos; III – se o crime é cometido mediante sequestro. A um en ta -s e a pe na d e 1/ 6 a 1/ 3 Se cometido por agente público Funcionário público: de acordo com o art. 327, do Código Penal, conside- ra-se funcionário público, para os efeitos penais, quem, embora transitori- amente ou sem remuneração, exerce cargo, emprego ou função pública. Se cometido contra cri- ança, gestante, portador de deficiência, adolescente ou maior de 60 anos Criança: pessoa até 12 anos de idade incompletos (art. 2º da Lei 8.069/1990). Adolescente: pessoa entre 12 e 18 anos de idade (art. 2º da Lei 8.069/1990). Portador de deficiência: considera-se pessoa com deficiência aquela que tem impedimento de longo prazo de natureza física, mental, intelectual ou sensorial, o qual, em interação com uma ou mais barreiras, pode obstruir sua participação plena e efetiva na sociedade em igualdade de condições com as demais pessoas (art. 2º da Lei nº 13.146/2015). Maior de 60 anos: é a pessoa idosa conforme estabelece art. 1º do Estat- uto do Idoso (Lei nº 10.741/2003). Se cometido mediante sequestro Sequestro: é a privação da liberdade da vítima por tempo juridicamente relevante. As causas de aumento de pena se aplicam também ao crime de omissão à tortura e às hipóteses de tortura qualificada, não se limitando aos crimes previstos no art. 1º. Art. 1º [...] § 5º A condenação acarretará a perda do cargo, função ou emprego público e a interdição para seu exercício pelo dobro do prazo da pena aplicada. Existem algumas pessoas que têm o dever de agir, ou seja, têm como obrigação o dever de proteger o indivíduo. Tanto no § 4º, inciso I, quanto no § 5º, o legislador visa garantir que o crime de tortura, quando praticado por agente público, tenha uma pena mais severa, uma vez que o agente público, dentro de suas funções, não age em nome próprio, mas, sim, em nome do Estado, sendo que é dever do Estado garantir a proteção aos indivíduos.Assim, o crime de tortura, quando praticado por agente público, acarreta causa de aumento de pena e, ainda, perda do cargo e interdição para seu exercício. Suponhamos que Afonso, carcereiro de determinado presídio, torture Daniel, sendo este um dos presos sob sua res- ponsabilidade; suponhamos que Afonso seja condenado pelo crime de tortura e o juiz o sentencie a pena de 6 anos. Além da perda do cargo automática, Afonso só poderá exercer qualquer outra função pública depois de transcorrido o prazo de 12 anos, por força o previsto neste § 5º. Vale ressaltar que a perda do cargo é, segundo o Supremo Tribunal Federal, efeito automático da condenação: Lei nº 9.455/1997 – Lei de Tortura 75 A L F A C O N [...] a perda do cargo, função ou emprego público – que configura efeito extrapenal secundário – constitui conse- quência necessária que resulta, automaticamente, de pleno direito, da condenação penal imposta ao agente público pela prática do crime de tortura, ainda que se cuide de integrante da Polícia Militar, não se lhe aplicando, a despeito de tratar-se de Oficial da Corporação, a cláusula inscrita no art. 125, § 4º, da Constituição da República. Doutrina. Precedentes. (STF, 2ª T., AI 769.637, rel. Min. Celso de Melo, j. 25/06/2013, DJe 15/10/2013). No mesmo sentido: “A perda do cargo, função ou emprego público é efeito automático da condenação pela prática do crime de tortura, não sendo necessária fundamentação concreta para a sua aplicação (STJ, 6ª T., AgRg no Ag 1388953/ SP, rel. Min.Maria Thereza de Assis Moura, j. 20/06/2013, DJe 28/06/2013).” Art. 1º [...] § 6º O crime de tortura é inafiançável e insuscetível de graça ou anistia. Temos aqui um aspecto muito importante que merece atenção: o § 6º segue estritamente o que dispõe a Constituição Federal: Art. 5º, CF/1988 [...] XLIII – A lei considerará crimes inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia a prática da tortura, o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evitá-los, se omitirem. Devemos frisar é que, para fins de concurso, o crime de tortura é equiparado a crime hediondo. Então, além da regra constitucional e da Lei de Tortura, seguimos ainda a regra da Lei nº 8.072/1990: Art. 2º, Lei nº 8.072/1990 Os crimes hediondos, a prática da tortura, o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo são insuscetíveis de: I – anistia, graça e indulto; II – fiança. Fique ligado! Não esqueça que, para fins de concurso público, o crime de tortura é inafiançável, insuscetível de graça, anistia e indulto. Embora haja discussão na doutrina, o Supremo Tribunal Federal decidiu que a Constituição Federal veda, implicitamente, o indulto àqueles que tenham praticado crimes hediondos e assemelhados (como é o caso da tortura), veja-se: Crime hediondo: vedação de graça: inteligência. (...) é constitucional o art. 2º, I, da Lei nº 8.072/1990, porque, nele, a menção ao indulto é meramente expletiva da proibição de graça aos condenados por crimes hediondos ditada pelo art. 5º, XLIII, da Constituição. Na Constituição, a graça individual e o indulto coletivo - que ambos, tanto podem ser totais ou parciais, substantivando, nessa última hipótese, a comutação de pena - são modalidades do poder de graça do Presidente da República (art. 84, XII) - que, no entanto, sofre a restrição do art. 5º, XLIII, para excluir a possibilidade de sua concessão, quando se trata de condenação por crime hediondo. Proibida a comutação de pena, na hipótese do crime hediondo, pela Constituição, é irrelevante que a vedação tenha sido omitida no D. 3.226/99 (STF, 1ª T., HC 81.565, rel. Min. Sepúlveda Pertence, j. 19/02/2002, DJ 22/03/2002). Art. 1º [...] § 7º O condenado por crime previsto nesta Lei, salvo a hipótese do § 2º, iniciará o cumprimento da pena em regime fechado. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 76 A L F A C O N Com exceção do crime de omissão à tortura, todos os crimes previstos nessa lei terão como regime inicial o fechado, sendo possível assim a progressão de regimes. Súmula nº 698 – STF Não se estende aos demais crimes hediondos a admissibilidade de progressão no regime de execução da pena aplicada ao crime de tortura. Caso a questão pergunte sobre o início do cumprimento de pena de acordo com a jurisprudência do Supremo Tribunal Federal, a resposta será diferente do texto legal, pois a Corte Suprema entende inconstitucional qualquer determinação abstrata para o início do cumprimento de pena no regime fechado. Art. 2º O disposto nesta Lei aplica-se ainda quando o crime não tenha sido cometido em território nacional, sendo a vítima brasileira ou encontrando-se o agente em local sob jurisdição brasileira. Aplicação extra territorial da Lei nº 9�455/1997 Caso o crime seja cometido fora do território nacional quando: a vítima for brasileira ou o agente esteja em local sob jurisdição brasileira. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente De acordo com o art. 225 da Constituição Federal: Art. 255, CF/1988 Todos têm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial à sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Público e à coletividade o dever de defendê-lo e preser- vá-lo para as presentes e futuras gerações. Devido à importância do meio ambiente, fez-se necessária a edição de uma lei que protegesse das agressões mais relevantes esse importante bem jurídico. Nesse contexto, surgiu a Lei nº 9.605/1998, que instituiu regras acerca da proteção ao meio ambiente. Ela determinou, dentre outras medidas, normas referentes à apreensão de produtos e ins- trumentos das infrações administrativas ou dos crimes ambientais, instituindo, ainda, os chamados crimes ambientais. Vale ressaltar que essa lei é aplicada em conjunto com outras leis que tratem do mesmo tema, pois nada impede que outras leis tipifiquem crimes ambientais, além da aplicação subsidiária do próprio Código Penal no que couber. Contudo, convém observar os princípios que regem as normas jurídicas e, em caso de conflito entre elas, deve-se verificar, por meio do princípio da especialidade ou ainda da anterioridade, qual deverá ser aplicado ao caso concreto. 1. Apreensão do produto e do instrumento de infração administrativa ou de crime Art. 25 Verificada a infração, serão apreendidos seus produtos e instrumentos, lavrando-se os respectivos autos. § 1º Os animais serão prioritariamente libertados em seu habitat ou, sendo tal medida inviável ou não recomendá- vel por questões sanitárias, entregues a jardins zoológicos, fundações ou entidades assemelhadas, para guarda e cuidados sob a responsabilidade de técnicos habilitados. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 77 A L F A C O N § 2º Até que os animais sejam entregues às instituições mencionadas no § 1º deste artigo, o órgão autuante zelará para que eles sejam mantidos em condições adequadas de acondicionamento e transporte que garantam o seu bem-estar físico. § 3º Tratando-se de produtos perecíveis ou madeiras, serão estes avaliados e doados a instituições científicas, hospitalares, penais e outras com fins beneficentes. § 4º Os produtos e subprodutos da fauna não perecíveis serão destruídos ou doados a instituições científicas, culturais ou educacionais. § 5º Os instrumentos utilizados na prática da infração serão vendidos, garantida a sua descaracterização por meio da reciclagem. Poderá ocorrer, por meio das autoridades administrativas ambientais ou pela polícia, desde que havendo indícios de crime ambiental, a apreensão dos instrumentos e produtos da infração ambiental. A Lei nº 13.052/2014 trouxe algumas modificações nesta lei. O § 1º dispõe que os animais devem, de forma prioritária, ser liberados em seu habitat e somente serão entregues a instituições responsáveis caso não seja recomendável a sua soltura na natureza por questões sanitárias. Nessa hipó- tese,até que os animais sejam entregues às instituições, será dever do órgão autuante o fornecimento de condições adequadas de acondicionamento e transporte que garantam o bem-estar do animal. No que se refere à doação de madeiras e doação ou destruição de produtos e subprodutos da fauna não perecíveis, somente poderá ocorrer após verificada a infração, ou seja, após o esgotamento do processo administrativo ou criminal, com a definitiva constatação da infração. O termo “verificada a infração” não deve ser entendido de outro modo, sob pena de permitir o confisco de bens sem o devido processo. 1.1 Confisco dos instrumentos de crime ambiental Esta Lei prevê o confisco genérico, aplicado aos instrumentos de crimes ambientais, independentemente se constituem objetos ilícitos, diferentemente do que prevê o Código Penal. Fique ligado! O Código Penal determina que somente será possível o confisco de objetos cujo porte, fabricação ou alienação constituam objeto ilícito. No entanto, como a Lei nº 9.605/1998 não traz essa ressalva, então todo objeto poderá ser confiscado. Contudo, os objetos que poderão sofrer o confisco são aqueles que são usualmente utilizados para a prática de infrações ambientais, ou seja, não pode ser qualquer objeto, evitando o cometimento de injustiças ou abusos. 2. Crimes contra o meio ambiente A aplicação da legislação penal ambiental necessita de uma adequada construção dos tipos penais e da sua real aplicação. Não é um trabalho fácil redigir essas normas, principalmente porque, em sua maioria, são mal elaboradas e confusas. Algumas trazem até mesmo dúvida sobre a constitucionalidade. Isso ocorre porque geralmente essas leis são inspiradas por especialistas do setor afetado, muitas vezes leigos com relação às normas jurídicas. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 78 A L F A C O N Perceberemos, ao longo deste estudo, a presença das chamadas “normas penais em branco”: são normas que necessitam de uma complementação para que o ilícito penal seja totalmente construído, visto que diversos crimes necessitam de lei ou regulamentos para definir como será sua aplicação ao caso concreto. Em outras palavras, poderemos dizer que normas “administrativas” deverão servir como complemento da lei penal ambiental. Fique ligado! Diferentemente do âmbito civil, a responsabilidade penal será sempre subjetiva, ou seja, invariavelmente dependerá da demonstração do dolo do agente (vontade consciente direcionada a um fim) ou da culpa (infração de um dever de cuidado). Cumpre lembrar, ainda, que a culpa é exceção, somente sendo punida quando expressamente prevista. Vale lembrar que a jurisprudência entende ser desnecessária a punição concorrente de uma pessoa física para que a pessoa jurídica possa ser punida por crime ambiental. Vejamos: O art. 225, § 3º, da CF não condiciona a responsabilização penal da pessoa jurídica por crimes ambientais à simul- tânea persecução penal da pessoa física em tese responsável no âmbito da empresa. A norma constitucional não impõe a necessária dupla imputação. As organizações corporativas complexas da atualidade se caracterizam pela descentralização e distribuição de atribuições e responsabilidades, sendo inerentes, a esta realidade, as dificuldades para imputar o fato ilícito a uma pessoa concreta. Condicionar a aplicação do art. 225, § 3º, da Carta Política a uma concreta imputação também a pessoa física implica indevida restrição da norma constitucional, expressa a intenção do constituinte originário não apenas de ampliar o alcance das sanções penais, mas também de evitar a impuni- dade pelos crimes ambientais frente às imensas dificuldades de individualização dos responsáveis internamente às corporações, além de reforçar a tutela do bem jurídico ambiental. A identificação dos setores e agentes internos da empresa determinantes da produção do fato ilícito tem relevância e deve ser buscada no caso concreto como forma de esclarecer se esses indivíduos ou órgãos atuaram ou deliberaram no exercício regular de suas atribuições internas à sociedade, e ainda para verificar se a atuação se deu no interesse ou em benefício da entidade coletiva. Tal esclarecimento, relevante para fins de imputar determinado delito à pessoa jurídica, não se confunde, todavia, com subordinar a responsabilização da pessoa jurídica à responsabilização conjunta e cumulativa das pessoas físicas envolvidas. Em não raras oportunidades, as responsabilidades internas pelo fato estarão diluídas ou parcializadas de tal modo que não permitirão a imputação de responsabilidade penal individual (STF, 1ª T., RE 548.181, rel. Min. Rosa Weber, j. 06/08/2013, DJE 30/10/2014). Fique ligado! É possível a aplicação da insignificância nos crimes ambientais. É muito importante lembrar que, de acordo com o Superior Tribunal de Justiça, é possível a aplicação do princípio da insignificância no caso de crimes ambientais, devendo ser feita, no entanto, uma análise rigorosa, por se tratar de bem jurídico de natureza difusa e protegido constitucionalmente. Vejamos: Esta Corte tem entendimento pacificado no sentido de que é possível a aplicação do denominado princípio da insig- nificância aos delitos ambientais, quando demonstrada a ínfima ofensividade ao bem ambiental tutelado (AgRg no Resp n. 1558312/ES, de minha lavra, Quinta Turma, julgado em 02/02/2016) (STJ, 5ª T., AgRg no AREsp 1.051.541, rel. Min. Felix Fischer, j. 28/11/2017, DJe 04/12/2017). Vale lembrar que o Supremo Tribunal Federal estabelece quatro requisitos para a aplicação desse princípio, são eles: mínima ofensividade da conduta do agente; ausência de peri- culosidade social da ação; reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; inexpressividade da lesão jurídica provocada (cf. STF, 1ª T., RHC 145.447, rel. Min. Luiz Fux, j. 01/09/2017, DJe 28/09/2017). Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 79 A L F A C O N Em relação aos crimes ambientais em espécie, a Lei nº 9.605/1998 realiza a seguinte divisão: Crimes contra o meio ambiente Crimes contra a fauna (arts. 29 a 37) Crimes contra a flora (arts. 38 a 53) Poluição e outros crimes ambientais (arts. 54 a 61) Crimes contra o ordenamento urbano e o patrimônio cultural (arts. 62 a 65) Crimes contra a administração ambiental (arts. 66 a 69) 2.1 Crimes contra a fauna Compreende-se por fauna o conjunto de animais que vivem em determinada região ou ambiente, incluindo nesse con- ceito os animais da fauna terrestre e da fauna aquática. Para complementar esse conceito, temos o § 3º do art. 29 desta lei (reproduzido a seguir). Art. 29 Matar, perseguir, caçar, apanhar, utilizar espécimes da fauna silvestre, nativos ou em rota migratória, sem a devida permissão, licença ou autorização da autoridade competente, ou em desacordo com a obtida: Pena – Detenção de seis meses a um ano, e multa. § 1º Incorre nas mesmas penas: I – quem impede a procriação da fauna, sem licença, autorização ou em desacordo com a obtida; II – quem modifica, danifica ou destrói ninho, abrigo ou criadouro natural; III – quem vende, expõe à venda, exporta ou adquire, guarda, tem em cativeiro ou depósito, utiliza ou transporta ovos, larvas ou espécimes da fauna silvestre, nativa ou em rota migratória, bem como produtos e objetos dela oriun- dos, provenientes de criadouros não autorizados ou sem a devida permissão, licença ou autorização da autoridade competente. § 2º No caso de guarda doméstica de espécie silvestre não considerada ameaçada de extinção, pode o juiz, con- siderando as circunstâncias, deixar de aplicar a pena. § 3º São espécimes da fauna silvestre todos aqueles pertencentes às espécies nativas, migratórias e quaisquer outras, aquáticas ou terrestres, que tenham todo ou parte de seu ciclo de vida ocorrendo dentro dos limites do território brasileiro, ou águas jurisdicionais brasileiras. § 4º A pena é aumentada de metade, se o crime é praticado: I – contra espécie rara ou considerada ameaçada de extinção, ainda que somente no local da infração;II – em período proibido à caça; III – durante a noite; IV – com abuso de licença; V – em unidade de conservação; VI – com emprego de métodos ou instrumentos capazes de provocar destruição em massa. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 80 A L F A C O N § 5º A pena é aumentada até o triplo, se o crime decorre do exercício de caça profissional. § 6º As disposições deste artigo não se aplicam aos atos de pesca. São definidos como espécimes silvestres todos aqueles animais que pertencem às espécies nativas, migratórias ou qualquer outra, aquática ou terrestre, que tenham seu ciclo de vida, seja ele todo ou em parte, ocorrendo dentro do território ou das águas jurisdicionais brasileiras. Existe uma exceção com relação à criação doméstica de animais da fauna silvestre. Desde que estes não estejam amea- çados de extinção, o juiz pode deixar de aplicar a pena. Trata-se de uma questão de bom senso, visto que a pessoa desenvolveu laços afetivos com o animal, então não haveria motivo para o Judiciário intervir. Convém ainda mencionar o § 1º do art. 29, que visa à criminalização das condutas de quem, usando qualquer meio, impede a procriação dos animais silvestres, qualquer que seja o meio utilizado. Além disso, o referido dispositivo crimi- naliza quem modifica, danifica ou destrói o local de reprodução. Causa de aumento de pena A pena é aumentada de metade se o crime é cometido • contra espécie rara ou considerada ameaçada de extinção, ainda que somente no local da infração; • em período proibido à caça; • durante a noite; • com abuso de licença; • em unidade de conservação; • com emprego de métodos ou instrumentos capazes de provocar destruição em massa. A pena é aumentada até o triplo • se o crime decorre do exercício de caça profissional. A pesca é definida na Lei nº 9.605/1998 como todo ato tendente a retirar, extrair, coletar, apanhar, apreender ou capturar espécimes dos grupos dos peixes, crustáceos, moluscos e vegetais hidróbios, suscetíveis ou não de aproveitamento econômico, ressalvadas as espécies ameaçadas de extinção, constantes nas listas oficiais da fauna e da flora. Caso o crime contra a fauna venha a ser praticado no período de caça proibida, a pena será aumenta de metade. Con- tudo, independentemente do período, se o caçador desenvolver a atividade de forma profissional, ou seja, visando ao lucro, deverá ser aplicado o aumento de pena de até o triplo. Art. 30 Exportar para o exterior peles e couros de anfíbios e répteis em bruto, sem a autorização da autoridade ambiental competente: Pena – Reclusão, de um a três anos, e multa. O crime se consuma com a exportação, independentemente se o agente visava ao lucro. Exportar significa enviar para fora do país. O agente que incorre nesse crime, portanto, remete para fora do país peles e couros de anfíbios e répteis em bruto. O termo “em bruto” significa o couro não manufaturado, não tratado e transformado em produto. O elemento normativo do tipo está no termo “sem autorização de autoridade competente”: se o indivíduo tiver a auto- rização para realizar a exportação, o fato será atípico; contudo, se abusar de sua autorização, ele incorre na causa agravante constante no art. 15, inciso II, alínea “o” da Lei nº 9.605/1998. Art. 31 Introduzir espécime animal no País, sem parecer técnico oficial favorável e licença expedida por autoridade competente: Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 81 A L F A C O N Pena – Detenção, de três meses a um ano, e multa. Tal crime consiste na importação, ou seja, na entrada do espécime animal no Brasil. Como o tipo prevê apenas o termo “animal”, então podemos compreender todo e qualquer espécime, sem nenhum tipo de classificação. O elemento normativo do tipo consiste em: sem parecer técnico oficial favorável e licença expedida por autoridade competente. São elementos cumulativos. Não basta um deles para que o fato se torne atípico; são necessários o pare- cer E a licença. In tr od uz ir es pé ci m e an im al n o Pa ís + Sem parecer técni- co oficial favorável + Sem licença expedida por autoridade competente = Art. 31 + + Com licença expedida por autoridade competente = Art. 31 + Com parecer técni- co oficial favorável + Sem licença expedida por autoridade competente = Art. 31 + + Com licença expedida por autoridade competente = Fato atípico Art. 32 Praticar ato de abuso, maus-tratos, ferir ou mutilar animais silvestres, domésticos ou domesticados, nativos ou exóticos: Pena – Detenção, de três meses a um ano, e multa. § 1º Incorre nas mesmas penas quem realiza experiência dolorosa ou cruel em animal vivo, ainda que para fins didá- ticos ou científicos, quando existirem recursos alternativos. § 1º-A Quando se tratar de cão ou gato, a pena para as condutas descritas no caput deste artigo será de reclusão, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, multa e proibição da guarda. § 2º A pena é aumentada de um sexto a um terço, se ocorre morte do animal. O crime se divide em quatro condutas, são elas: • Ato de abuso: exploração do animal, por exemplo, a submissão do animal a trabalhos excessivos. • Maus-tratos: causar sofrimento ao animal, colocando em risco sua integridade física. • Ferir: machucar o animal, causar lesões físicas. • Mutilar: cortar membros ou partes do corpo do animal. Existe, ainda, a figura de crime equiparado, chamado de “vivissecção”, ou seja, a experiência em animal vivo, visando a fins didáticos ou científicos, quando existirem meios diversos de evitá-la. Causa de aumento de pena A pena é aumentada de 1/6 a 1/3 se, em consequência do crime praticado, ocorre a morte do animal. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 82 A L F A C O N Art. 33 Provocar, pela emissão de efluentes ou carreamento de materiais, o perecimento de espécimes da fauna aquática existentes em rios, lagos, açudes, lagoas, baías ou águas jurisdicionais brasileiras: Pena – Detenção, de um a três anos, ou multa, ou ambas cumulativamente. Parágrafo único. Incorre nas mesmas penas: I – quem causa degradação em viveiros, açudes ou estações de aquicultura de domínio público; II – quem explora campos naturais de invertebrados aquáticos e algas, sem licença, permissão ou autorização da autoridade competente; III – quem fundeia embarcações ou lança detritos de qualquer natureza sobre bancos de moluscos ou corais, devi- damente demarcados em carta náutica. Este artigo se relaciona exclusivamente à flora aquática, que consiste na população animal que tem por habitat natural a água, subdividindo-se em fauna marinha, onde habitam os animais de água salgada, e fauna de água doce, onde habitam os animais que vivem em rios e riachos de certa região. Figuras equiparadas Quem causa degradação em viveiros, açudes ou es- tações de aquicultura de domínio público. Degradar que dizer deteriorar, danificar. Quem explora campos naturais de invertebrados aquáticos e algas, sem licença, permissão ou autor- ização da autoridade competente. Explorar significa se beneficiar, abusar, tirar proveito. Note que o termo “ou” quer dizer que a licença ou a autorização são independentes; ao possuir qualquer uma delas, o fato se torna atípico. Quem fundeia embarcações ou lança detritos de qualquer natureza sobre bancos de moluscos ou co- rais, devidamente demarcados em carta náutica. Fundeia quer dizer ancorar e lançar quer dizer atirar, jogar. Art. 34 Pescar em período no qual a pesca seja proibida ou em lugares interditados por órgão competente: Pena – Detenção de um ano a três anos ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Parágrafo único. Incorre nas mesmas penas quem: I – pesca espécies que devam ser preservadas ou espécimes com tamanhos inferiores aos permitidos; II – pesca quantidades superiores às permitidas, ou mediante a utilização de aparelhos, petrechos, técnicas e méto- dos não permitidos; III – transporta, comercializa, beneficia ou industrializa espécimes provenientes da coleta, apanha e pesca proibidas. A regra no Brasil. . . . . . 120 4. Repressão à produção não autorizada e ao tráfico ilícito de drogas � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 121 4.1 Crimes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121 4.2 Procedimento penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 4.3 Investigação . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 4.4 Instrução criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125 4.5 Apreensão, arrecadação e destinação de bens do acusado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 5. Cooperação internacional � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 130 Lei nº 12.850/2013 – Lei de Organização Criminosa � � � � � � � � � � � � � � � � 130 1. Breve histórico da organização criminosa � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 130 2. Convenção de Palermo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 130 3. Conceito de organização criminosa � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 131 4. Meios de obtenção de prova � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 135 4.1 Colaboração premiada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 5. Ação controlada � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 142 8 A L F A C O N 6. Infiltração de agentes � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 143 7. Acesso a registros, dados cadastrais, documentos e informações � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 146 8. Crimes ocorridos na investigação e na obtenção da prova � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 146 8.1 Disposições finais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 Lei nº 12.037/2009 - Lei de Identificação Criminal � � � � � � � � � � � � � � � � � 148 1. Exclusão do banco de perfis genéticos � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 150 2. Banco nacional multibiométrico � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 150 Lei nº 13.869/2019 – Abuso de Autoridade � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 151 1. Aspectos gerais � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 151 1.1 Contexto da lei . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 1.2 Finalidade da lei . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 1.3 Organização . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152 2. Sujeitos do crime e características gerais � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 152 2.1 Sujeitos ativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 2.2 No exercício de suas funções ou a pretexto de exercê-las . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 2.3 Agente público de férias ou licença . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 2.4 Agente público aposentado ou demitido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 2.5 Múnus público . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 2.6 Concurso de pessoas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 3. Bem jurídico e sujeito passivo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 154 4. Elemento subjetivo � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 154 5. Ação penal e competência � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 154 5.1 Ação penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154 5.2 Competência . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 6. Efeitos da condenação e penas restritivas de direitos � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 155 9 A L F A C O N 6.1 Efeitos da condenação . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 6.2 Penas restritivas de direitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 7. Sanções de natureza civil e administrativa � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 157 7.1 Princípio da independência das instâncias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157 7.2 Notificação falta funcional. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158 8. Divergência na interpretação de lei ou na avaliação de fatos e provas � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 158 9. Procedimento � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 158 10. Crimes em espécie � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 159 10.1 Elemento subjetivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159 10.2 Modalidades comissiva e omissiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159 10.3 Objeto material . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159 10.4 Art. 9° . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159 10.5 Art. 10 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 10.6 Art. 12 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 10.7 Art. 13 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 10.8 Art. 15 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164 10.9 Art. 15-A . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165 10.10 Art. 16 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 10.11 Art. 18 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 10.12 Art. 19 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 10.13 Art. 20 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 10.14 Art. 21 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 171 10.15 Art. 22 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 10.16 Art. 23 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 10.17 Art. 24 . . . . . . . . . . . . . . . . . .é a de que a pesca seja permitida para fins comerciais, esportivos e científicos. A pesca, contudo, em períodos ou em locais interditados por órgão competente, configura fato típico (criminoso). Trata-se de uma norma penal em branco, que deverá ser complementada pelas normas dos entes federativos, os quais estabelecem os períodos e os locais proibidos. Pesca + Locais interditados ou períodos proibidos = Art. 34 Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 83 A L F A C O N O órgão competente mencionado é aquele que compõe o Sistema Nacional do Meio Ambiente (Sisnama) (art. 6º, Lei nº 6.938/1981). Fique ligado! O fato somente será considerado como crime quando o local interditado ou o período proibitivo for determinado por órgão competente; se o órgão for incompetente o fato será considerado atípico. Figuras equiparadas Pesca espécies que devam ser preservadas ou es- pécimes com tamanhos inferiores aos permitidos. Nessas três hipóteses, a pesca ocorre em épocas e locais permitidos, contudo, a ilicitude está nos casos descritos ao lado. Vale ressaltar que ambas são consideradas normas penais em branco, devendo lei complementar definir as espécies a serem preser- vadas, o tamanho dos peixes e as quantidades que podem ser pescadas, e os petrechos que serão per- mitidos ou proibidos. Pesca quantidades superiores às permitidas, ou medi- ante a utilização de aparelhos, petrechos, técnicas e métodos não permitidos. Transporta, comercializa, beneficia ou industrializa espécimes provenientes da coleta, apanha e pesca proibidas. É importante lembrar que o Superior Tribunal de Justiça entende que, somente se do uso de apetrecho de pesca proibido restou evidente ausência de ofensividade, ao menos em tese, ao bem jurídico tutelado pela norma penal, qual seja, a fauna aquática, configura atipicidade da conduta. Portanto, é necessário que o uso de petrechos proibidos cause efetivo risco às espécies ou ao ecossistema. Nesse sentido: É de se reconhecer a atipicidade material da conduta de uso de apetrecho de pesca proibido se resta evidente a completa ausência de ofensividade, ao menos em tese, ao bem jurídico tutelado pela norma penal, qual seja, a fauna aquática. (STJ, 6º T., HC 93.859, rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, j. 13/08/2009, DJe 31/08/2009). Art. 35 Pescar mediante a utilização de: I – explosivos ou substâncias que, em contato com a água, produzam efeito semelhante; II – substâncias tóxicas, ou outro meio proibido pela autoridade competente: Pena – Reclusão de um ano a cinco anos. Fique ligado! Esse artigo é explicado pelo art. 36 da Lei nº 9.605/1998, que determina que, para os efeitos da lei, considera-se pesca: “todo ato tendente a retirar, extrair, coletar, apanhar, apreender ou capturar espécimes dos grupos dos peixes, crustáceos, moluscos e vegetais hidróbios, suscetíveis ou não de aproveitamento econômico, ressal- vadas as espécies ameaçadas de extinção, constantes nas listas oficiais da fauna e da flora”. Art. 37 Não é crime o abate de animal, quando realizado: I – em estado de necessidade, para saciar a fome do agente ou de sua família; Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 84 A L F A C O N II – para proteger lavouras, pomares e rebanhos da ação predatória ou destruidora de animais, desde que legal e expressamente autorizado pela autoridade competente; III – (Vetado) IV – por ser nocivo o animal, desde que assim caracterizado pelo órgão competente. São causas específicas de excludentes de ilicitude nos crimes contra a fauna. Cumpre lembrar que nada impede que as causas genéricas previstas no Código Penal (art. 23) venham, também, a ser aplicadas. I – Estado de Necessidade: caça ou pesca famélica; Veio apenas para reforçar o que já prevê o art. 24 do Código Penal. Nesse caso, será afastada a ilicitude no caso de abate de animal com a finalidade de saciar a fome do agente ou de sua família. Contudo, o método utilizado pelo agente para abater o animal pode configurar crime autônomo; nesse caso, ele será responsabilizado penalmente (por exemplo, no caso de o animal ter sido abatido por um tiro derivado de arma de fogo de porte ilegal). II – Proteção de lavouras, pomares e rebanhos; Assemelha-se à legítima defesa, contudo, é importante lembrar: legítima defesa cabe contra pessoa e não contra ani- mal. Aqui, o agente abate o animal que agia de forma predatória ou destruidora. Além disso, deve a conduta ser legal e autorizada por lei. A doutrina tem entendido que essa autorização deve ser individual: cada indivíduo deve requerer a sua junto ao órgão ambiental competente. III – Animal nocivo. Desde que definido pelo órgão competente como sendo nocivo, o abate desse animal será permitido por ser conside- rado um risco ao sistema ambiental. 3. Crimes contra a flora Entende-se por flora a totalidade das espécies vegetais que compreendem a vegetação de uma determinada região, sem qualquer expressão de importância individual. Compreende também as algas e os fitoplânctons marinhos flutuantes. A flora se organiza em estratos, que determinam formações específicas, como campos e pradarias, savanas e estepes, bosques e florestas etc. Art. 38 Destruir ou danificar floresta considerada de preservação permanente, mesmo que em formação, ou utilizá-la com infringência das normas de proteção: Pena – Detenção, de um a três anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Parágrafo único. Se o crime for culposo, a pena será reduzida à metade. As normas de proteção serão constadas em leis e atos normativos, e ainda que não haja qualquer finalidade lucrativa, haverá o crime, pois a degradação da fauna ocorrerá independentemente de lucros ou qualquer outra vantagem auferida com a infração. As florestas de preservação permanente são espécies do gênero áreas de preservação permanentes, que estão pre- vistas dentro do Código Florestal. Ocorre, contudo, que as florestas de preservação permanentes podem ser tanto determinadas legalmente quanto por interesse social por ato do chefe do Executivo. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 85 A L F A C O N Florestas de preservação permanente Determinação legal Ato do chefe do Executivo Art. 38-A Destruir ou danificar vegetação primária ou secundária, em estágio avançado ou médio de regeneração, do Bioma Mata Atlântica, ou utilizá-la com infringência das normas de proteção: Pena – Detenção, de 1 (um) a 3 (três) anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Parágrafo único. Se o crime for culposo, a pena será reduzida à metade. Um bioma é entendido como um grande ecossistema que compreende várias comunidades bióticas em diferentes estágios de evolução, em vasta extensão geográfica. É, assim, uma unidade ecológica imediatamente superior ao ecossistema. Existem biomas terrestres e aquáticos; no Brasil, são considerados grandes biomas: a Floresta Amazônica, a Mata Atlântica, o Pantanal Mato-grossense, o Cerrado, a Caatinga, o Domínio das Araucárias, as Pradarias e os ecossistemas litorâneos. Art. 39 Cortar árvores em floresta considerada de preservação permanente, sem permissão da autoridade competente: Pena – Detenção, de um a três anos, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. A conduta definida é a de cortar árvores contidas em preservação permanente, desde que sem permissão da autoridade competente. Se houver autorização, o fato se torna atípico. Fique ligado! Se a árvore cortada for considerada, por ato do Poder Público, como “madeira de lei” o agente incorrerá no crime do art. 45, e não no do art. 39. Art. 40. Causar dano direto ou indireto às Unidades de Conservação e às áreas de que trata o art. 27 do Decreto nº 99.274, de 6 de junho de 1990, independentemente de sua localização: Pena – Reclusão, de um a cinco anos. § 1º Entende-se por Unidades de Conservação de Proteção Integral as Estações Ecológicas, as Reservas Biológicas, os Parques Nacionais, os Monumentos Naturais e os Refúgios de Vida Silvestre. § 2º A ocorrência de dano afetandoespécies ameaçadas de extinção no interior das Unidades de Conservação de Proteção Integral será considerada circunstância agravante para a fixação da pena. § 3º Se o crime for culposo, a pena será reduzida à metade. Art. 40-A (Vetado) § 1º Entende-se por Unidades de Conservação de Uso Sustentável as Áreas de Proteção Ambiental, as Áreas de Relevante Interesse Ecológico, as Florestas Nacionais, as Reservas Extrativistas, as Reservas de Fauna, as Reservas de Desenvolvimento Sustentável e as Reservas Particulares do Patrimônio Natural. § 2º A ocorrência de dano afetando espécies ameaçadas de extinção no interior das Unidades de Conservação de Uso Sustentável será considerada circunstância agravante para a fixação da pena. § 3º Se o crime for culposo, a pena será reduzida à metade. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 86 A L F A C O N Os dois artigos deverão ser vistos conjuntamente, uma vez que constituem um único tipo penal, pois há uma relação entre seus parágrafos, posto que prevalecerá a figura ilícita constante no caput do art. 40 e os parágrafos do art. 40-A. Nesse caso, o agente causa dano diretamente à Unidade de Conservação ou, então, pratica algum ato que, como con- sequência, atinge a Unidade de Conservação, sendo esta prevista no art. 27 do Decreto nº 99.274/1990: Art. 27 Nas áreas circundantes das Unidades de Conservação, num raio de dez quilômetros, qualquer atividade que possa afetar a biota ficará subordinada às normas editadas pelo Conama. Causas agravantes Art. 40, § 2º A ocorrência de dano afetando espécies ameaçadas de extinção no interior das Unidades de Conservação de Proteção Integral será considerada circunstância agravante para a fixação da pena. Contudo, o art. 15, inciso II, alínea “q”, da Lei nº 9.605/1998 determina que será causa agravante de pena o crime que atingir espécies ameaçadas, listadas em relatórios oficiais. Em vedação ao bis in idem, será aplicado nesse caso somente o art. 40, § 2º. Art. 41 Provocar incêndio em mata ou floresta: Pena – Reclusão, de dois a quatro anos, e multa. Parágrafo único. Se o crime é culposo, a pena é de detenção de seis meses a um ano, e multa. A conduta é a de atear fogo em matas e florestas, podendo esse crime ser praticado de diversas formas. Esse fato típico não específica o termo “floresta”. Entende-se assim que se trata de todas, não há necessidade de ser apenas a de preservação permanente. Art. 42 Fabricar, vender, transportar ou soltar balões que possam provocar incêndios nas florestas e demais formas de vegetação, em áreas urbanas ou qualquer tipo de assentamento humano: Pena – Detenção de um a três anos ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Será punida a conduta de fazer, de alienar de forma onerosa, conduzir ou fazer subir balão que tenha condição de provocar incêndios. O termo “possam” determinará que o balão deverá ser submetido a exame pericial para verificar a existência da periculosidade, exceto se o balão desaparecer. O perigo de incêndio deve ocorrer em florestas e demais formas de vegetação ou mesmo em áreas urbanas ou qualquer assentamento urbano. Art. 44 Extrair de florestas de domínio público ou consideradas de preservação permanente, sem prévia autorização, pedra, areia, cal ou qualquer espécie de minerais: Pena – Detenção, de seis meses a um ano, e multa. Extrair quer dizer retirar, arrancar as espécies minerais de florestas de domínio público ou de preservação permanente. Já sabemos o que quer dizer o termo “florestas de preservação aparente”, contudo, as de domínio público são aquelas pertencentes aos entes públicos, mas de uso da população. Art. 45 Cortar ou transformar em carvão madeira de lei, assim classificada por ato do Poder Público, para fins indus- triais, energéticos ou para qualquer outra exploração, econômica ou não, em desacordo com as determinações legais: Pena – Reclusão, de um a dois anos, e multa. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 87 A L F A C O N O objeto protegido é a “madeira de lei”, que é a madeira assim considerada por ato do Poder Público. Geralmente, é uma madeira mais forte, mais nobre e resistente, utilizada em construções e obras que exijam esse tipo de material. O crime só ocorre se seu corte ou sua transformação ocorrerem em desacordo com as determinações legais. Art. 46 Receber ou adquirir, para fins comerciais ou industriais, madeira, lenha, carvão e outros produtos de origem vegetal, sem exigir a exibição de licença do vendedor, outorgada pela autoridade competente, e sem munir-se da via que deverá acompanhar o produto até final beneficiamento: Pena – Detenção, de seis meses a um ano, e multa. Parágrafo único. Incorre nas mesmas penas quem vende, expõe à venda, tem em depósito, transporta ou guarda madeira, lenha, carvão e outros produtos de origem vegetal, sem licença válida para todo o tempo da viagem ou do armazenamento, outorgada pela autoridade competente. O termo “para fins comerciais ou industriais” determina que o sujeito ativo só poderá ser a pessoa que exerce atividade comercial ou industrial de produtos vegetais, excluindo desse caso o consumidor final ou a pessoa que vende ilegal- mente esses produtos. Assim, o crime só ocorre se o fato for praticado com o intuito de revenda ou de algum tipo de benefício, não havendo crime se o agente adquire ou recebe esses produtos para uso próprio. Cumpre ainda informar que, embora o tipo penal utilize o termo “e”, na verdade o fato se consuma se não se exigir a exibição de licença do vendedor, outorgada pela autoridade competente ou se não estiver munido da via que deverá acompanhar o produto até final beneficiamento. Figuras equiparadas Incorre nas mesmas penas quem: • vende; • expõe à venda; • tem em depósito; • transporta ou guarda madeira, lenha, carvão e outros produtos de origem vegetal, sem licença válida para todo o tempo da viagem ou do armazenamento, outorgada pela autoridade competente. Art. 48 Impedir ou dificultar a regeneração natural de florestas e demais formas de vegetação: Pena – Detenção, de seis meses a um ano, e multa. A regeneração natural é aquela realizada pela própria natureza, sem intervenção humana. Desse modo, não se inclui o processo de regeneração artificial, causada pelo homem. Nesses crimes, o exame pericial será necessário, para com- provar que a vegetação estava sendo regenerada naturalmente e em qual estágio ele se encontrava, e ainda como meio de obter provas por meio dos vestígios deixados pela conduta delitiva. Art. 49 Destruir, danificar, lesar ou maltratar, por qualquer modo ou meio, plantas de ornamentação de logradouros públicos ou em propriedade privada alheia: Pena – Detenção, de três meses a um ano, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Parágrafo único. No crime culposo, a pena é de um a seis meses, ou multa. Convém atentar ao termo “propriedade privada alheia”; ele não faz menção se são áreas urbanas ou rurais. Desse modo, deve ser interpretado de maneira ampla, aplicando-se aos dois. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 88 A L F A C O N O crime em análise pode ser praticado de qualquer forma, bastando que tenha por consequência uma das condutas, não importa o meio empregado. Contudo, há uma grande discussão na doutrina a respeito da constitucionalidade desse artigo, quanto à sua modalidade culposa. Pensemos: tropeçar e pisar em um vaso de begônias de um vizinho será considerado crime? E quanto ao caso de um condutor de veículo automotor que perde o controle e avança sobre as bromélias de um jardim público? Com base no princípio da intervenção mínima do Direito Penal, a modalidade culposa não deveria ser considerada, apenas se o crime fosse cometido com dolo. Art. 50 Destruir ou danificar florestas nativas ou plantadas ou vegetação fixadora de dunas, protetora de mangues, objeto de especial preservação: Pena – Detenção, de três meses a um ano, e multa. Esse artigo visa à proteção das florestas nativas ou plantadas e da vegetação fixadorade dunas, protetora de man- gues, objeto de especial preservação. Contudo, é pertinente lembrar que, em se tratando de florestas de preservação permanente, o crime será o do art. 38, com base no princípio da especialidade. Dunas são montes e colinas formados de areia pela ação de ventos à beira-mar. Já o manguezal é um ecossistema lito- râneo de vegetação, localizado em terrenos baixos sujeitos à ação das marés, de modo a formar uma cadeia alimentar com rica produção biológica. A “especial proteção” pode decorrer de lei ou qualquer ato normativo federal, estadual, municipal ou distrital. Art. 50-A Desmatar, explorar economicamente ou degradar floresta, plantada ou nativa, em terras de domínio público ou devolutas, sem autorização do órgão competente: Pena – Reclusão de 2 (dois) a 4 (quatro) anos e multa. § 1º Não é crime a conduta praticada quando necessária à subsistência imediata pessoal do agente ou de sua família. § 2º Se a área explorada for superior a 1.000 ha (mil hectares), a pena será aumentada de 1 (um) ano por milhar de hectare. Esse é um crime que foi introduzido na lei em 2006. Ele visa proteger florestas do desmatamento (derrubada de grande quantidade de árvores), da exploração econômica (exercício de atividade lucrativa) ou da degradação (ocorrência de estragos, destruição). A degradação se difere da conduta de destruir ou de danificar; a degradação ocorre durante um tempo, não aconte- cendo de imediato os estragos. E, ainda, temos que nos atentar à necessidade da falta de autorização de órgão competente, já que, havendo autoriza- ção, o fato se torna atípico. Essa autorização deve vir do Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renováveis (Ibama) se a floresta pertencer à União, ou por órgãos municipais, estaduais ou distritais quando pertencente aos demais entes federativos. Estado de necessidade Não é crime a conduta praticada quando necessária à subsistên- cia imediata pessoal do agente ou de sua família. Aumentado de pena Se a área explorada for superior a mil hectares, a pena será au- mentada de 1 ano por milhar de hectare. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 89 A L F A C O N Fique ligado! As condutas do art. 50 atingem florestas, objeto de especial preservação, enquanto as do art. 50-A estão rela- cionadas às florestas situadas em áreas de domínio público ou desocupadas, não sendo necessária a existência de norma específica de proteção editada. Art. 51 Comercializar motosserra ou utilizá-la em florestas e nas demais formas de vegetação, sem licença ou registro da autoridade competente: Pena – Detenção, de três meses a um ano, e multa. A primeira atenção que devemos ter é sobre a conduta de comercializar, a qual não ser confundida com vender ou expor à venda. Nesse caso, a conduta diz respeito ao exercício de atividade comercial, de modo que somente o sujeito que exerce como atividade o comércio de motosserras poderá ser o sujeito ativo. A motosserra é uma serra com motor, e ao comercializá-la ou utilizá-la em florestas e demais formas de vegetação, comete-se o crime em estudo, desde que não haja a devida licença ou registro da autoridade competente. Art. 52 Penetrar em Unidades de Conservação conduzindo substâncias ou instrumentos próprios para caça ou para exploração de produtos ou subprodutos florestais, sem licença da autoridade competente: Pena – Detenção, de seis meses a um ano, e multa. Penetrar significa entrar. Dessa maneira, o crime consiste na entrada em Unidades de Conservação levando substân- cias ou instrumentos próprios para a caça ou para a exploração de produtos ou subprodutos florestais sem licença da autoridade competente. Ou seja, havendo licença, o fato se torna atípico. Art. 53. Nos crimes previstos nesta Seção, a pena é aumentada de um sexto a um terço se: I – do fato resulta a diminuição de águas naturais, a erosão do solo ou a modificação do regime climático; II – o crime é cometido: a) no período de queda das sementes; b) no período de formação de vegetações; c) contra espécies raras ou ameaçadas de extinção, ainda que a ameaça ocorra somente no local da infração; d) em época de seca ou inundação; e) durante a noite, em domingo ou feriado. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 90 A L F A C O N Causas de aumento de pena – crimes previstos nos arts. 38 a 52 A um en ta -s e de 1 /6 a 1 /3 a p en a se Do fato resulta a diminuição de águas naturais, a erosão do solo ou a modificação do regime climático. O crime é cometido no período de queda das sementes. O crime é cometido no período de formação de vegetações. O crime é cometido contra espécies raras ou ameaçadas de extinção, ainda que a ameaça ocorra somente no local da infração� O crime é cometido em época de seca ou inundação� O crime é cometido durante a noite, em domingo ou feriado. 4. Poluição e outros crimes ambientais Os crimes aqui previstos tutelam, além do meio ambiente, outros bens jurídicos humanos, como a vida, a integridade física, a moradia etc. É importante ressaltar que, no momento de aplicação da pena, o juiz deverá verificar as consequências que o crime causou no meio ambiente e para a saúde humana. Então, embora essa lei vise à proteção ao meio ambiente, prevê, em alguns casos, a tutela direta e específica das pessoas. Art. 54 Causar poluição de qualquer natureza em níveis tais que resultem ou possam resultar em danos à saúde humana, ou que provoquem a mortandade de animais ou a destruição significativa da flora: Pena – Reclusão, de um a quatro anos, e multa. § 1º Se o crime é culposo: Pena – Detenção, de seis meses a um ano, e multa. § 2º Se o crime: I – tornar uma área, urbana ou rural, imprópria para a ocupação humana; II – causar poluição atmosférica que provoque a retirada, ainda que momentânea, dos habitantes das áreas afetadas, ou que cause danos diretos à saúde da população; III – causar poluição hídrica que torne necessária a interrupção do abastecimento público de água de uma comunidade; IV – dificultar ou impedir o uso público das praias; V – ocorrer por lançamento de resíduos sólidos, líquidos ou gasosos, ou detritos, óleos ou substâncias oleosas, em desacordo com as exigências estabelecidas em leis ou regulamentos: Pena – Reclusão, de um a cinco anos. § 3º Incorre nas mesmas penas previstas no parágrafo anterior quem deixar de adotar, quando assim o exigir a autoridade competente, medidas de precaução em caso de risco de dano ambiental grave ou irreversível. A conduta de dar causa à poluição de qualquer tipo pode resultar em danos à saúde humana ou provocar a mortandade de animais ou a destruição significativa da flora. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 91 A L F A C O N Sobre o termo “poluição”, devemos entender como o lançamento ou, então, a adição de substância ou matéria ao meio ambiente. A poluição definida por esse artigo abrange a poluição atmosférica, hídrica, térmica, do solo e sonora. A expressão “níveis tais” determina que somente haverá o crime se ocorrer poluição em níveis altos que resultem ou possam resultar danos à saúde humana, a mortandade de animais ou a destruição significativa da flora, de modo que não é qualquer poluição que se enquadra no tipo penal. Por ser um crime que causa danos, será indispensável o exame pericial para verificar se a poluição causou os prejuízos mencionados, e mesmo para aplicação das qualificadoras abaixo descritas. Se o crime é culposo Pena de detenção, de 6 meses a 1 ano, e multa Q ua lif ic ad or as Pe na d e re cl us ão d e 1 a 5 an os Tornar uma área, urbana ou rural, imprópria para a ocupação humana; Causar poluição atmosférica que provoque a retirada, ainda que momentânea, dos habitantes das áreas afetadas, ou que cause danos diretos à saúde da população; Causar poluição hídrica que torne necessária a interrupção do abastecimento público de água de uma comunidade; Dificultar ou impedir o uso público das praias; Ocorrer porlançamento de resíduos sólidos, líquidos ou gasosos, ou detritos, óleos ou substân- cias oleosas, em desacordo com as exigências estabelecidas em leis ou regulamentos; Incorre na mesma pena quem deixar de adotar, quando assim o exigir a autoridade competente, medidas de precaução em caso de risco de dano ambiental grave ou irreversível. Art. 55 Executar pesquisa, lavra ou extração de recursos minerais sem a competente autorização, permissão, con- cessão ou licença, ou em desacordo com a obtida: Pena – Detenção, de seis meses a um ano, e multa. Parágrafo único. Nas mesmas penas incorre quem deixa de recuperar a área pesquisada ou explorada, nos termos da autorização, permissão, licença, concessão ou determinação do órgão competente. A conduta diz respeito à execução, ou seja, à realização de pesquisa, lavra ou extração de recursos minerais, desde que o agente não esteja munido pela competente autorização, permissão, concessão ou licença ou, ainda, se agir em desacordo a qual dela tiver obtido. Assim como os demais casos, se o agente tiver um dos documentos exigidos ou ainda estiver agindo em regularidade, o fato se torna atípico. Fique ligado! É pertinente lembrar: as autorizações, permissões, concessões e licenças são individuais. Se o agente tem li- cença para executar a lavra, mas se utiliza dela para pesquisa, o agente está, sim, cometendo crime. Esses meios autorizadores são concedidos pela Agência Nacional de Mineração. Aquele que deixa de recuperar a área pesquisada ou explorada, nos termos da autorização, permissão, licença, con- cessão ou determinação do órgão competente, comete crime equiparado ao caput. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 92 A L F A C O N Art. 56 Produzir, processar, embalar, importar, exportar, comercializar, fornecer, transportar, armazenar, guardar, ter em depósito ou usar produto ou substância tóxica, perigosa ou nociva à saúde humana ou ao meio ambiente, em desacordo com as exigências estabelecidas em leis ou nos seus regulamentos: Pena – Reclusão, de um a quatro anos, e multa. § 1º Nas mesmas penas incorre quem: I – abandona os produtos ou substâncias referidos no caput ou os utiliza em desacordo com as normas ambientais ou de segurança; II – manipula, acondiciona, armazena, coleta, transporta, reutiliza, recicla ou dá destinação final a resíduos perigosos de forma diversa da estabelecida em lei ou regulamento. § 2º Se o produto ou a substância for nuclear ou radioativa, a pena é aumentada de um sexto a um terço. § 3º Se o crime é culposo: Pena – Detenção, de seis meses a um ano, e multa. Esse crime consiste em um tipo misto alternativo, isto é, independentemente do número de condutas, haverá a prática de um crime único pelo agente, que prevê 12 condutas consideradas puníveis: Os objetos materiais do crime são as substâncias e os produtos tóxicos (venenosos), perigosos (que causam perigo) ou nocivos (que prejudicam ou causam danos). E, ainda, por entendimento doutrinário não basta somente a comprovação pericial; necessita-se que essas substâncias estejam classificadas em leis ou atos normativos, caso contrário o fato será considerado como atípico. “Em desacordo com as exigências estabelecidas em leis ou nos seus regulamentos” trata de uma norma penal em branco, que necessita de complementação. Figuras equiparadas Nas mesmas penas incorre quem: abandona os produtos ou substâncias referidos no caput ou os utiliza em desacordo com as normas ambientais ou de segurança; manipula, acondiciona, armazena, coleta, transporta, reutiliza, recicla ou dá destinação final a resíduos perigosos de forma diversa da estabelecida em lei ou regulamento. Penas Aumenta-se de 1/6 a 1/3 se o produto ou a substância forem nucleares ou radioativos. 6 meses a 1 ano + multa se o crime for culposo. Art. 58 Nos crimes dolosos previstos nesta Seção, as penas serão aumentadas: I – de um sexto a um terço, se resulta dano irreversível à flora ou ao meio ambiente em geral; II – de um terço até a metade, se resulta lesão corporal de natureza grave em outrem; III – até o dobro, se resultar a morte de outrem. Parágrafo único. As penalidades previstas neste artigo somente serão aplicadas se do fato não resultar crime mais grave. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 93 A L F A C O N Causas de aumento de pena – crimes previstos nos arts. 54 a 61 Aumenta-se de 1/6 a 1/3 Se resulta dano irreversível à flora ou ao meio ambi- ente em geral. Aumenta-se de 1/3 até a metade Se resulta lesão corporal de natureza grave em outrem. Aumenta-se até o dobro Se resultar a morte de outrem. Art. 60 Construir, reformar, ampliar, instalar ou fazer funcionar, em qualquer parte do território nacional, estabeleci- mentos, obras ou serviços potencialmente poluidores, sem licença ou autorização dos órgãos ambientais compe- tentes, ou contrariando as normas legais e regulamentares pertinentes: Pena – Detenção, de um a seis meses, ou multa, ou ambas as penas cumulativamente. Art. 61 Disseminar doença ou praga ou espécies que possam causar dano à agricultura, à pecuária, à fauna, à flora ou aos ecossistemas: Pena – Reclusão, de um a quatro anos, e multa. Disseminar consiste em espalhar, propagar a doença ou praga ou espécies que possam causar danos: ͫ à agricultura: lavoura destinada à produção de alimentos; ͫ à pecuária: criação de gados; ͫ à fauna: conjunto de animais de determinada localidade; ͫ à flora: conjunto de plantas de determinada localidade; ͫ ao ecossistema: qualquer unidade que inclua todos os organismos de uma determinada área. Esse crime se consuma com a mera disseminação da doença ou da praga, independentemente de o dano ocorrer. 5. Crimes contra o ordenamento urbano e o patrimônio cultural Inclui-se no conceito de meio ambiente o meio ambiente artificial e o cultural. O meio ambiente artificial é aquele construído pelo homem, é composto pelo espaço urbano fechado e pelo espaço urbano aberto. Já o patrimônio cultural encontra-se determinado pelo art. 216 da CF/1988. Art. 216, CF/1988 Constituem patrimônio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial, tomados indi- vidualmente ou em conjunto, portadores de referência à identidade, à ação, à memória dos diferentes grupos for- madores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: I – as formas de expressão; II – os modos de criar, fazer e viver; III – as criações científicas, artísticas e tecnológicas; IV – as obras, objetos, documentos, edificações e demais espaços destinados às manifestações artístico-culturais; Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 94 A L F A C O N V – os conjuntos urbanos e sítios de valor histórico, paisagístico, artístico, arqueológico, paleontológico, ecológico e científico. Portanto, a proteção ao meio ambiente não se limita a apenas à flora e à fauna, mas, sim, aos patrimônios culturais existentes na sociedade. Art. 62 Destruir, inutilizar ou deteriorar: I – bem especialmente protegido por lei, ato administrativo ou decisão judicial; II – arquivo, registro, museu, biblioteca, pinacoteca, instalação científica ou similar protegido por lei, ato administra- tivo ou decisão judicial: Pena – Reclusão, de um a três anos, e multa. Parágrafo único. Se o crime for culposo, a pena é de seis meses a um ano de detenção, sem prejuízo da multa. Trata-se dos bens especialmente protegidos por lei, ato administrativo ou judicial. A lei pode ser tanto federal, quanto municipal, estadual ou distrital, visto que é de competência concorrente entre os entes federativos a proteção ao patri- mônio cultural brasileiro; do mesmo modo, a decisão judicial pode ser derivada de qualquer instância do Poder Judiciário; e o ato administrativo será o tombamento, que também pode ser feito por órgão de qualquer dos entes. Serão também objetos materiais protegidos por este artigo o arquivo, o registro, o museu, a biblioteca, a pinacoteca, a instalação científica ou similar protegidos por lei, ato administrativo oudecisão judicial. Art. 63 Alterar o aspecto ou estrutura de edificação ou local especialmente protegido por lei, ato administrativo ou decisão judicial, em razão de seu valor paisagístico, ecológico, turístico, artístico, histórico, cultural, religioso, arqueo- lógico, etnográfico ou monumental, sem autorização da autoridade competente ou em desacordo com a concedida: Pena – Reclusão, de um a três anos, e multa. Qualquer modificação, ainda que superficial, na aparência ou na organização do objeto material protegido na norma configura o crime em análise. Esses objetos são protegidos exatamente por seu valor original, de modo que qualquer alteração pode fazer com que ele perca esse valor histórico, paisagístico, artístico, cultural etc. Contudo, para que o crime se configure, não basta a mera modificação; esta não deve ter sido autorizada por autoridade competente ou, então, deve estar em desacordo com a autorização concedida. Caso contrário, o ato se torna atípico. Art. 64 Promover construção em solo não edificável, ou no seu entorno, assim considerado em razão de seu valor paisagístico, ecológico, artístico, turístico, histórico, cultural, religioso, arqueológico, etnográfico ou monumental, sem autorização da autoridade competente ou em desacordo com a concedida: Pena – Detenção, de seis meses a um ano, e multa. Fazer qualquer obra ou edificação em solo onde não pode haver construções, bem como em seu entorno, consiste em crime contra o meio ambiente, desde que não haja autorização competente ou que o agente aja em descordo com a autorização concedida. Caso contrário, o fato se torna atípico. Art. 65 Pichar ou por outro meio conspurcar edificação ou monumento urbano: Pena – Detenção, de 3 (três) meses a 1 (um) ano, e multa § 1º Se o ato for realizado em monumento ou coisa tombada em virtude do seu valor artístico, arqueológico ou histórico, a pena é de 6 (seis) meses a 1 (um) ano de detenção e multa. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 95 A L F A C O N § 2º Não constitui crime a prática de grafite realizada com o objetivo de valorizar o patrimônio público ou privado mediante manifestação artística, desde que consentida pelo proprietário e, quando couber, pelo locatário ou arren- datário do bem privado e, no caso de bem público, com a autorização do órgão competente e a observância das posturas municipais e das normas editadas pelos órgãos governamentais responsáveis pela preservação e conser- vação do patrimônio histórico e artístico nacional. A pichação consiste no ato de escrever ou rabiscar em muros, paredes etc., enquanto conspurcar consiste em sujar, ambos em construções ou obra artística de grande valor cultural. Fato atípico(não criminoso) Não constitui crime a prática de grafite realizada com o objetivo de valorizar o patrimônio público ou privado mediante manifestação artística, desde que con- sentida pelo proprietário e, quando couber, pelo locatário ou arrendatário do bem privado e, no caso de bem público, com a autorização do órgão competente e a observância das posturas municipais e das normas editadas pelos órgãos governamentais responsáveis pela preservação e conservação do patrimônio histórico e artístico nacional. A pena será de 6 meses a 1 ano Se o ato for realizado em monumento ou coisa tombada em virtude do seu valor artístico, arqueológico ou histórico. 6. Crimes contra a administração ambiental Art. 66 Fazer o funcionário público afirmação falsa ou enganosa, omitir a verdade, sonegar informações ou dados técnico-científicos em procedimentos de autorização ou de licenciamento ambiental: Pena – Reclusão, de um a três anos, e multa. Esse delito seria uma forma de falsidade ideológica ambiental, praticado por funcionário público que faz uma afirmação que não corresponde à verdade ou que leva a engano ou, então, não menciona a verdade ou ainda esconde dados técnico-científicos em procedimentos autorizadores e licenciadores ambientais. Desse modo, esse crime pode ser praticado tanto por meio de uma ação quanto de uma omissão. Art. 67 Conceder o funcionário público licença, autorização ou permissão em desacordo com as normas ambientais, para as atividades, obras ou serviços cuja realização depende de ato autorizativo do Poder Público: Pena – Detenção, de um a três anos, e multa. Parágrafo único. Se o crime é culposo, a pena é de três meses a um ano de detenção, sem prejuízo da multa. O funcionário público fornece a alguém autorização ou permissão ou licença infringindo a legislação ambiental para atividades, obras ou serviços que dependam de ato autorizativo do Poder Público. Art. 68 Deixar, aquele que tiver o dever legal ou contratual de fazê-lo, de cumprir obrigação de relevante interesse ambiental: Pena – Detenção, de um a três anos, e multa. Parágrafo único. Se o crime é culposo, a pena é de três meses a um ano, sem prejuízo da multa. Lei nº 9.605/1998 – Crimes Contra o Ambiente 96 A L F A C O N O agente, que tem como dever legal ou contratual cumprir obrigação de relevante interesse ambiental, se não o fizer, incorre no crime acima descrito. O grande problema concentra-se no termo “relevante interesse ambiental”, posto que a lei não menciona o que efeti- vamente seria isso, ferindo diretamente o princípio da taxatividade, até porque o meio ambiente constitui, por si só, um relevante interesse. Contudo, entende-se que o art. 52 da Lei nº 12.305/2010 resolve este problema ao dispor que: “a observância do disposto no caput do art. 23 e no § 2º do art. 39 desta Lei é considerada obrigação de relevante inte- resse ambiental para efeitos do art. 68 da Lei nº 9.605, de 1998, sem prejuízo da aplicação de outras sanções cabíveis nas esferas penal e administrativa”. Art. 69 Obstar ou dificultar a ação fiscalizadora do Poder Público no trato de questões ambientais: Pena – Detenção, de um a três anos, e multa. O crime consiste no impedimento ou na criação de obstáculos para a ação fiscalizadora do Poder Público em questões ambientais. Art. 69-A Elaborar ou apresentar, no licenciamento, concessão florestal ou qualquer outro procedimento adminis- trativo, estudo, laudo ou relatório ambiental total ou parcialmente falso ou enganoso, inclusive por omissão: Pena – Reclusão, de 3 (três) a 6 (seis) anos, e multa. § 1º Se o crime é culposo: Pena – Detenção, de 1 (um) a 3 (três) anos. § 2º A pena é aumentada de 1/3 (um terço) a 2/3 (dois terços), se há dano significativo ao meio ambiente, em decor- rência do uso da informação falsa, incompleta ou enganosa. O crime ocorre com a formulação ou utilização de análise, conclusão pericial ou mesmo parecer ambiental, integral ou parcialmente falso ou enganoso. A falsidade ou o engano documental podem ocorrer com a inserção de dados falsos ou enganosos, bem como pela ausência de dados verdadeiros, podendo ser a falsidade tanto material quanto ideológica. O documento elaborado ou utilizado deve ocorrer em casos de licenciamento, concessão florestal ou qualquer outro procedimento administrativo. Por conta do princípio da especialidade, esse crime prevalece sobre os de falsidade previstos no Código Penal. Causas de aumento de pena Aumenta-se de 1/3 a 2/3 se há dano significativo ao meio ambiente, em decorrência do uso da informação falsa, incompleta ou enganosa. Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 97 A L F A C O N Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 1. Conceitos introdutórios O Estatuto do Desarmamento é uma lei que possui normas de Direito Administrativo, Penal e Processual Penal, iremos focar o estudo acerca das infrações penais; contudo, para entender determinados pontos existentes na Lei, será neces- sário o conhecimento básico de alguns conceitos iniciais. Por exemplo, o órgão responsável pela autorização e pelo registro de arma de fogo, em regra, é o SINARM (Sistema Nacional de Armas), alocado na Polícia Federal e instituído pelo Ministério da Justiça, cujas competências são exauridas do art. 3º da referida Lei. 1.1Objetivo • Os objetivos estão expostos na ementa da Lei, quais sejam: ͫ Dispõe sobre registro, posse, porte e comercialização de armas de fogo e munição; ͫ Dispõe sobre o Sistema Nacional de Armas – SINARM; ͫ Define crimes; e ͫ Dá outras providências. O Estatuto tem incriminação apenas das armas de fogo, acessórios, munições e artefatos explosivos ou incendiários, não se aplicando às armas brancas (arts. 18 e 19 da LCP, ou art. 242 do ECA). 2. Dos crimes e das penas Bem jurídico tutelado: é a segurança pública e a paz social (incolumidade pública): preserva-se a coletividade e não apenas uma única pessoa, ou seja, não é a incolumidade física. A segurança pública, de acordo com a CF/1988 (art. 144, caput), é dever do Estado, porém de responsabilidade de todos. Assim, aqueles que atentem contra a preservação da ordem social e da incolumidade pública serão punidos de acordo com a Lei. Ação penal: é pública incondicionada, uma vez que o bem jurídico tutelado pela norma é a incolumidade pública. Sujeito passivo: o sujeito passivo imediato é a coletividade, ou seja, trata-se de crime vago e, em regra, de perigo abstrato e de mera conduta. Quase todos os delitos são dolosos e comissivos; contudo, haverá um ou outro que será culposo ou omissivo, como é o caso da omissão de cautela (art. 13, caput). Fiança e liberdade provisória: geralmente, os crimes previstos na Lei nº 10.826/2003 são suscetíveis de liberdade pro- visória (todos) e afiançáveis (salvo os arts. 16, 17 e 18). Delitos hediondos: os arts. 16, 17 e 18 são considerados crimes hediondos (art. 1º, parágrafo único, Lei nº 8.072/1990) e, por conseguinte, insuscetíveis de anistia, graça, indulto e fiança. Inconstitucionalidade do art. 21º e dos parágrafos únicos dos arts. 14º e 15º: tais dispositivos foram considerados inconstitucionais segundo o Supremo Tribunal Federal (STF/ADI 3.112), uma vez que não estão incluídos no rol consti- tucional dos delitos inafiançáveis, conforme os incisos XLII, XLIII, XLIV, do art. 5º, da Carta Magna, quais sejam: racismo, Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 98 A L F A C O N tortura, tráfico ilícito de drogas, terrorismo, crimes hediondos e ação de grupos armados contra a ordem constitucional e o Estado Democrático. A proibição de estabelecimento de fiança para os delitos de ‘porte ilegal de arma de fogo de uso permitido’ e de ‘disparo de arma de fogo’, mostra-se desarrazoada, porquanto são crimes de mera conduta, que não se equiparam aos crimes que acarretam lesão ou ameaça de lesão à vida ou à propriedade. [...] Insusceptibilidade de liberdade provisória quanto aos delitos elencados nos arts. 16, 17 e 18. Inconstitucionalidade reconhecida, visto que o texto magno não autoriza a prisão ‘ex lege’, em face dos princípios da presunção de inocência e da obrigatoriedade de fundamentação dos mandados de prisão pela autoridade judiciária competente. […] Ação julgada procedente, em parte, para declarar a inconstitucionalidade dos parágrafos únicos dos artigos 14 e 15 e do artigo 21 da Lei nº 10.826, de 22 de dezembro de 2003. STF, ADI 3.112/DF, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgado em 02/05/2007, Tribunal Pleno, DJe 26/10/2007. Norma penal em branco: por se tratar de norma penal em branco, a definição de arma de fogo, munição e acessórios de uso permitido, restrito ou proibido e artefatos explosivos constam em outras normas infralegais. Lembre-se de que o Estatuto do Desarmamento cuida apenas de arma de fogo, acessórios e munições, mas não de arma branca (o porte dela poderá configurar contravenção penal). Apenas um delito qualificado: somente o crime de “posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso proibido” é qualificado (art. 16, §2º), já os arts. 19 e 20 se referem a majorantes (causas de aumento de pena). Abolitio criminis temporária ou vacatio legis indireta: Art. 30 Os possuidores e proprietários de arma de fogo de uso permitido ainda não registrada deverão solicitar seu registro até o dia 31 de dezembro de 2008, mediante apresentação de documento de identificação pessoal e comprovante de residência fixa, acompanhados de nota fiscal de compra ou comprovação da origem lícita da posse, pelos meios de prova admitidos em direito, ou declaração firmada na qual constem as características da arma e a sua condição de proprietário, ficando este dispensado do pagamento de taxas e do cumprimento das demais exigências constantes dos incisos I a III do ‘caput’ do art. 4º desta Lei. (Redação dada pela Lei nº 11.706, de 19/06/2008) (Prazo prorrogado até 31/12/2009, de acordo com o art. 20 da Lei nº 11.922/2009) Parágrafo único. Para fins do cumprimento do disposto no ‘caput’ deste artigo, o proprietário de arma de fogo poderá obter, no Departamento de Polícia Federal, certificado de registro provisório, expedido na forma do §4º do art. 5º desta Lei. Art. 31 Os possuidores e proprietários de armas de fogo adquiridas regularmente poderão, a qualquer tempo, entre- gá-las à Polícia Federal, mediante recibo e indenização, nos termos do regulamento desta Lei. Art. 32 Os possuidores e proprietários de arma de fogo poderão entregá-la, espontaneamente, mediante recibo, e, presumindo-se de boa-fé, serão indenizados, na forma do regulamento, ficando extinta a punibilidade de eventual posse irregular da referida arma. A abolitio criminis temporária a que se referem os arts. 30 e 32 é aplicável somente à posse de arma de fogo de uso permitido (art. 12), contudo, há duas datas que distinguem a aplicação: • Até 23/10/2005: além do art. 12, também era cabível à “posse de arma de fogo de uso permitido com numeração raspada ou suprimida” (art. 16, § 1º, IV). Súmula nº 513 – STJ: A ‘abolitio criminis’ temporária prevista na Lei nº 10.826/2003 aplica-se ao crime de posse de arma de fogo de uso permitido com numeração, marca ou qualquer outro sinal de identificação raspado, suprimido ou adulterado, praticado somente até 23/10/2005. Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 99 A L F A C O N • Após 23/10/2005 e até 31/12/2009: somente aplicável ao art. 12, a posse de arma de fogo de uso permitido. É típica a conduta de possuir arma de fogo de uso permitido com numeração, marca ou qualquer outro sinal de identificação raspado, suprimido ou adulterado, praticada após 23/10/2005, pois, em relação a esse delito, a ‘abolitio criminis’ temporária cessou nessa data, termo final da prorrogação dos prazos previstos na redação original dos arts. 30 e 32 da Lei nº 10.826/2003. A nova redação do art. 32 da Lei nº 10.826/2003, trazida pela Lei nº 11.706/2008, não mais suspendeu, temporariamente, a vigência da norma incriminadora ou instaurou uma ‘abolitio criminis’ temporária — conforme operado pelo art. 30 da mesma lei —, mas instituiu uma causa permanente de exclusão da punibilidade, consistente na entrega espontânea da arma. A causa extintiva da punibilidade, na hipótese legal, consiste em ato jurídico (entrega espontânea da arma), e tão somente se tiver havido a sua efetiva prática é que a excludente pro- duzirá seus efeitos. Se isso não ocorreu, não é caso de aplicação da excludente. STJ, REsp 1.311.408/RN, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, julgado em 13/03/2013, Terceira Seção, DJe 20/05/2013. 2.1 Posse irregular de arma de fogo de uso permitido (art. 12) Art. 12 Possuir ou manter sob sua guarda arma de fogo, acessório ou munição, de uso permitido, em desacordo com determinação legal ou regulamentar, no interior de sua residência ou dependência desta, ou, ainda no seu local de trabalho, desde que seja o titular ou o responsável legal do estabelecimento ou empresa: Pena – detenção, de 1 (um) a 3 (três) anos, e multa. Cuida-se, aqui, exclusivamente da posse de arma de fogo, acessório ou munição, de uso permitido. Portanto, atente-se se houver a expressão “porte”, “de uso restrito” ou “de uso proibido”, pois incorrerá em outro tipo penal: ou art. 14, ou art. 16. Veja que o tipo penal versa apenas sobre arma de fogo, bem como toda a Lei nº 10.826/2003. Portanto,é fato atípico para o Estatuto do Desarmamento a posse ou o porte de arma branca, mas será contravenção penal (art. 19, LCP). 2.1.1 Descrição do crime Sujeito ativo: é comum na primeira parte (não necessita de qualidade especial); enquanto, na segunda, é próprio, uma vez que somente “o titular ou o responsável legal do estabelecimento ou empresa” pode cometê-lo. Condutas: como o tipo penal possui mais de um verbo, “possuir” e “manter”, é considerado de ação múltipla (de conteúdo variado, tipo misto alternativo ou multinuclear). Delimitação espacial: em sua residência, dependências dela ou em seu local de trabalho desde que seja o titular ou responsável pela empresa. Caminhão não é residência (STJ): se o delito é de posse de arma de fogo e ocorreu dentro do prazo da ‘vacatio legis’ indireta, a pena deve ser extinta, mas tal causa de extinção não se estende ao porte de arma de fogo encontrada dentro do caminhão que o paciente dirigia. O conceito de residência não se confunde com o de veículo-caminhão, pois este é mero instrumento de trabalho. STJ, HC 116.052/MG, Rel. Min. Jane Silva (Des. Conv. do TJ/MG), julgado em 20/11/2008, 6ª Turma, DJe 09/12/2008. Caminhão não é local de trabalho (STJ): configura delito de porte ilegal de arma de fogo se a arma é apreendida no inte- rior de caminhão. O caminhão não é um ambiente estático, não podendo ser reconhecido como local de trabalho. STJ, REsp 1.219.901/MG, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, julgado em 24/04/2012, 6ª Turma, DJe 10/05/2012 (Vide Inf. 496). Objeto material: arma de fogo, acessório ou munição, de uso permitido (norma penal em branco). Elemento normativo jurídico: em desacordo com determinação legal ou regulamentar, isto é, sem o certificado de registro de arma de fogo (norma penal em branco). Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 100 A L F A C O N Elemento subjetivo: delito exclusivamente doloso (não há tipificação da modalidade culposa) e sem necessidade de fim específico (dolo genérico). Consumação e tentativa: trata-se de crime de perigo abstrato e de mera conduta, não necessitando de resultado natu- ralístico, além de ser delito permanente em que a sua consumação se protrai no tempo, portanto, a prisão em flagrante é possível em qualquer momento enquanto perdurar a sua guarda ou posse. Ainda que seja de difícil ocorrência, a tentativa é possível (plurissubsistente). Sursis processual: trata-se de crime de médio potencial ofensivo (a pena mínima é de até 1 ano e a máxima é superior a 2 anos), no qual será julgado pelo Juizado Comum, contudo é cabível a suspensão condicional do processo (art. 89, Lei nº 9.099/1995). Ação penal pública incondicionada: por se tratar de crime de perigo abstrato, no qual o bem jurídico tutelado é a inco- lumidade pública. Fiança policial: uma vez que a pena máxima não é superior a 4 anos nem está no rol constitucional dos crimes inafiançá- veis (art. 5º, incisos XLII, XLIII e XLIV, CF/1988), é possível a liberdade provisória mediante fiança policial (art. 322, CPP). 2.2 Omissão de cautela (art. 13º) Art. 13 Deixar de observar as cautelas necessárias para impedir que menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa porta- dora de deficiência mental se apodere de arma de fogo que esteja sob sua posse ou que seja de sua propriedade: Pena – detenção, de 1 (um) a 2 (dois) anos, e multa. Parágrafo único. Nas mesmas penas incorrem o proprietário ou diretor responsável de empresa de segurança e transporte de valores que deixarem de registrar ocorrência policial e de comunicar à Polícia Federal perda, furto, roubo ou outras formas de extravio de arma de fogo, acessório ou munição que estejam sob sua guarda, nas primeiras 24 (vinte e quatro) horas depois de ocorrido o fato. Devemos ter cuidado quanto a esse artigo, pois, no caput, é um delito culposo; já no parágrafo único, é doloso (crime autônomo). Dessa forma, analisaremos as condutas em separado, inicialmente pela omissão de cautela prevista no caput. As penas são as mesmas para as duas condutas, tanto no caput, quanto no parágrafo único, sendo que, em ambos os casos, estamos tratando de infração de menor potencial ofensivo: com pena máxima de 2 anos (art. 61, Lei nº 9.099/1995). Portanto, será julgado pelo Juizado Especial Criminal (JECRIM) e é admissível as suas benesses (art. 2º, Lei nº 9.099/1995), por exemplo: a transação penal e o sursis processual (art. 89, Lei nº 9.099/1995). Ação penal: pública e incondicionada, de igual modo toda a Lei nº 10.826/2003, por se tratar de crimes de perigo em que o bem jurídico tutelado é a incolumidade pública. Fiança em sede policial: também é possível nas duas situações, uma vez que a pena máxima é inferior a 4 anos. 2.2.1 Descrição do crime (caput) Sujeitos do crime: com relação ao sujeito ativo é próprio, na medida em que o agente é o possuidor ou proprietário da arma de fogo; já o sujeito passivo imediato é a coletividade (crime vago) e, mediatamente, qualquer menor de 18 anos ou deficiente mental que venha efetivamente a se apoderar da arma de fogo: comum. Objeto material: somente arma de fogo, porém de qualquer porte, seja de uso permitido, restrito ou proibido. Assim, será fato atípico quando se tratar de munições ou acessórios. Elemento subjetivo e conduta: é a culpa na modalidade negligência, com a conduta de “deixar de observar as cautelas necessárias” (omissão do dever objetivo de cuidado). Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 101 A L F A C O N Consumação e tentativa: consuma-se no exato momento em que há o apossamento pelo menor de 18 ou deficiente mental da arma de fogo independentemente da ocorrência de deflagração de munição ou crime mais grave (crime instan- tâneo e de perigo). Dessa forma, caso o agente viva sozinho e esqueça a arma de fogo sobre a mesa, será fato atípico, bem como se ele tiver o zelo necessário. Por exemplo, imagine que o agente tenha guardado a arma em um cofre, mas de qualquer forma a criança venha a se apoderar dela furtando a chave do cofre: não haverá crime. Outrossim, por ser delito culposo e omissivo puro, não se admite a tentativa: ou se consuma, ou não há crime. Concurso material: caso o menor de 18 anos, ou o deficiente mental que tenha se apoderado da arma de fogo, venha a cometer um crime, por exemplo, um homicídio, o agente possuidor ou proprietário da arma de fogo responderá pela infração do art. 13 (omissão de cautela) e pelo outro delito cometido. Fique ligado É muito comum as bancas de concursos cobrarem acerca desse crime relacionado ao deficiente físico, mas é in- correto. Portanto, tenha muito cuidado e lembre-se que são apenas dois sujeitos que descrevem o tipo penal sobre se apoderar da arma de fogo: • Menor de 18 anos de idade; • Pessoa com deficiência mental. • Deficiente físico: (fato atípico) 2.2.2 Descrição do crime (parágrafo único) Sujeitos do crime: em relação ao sujeito ativo é próprio, pois somente “o proprietário ou diretor responsável” da empresa de segurança e transporte de valores poderá cometê-lo; já o sujeito passivo imediato é a coletividade (crime vago), contudo, há dois obstáculos nos estudos: o registro policial (qualquer delegacia) e a comunicação à Polícia Federal (especificamente). Objeto material: arma de fogo, acessório ou munição que estejam sob sua guarda. Elemento subjetivo e conduta: é exclusivamente doloso (não se admite a modalidade culposa) com condutas omissivas próprias de “deixar de registrar” ocorrência policial do sumiço e “deixar de comunicar” à Polícia Federal. Consumação e tentativa: consuma-se após 24 horas do efetivo conhecimento do furto ou extravio (crime a prazo). Por conta disso, não se inicia a contagem do tempo enquanto não houver o conhecimento “do sumiço”. A tentativa não é possível, por ser um crime omissivo próprio (ou omissivo puro). 2.3 Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido (art. 14) Art. 14 Portar, deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depósito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, empres- tar, remeter,empregar, manter sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessório ou munição, de uso permitido, sem autorização e em desacordo com determinação legal ou regulamentar: Pena – reclusão, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Parágrafo único. O crime previsto neste artigo é inafiançável, salvo quando a arma de fogo estiver registrada em nome do agente. (Vide Adin 3.112-1) Semelhantemente ao art. 12, este delito prevê incriminação pelo porte de arma de fogo, acessório ou munição, de uso permitido. Cuidado, pois, caso o agente possua autorização para posse de arma de fogo de uso permitido em sua residência e a leve consigo para o seu local de trabalho, sem ser proprietário ou responsável legal, configurará crime previsto no art. 14: porte ilegal de arma de fogo de uso permitido. Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 102 A L F A C O N Além disso, se a arma de fogo, acessório ou munição forem “de uso restrito” ou “de uso proibido”, o crime será o do art. 16 (posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito ou proibido). Fique ligado Cuida-se apenas de arma de fogo (toda a Lei nº 10.826/2003); portanto, é fato atípico para o Estatuto do Desar- mamento o porte de arma branca: será contravenção penal (art. 19, LCP). 2.3.1 Descrição do crime Sujeito ativo: comum, uma vez que qualquer pessoa pode cometê-lo, até mesmo um integrante dos órgãos de segurança pública cujo porte seja deferido, basta que esteja com arma de fogo diversa da qual lhe foi autorizada. Por exemplo: um policial militar que transporte no seu carro uma Winchester.44, do século XIX, totalmente funcional, que tenha ganhado de seu avô, porém sem certificado de registro (CR). Condutas: como possui 13 verbos, é considerado tipo misto alternativo (de ação múltipla, de conteúdo variado ou mul- tinuclear); assim, no mesmo contexto fático, a prática de mais de uma conduta pelo mesmo agente será crime único, por força do princípio da alternatividade. Objeto material: arma de fogo, acessório ou munição, de uso permitido (norma penal em branco). Arma desmuniciada, com defeito parcial e totalmente inapta: com relação à capacidade lesiva da arma, devemos entender como é a jurisprudência dos Tribunais Superiores e como é cobrado em prova, havendo algumas situações. • Arma desmontada ou desmuniciada: é crime, do mesmo modo que carregar apenas uma única munição. O Supremo Tribunal Federal firmou o entendimento de que é de perigo abstrato o crime de porte ilegal de arma de fogo, sendo, portanto, irrelevante para sua configuração encontrar-se a arma desmontada ou desmuniciada. STF, HC 95.861/RJ, Rel. p/ ac. Min. Dias Toffoli, julgado em 02/06/2015, 2ª Turma, DJe 01/07/2015. Este Superior Tribunal de Justiça tem jurisprudência pacificada no sentido de que o porte ilegal de arma de fogo desmuniciada ou desmontada configura hipótese de perigo abstrato, bastando apenas a prática do ato de levar consigo para a consumação do delito. Dessa forma, eventual nulidade do laudo pericial, ou até mesmo a sua ausên- cia, não impede o enquadramento da conduta. STJ, AgRg no REsp 1.390.999/SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 27/03/2014, 5ª Turma, DJe 03/04/2014. Precedente: STJ, AgRg no AREsp 179.022/DF, Rel. Min. Assusete Magalhães, julgado em 07/02/2013, 6ª Turma, DJe 05/04/2013. • Arma com defeito parcial: trata-se de objeto material com impropriedade relativa e, portanto, é típica. O mero fato de o funcionamento de arma de fogo não ser perfeito não afasta a tipicidade material do crime defi- nido no art. 14 da Lei nº 10.826/2003. STF, HC 93.816/RS, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgado em 06/05/2008, 2ª Turma, DJe 01/08/2008 (Vide Inf. 505). • Arma totalmente inidônea: crime impossível, pela impropriedade absoluta do objeto material ou ineficácia abso- luta do meio. Não está caracterizado o crime de porte ilegal de arma de fogo quando o instrumento apreendido sequer pode ser enquadrado no conceito técnico de arma de fogo, por estar quebrado e, de acordo com laudo pericial, totalmente inapto para realizar disparos. STJ, AgRg no AREsp 397.473/DF, Rel. Min. Marco Aurélio Bellizze, julgado 19/08/2014, 5ª Turma, DJe 25/08/2014 (Vide Inf. 544). Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 103 A L F A C O N Fique ligado Para configurar o crime impossível, não só a arma de fogo deve ser totalmente inapta, mas também a arma estar desmuniciada ou as munições serem totalmente inaptas (deflagradas e percutidas ou estragadas). A Terceira Seção desta Corte pacificou entendimento no sentido de que o tipo penal de posse ou porte ilegal de arma de fogo cuida-se de delito de mera conduta ou de perigo abstrato, sendo irrelevante a demonstração de seu efetivo caráter ofensivo. Na hipótese, contudo, em que demonstrada por laudo pericial a total ineficácia da arma de fogo (inapta a disparar) e das munições apreendidas (deflagradas e percutidas), deve ser reconhecida a atipi- cidade da conduta perpetrada, diante da ausência de afetação do bem jurídico incolumidade pública, tratando-se de crime impossível pela ineficácia absoluta do meio. STJ, REsp 1.451.397/MG, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 15/09/2015, 6ª Turma, DJe 01/10/2015 (Vide Inf. 570). É crime Arma desmontada ou desmuniciada. Arma com defeito parcial. Arma inapta e municiada. Elemento subjetivo: delito exclusivamente doloso (não há tipificação da modalidade culposa) e sem necessidade de fim específico (dolo genérico). Elemento normativo jurídico: sem autorização e em desacordo com determinação legal ou regulamentar (norma penal em branco). Consumação e tentativa: é instantâneo nas condutas: adquirir, fornecer, receber, ceder, emprestar, remeter e empregar; permanente nas demais. A tentativa é possível. Ação penal: pública incondicionada, por se tratar de crime de perigo abstrato e de mera conduta, no qual o bem jurídico tutelado é a incolumidade pública (segurança pública e paz social). Fiança policial: o parágrafo único foi considerado inconstitucional pelo STF (ADI 3.112), portanto, é possível a fiança em sede policial (art. 322, CPP), já que sua pena máxima é de 4 anos e não está no rol constitucional dos crimes inafian- çáveis (art. 5º, incs. XLII, XLIII e XLIV, CF/1988). Concurso de crimes: normalmente, o porte ilegal de arma de fogo, tanto de uso permitido quanto de uso restrito, é crime-meio (menor e menos grave) para se atingir um crime-fim (maior e mais grave). Dessa forma, poderá ou não ocorrer a absorção do porte pelo crime mais grave (princípio da consunção), desde que seja no mesmo contexto fático. Por exemplo, o agente porta arma de fogo para o cometimento de um único homicídio ou roubo, então será possível a aplicação da consunção, havendo crime único. Portanto, tenha cuidado. • Roubo e porte, no mesmo contexto (logo após): é crime único (princípio da consunção). O crime de porte de arma é absorvido pelo de roubo quando restar evidenciado o nexo de dependência ou de subordinação entre as duas condutas e que os delitos foram praticados em um mesmo contexto fático — o que caracteriza o princípio da consunção. STJ, Jurisprudência em Teses nº 51. Precedentes: HC 315.059/SP; AgRg no AREsp 484.845/DF; HC 249.718/RJ; HC 228.062/SC; HC 206.274/SP; HC 71.696/PR; HC 156.621/SP; HC 138.530/SP. PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO. ABSORÇÃO DO PORTE ILEGAL DE ARMA PELO CRIME PATRIMONIAL. A posse de arma de fogo, logo após a execução de roubo com o seu emprego, não constitui crime autônomo previsto no art. 16, §1º, IV, da Lei nº 10.826/03, por se encontrar na linha de desdobramento do crime patrimonial. STF, RHC 123.399/ RJ, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 30/09/2014, 1ª Turma, DJe 17/11/2014. Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 104 A L F A C O N • Roubo e porte, em contexto diverso (dias após): configura concurso material de crimes (delitos autônomos). PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO. INAPLICABILIDADE. CIRCUNSTÂNCIAS FÁTICAS DISTINTAS. DELITOS AUTÔNOMOS. […] o acusado foi flagrado na posse ilegal da arma de fogo em momentodistinto ao da prática do crime de roubo, caracterizando, assim, uma nova conduta autônoma e independente, o que impede a aplicação do princípio da consunção. STJ, AgRg no AREsp 988.625/ES, Rel. Min. Ribeiro Dantas, julgado em 07/03/2017, 5ª Turma, DJe 15/03/2017. No mesmo sentido: HC 241.666/SP, HC 317.337/RJ. • Homicídio e porte de arma de fogo: há duas situações possíveis: Caso ocorra no mesmo contexto fático, será crime único. Por exemplo, imagine que, logo após a prisão do estuprador de sua filha, o pai, sob o domínio de violenta emoção, saque a arma do coldre do policial que estava levando o meliante e, então, dispare contra o bandido. A jurisprudência desta Corte Superior de Justiça orienta no sentido de que o crime de homicídio absorve o de porte ilegal de arma de fogo quando as duas condutas delituosas guardem, entre si, uma relação de meio e fim estreita- mente vinculadas. STJ, HC 126.944/MS, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 04/03/2010, 5ª Turma, DJe 05/04/2010. Se o agente não possuir autorização de posse nem porte, mas tiver a arma de fogo previamente (contexto diverso), haverá concurso de crimes. A conduta de portar armas ilegalmente não pode ser absorvida pelo crime de homicídio qualificado, quando resta evidenciada a existência de crimes autônomos, sem nexo de dependência ou subordinação. STJ, HC 226.373/SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 26/02/2013, 5ª Turma, DJe 06/03/2013. Embora seja admissível, não se revela possível, ‘in casu’, a aplicação do princípio da consunção, porquanto a conduta de portar a arma de um lado, e a tentativa de homicídio de outro, ao que se tem, decorrem de desígnios autônomos não se verificando a relação de meio e fim que autoriza a absorção de uma figura típica pela outra. STJ, HC 101.127/ SP, Rel. Min. Felix Fischer, julgado em 02/10/2008, 5ª Turma, DJe 10/11/2008. • Legítima defesa absorve o homicídio, mas não o porte ilegal de arma de fogo: trata-se de delito autônomo. Não se comunica a excludente de ilicitude que é a legítima defesa, relativa ao homicídio, ao crime autônomo de porte ilegal de arma. STF, HC 120.678/PR, Rel. p/ ac. Min. Marco Aurélio, julgado em 24/02/2015, 1ª Turma, DJe 06/04/2015. Multiplicidade de armas do mesmo tipo penal: o porte de mais de uma arma de fogo, munição ou acessório, no mesmo contexto, e do mesmo tipo penal (e.g.: ou apenas do art. 14, ou apenas do art. 16), não configura concurso de crimes, mas, sim, crime único (princípio da consunção). A apreensão de mais de uma arma de fogo, acessório ou munição, em um mesmo contexto fático, não caracteriza concurso formal ou material de crimes, mas delito único. STJ, Jurisprudência em Teses nº 23. Precedentes: HC 228.231/SP; HC 163.783/RJ; HC 194.697/SP; HC 104.669/RJ; HC 110.800/SP; AREsp 303.312/SP (Vide Inf. 488). Multiplicidade de armas de tipos penais diferentes: o porte de mais de uma arma de fogo, munição ou acessório, no mesmo contexto, de uso permitido (art. 14) e de uso restrito ou proibido (art. 16), haverá concurso de crimes, porque estão em tipos penais diferentes. Quanto ser concurso material ou formal de crimes, há divergência doutrinária e, por conseguinte, a banca irá mencionar que ocorrerá apenas o concurso de crimes (sem adentrar às suas espécies, material ou formal). Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 105 A L F A C O N Não há crime único, podendo haver concurso formal, quando, no mesmo contexto fático, o agente incide nas con- dutas dos arts. 14 (porte ilegal de arma de fogo de uso permitido) e 16 (posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito) da Lei nº 10.826/2003. STJ, Jurisprudência em Teses nº 23. Precedentes: HC 130.797/SP; HC 162.018/SP. Não há crime único, podendo haver concurso material, quando, no mesmo contexto fático, o agente incide nas con- dutas dos arts. 14 (porte ilegal de arma de fogo de uso permitido) e 16 (posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito) da Lei nº 10.826/2003. STJ, Jurisprudência em Teses nº 23. Precedentes: HC 211.834/SP; REsp 1.418.900/AL. Fique ligado O Estatuto do Desarmamento prevê a incriminação não só de armas de fogo, mas também de munições e acessóri- os. Sendo assim, a conduta de levar consigo munições sem a referida arma de fogo, incorrerá em crime previsto no Estatuto (Lei nº 10.826/2003), até mesmo se estiver com partes da arma de fogo ou com ela desmuniciada. Do mesmo modo, quando se tratar de acessórios, por exemplo, uma mira telescópica. 2.4 Disparo de arma de fogo (art. 15) Art. 15 Disparar arma de fogo ou acionar munição em lugar habitado ou em suas adjacências, em via pública ou em direção a ela, desde que essa conduta não tenha como finalidade a prática de outro crime: Pena – reclusão, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Parágrafo único. O crime previsto neste artigo é inafiançável. (Vide Adin 3.112-1) Cuida-se de crime subsidiário (soldado reserva), isto é, se o agente tiver intenção de crime mais grave, então será absorvido pelo delito maior. Além disso, só existirá o crime se for praticado em local habitado ou em sua direção. 2.4.1 Descrição do crime Sujeito ativo: é comum, uma vez que pode ser praticado por qualquer pessoa. Elemento subjetivo e conduta: é o dolo (não há modalidade culposa) de “disparar” arma de fogo ou “acionar” munição (tipo misto alternativo). Delimitação espacial: são duas situações que devem ser somadas para o crime existir: em lugar habitado ou em suas adjacências; e em via pública ou em direção a ela. Se o agente efetuar o disparo em local ermo e desabitado, por exem- plo. em uma área rural sem pessoas aos arredores, será fato atípico. Objeto material: arma de fogo ou munição, de uso permitido, restrito ou proibido (norma penal em branco). O tipo penal não mencionou sobre “acessório” (fato atípico). Consumação e tentativa: consuma-se no momento em que se der o disparo da arma ou o acionamento da munição (delito instantâneo) e de mera conduta (não é obrigatória ocorrência de resultado naturalístico a bem jurídico individual), sendo possível a tentativa (plurissubsistente). • Absorção do porte pelo disparo: há duas situações a depender do contexto. ͫ No mesmo contexto: será crime único, havendo absorção do porte de arma de fogo de uso permitido (art. 14) pelo disparo de arma de fogo (princípio da consunção). A jurisprudência desta Corte possui entendimento firmado no sentido de que não é automática a aplicação do princípio da consunção para absorção do delito de porte de arma de fogo pelo de disparo, dependendo das circunstâncias em Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 106 A L F A C O N que ocorreram as condutas. [...] Na hipótese dos autos, as instâncias ordinárias reconheceram que os crimes foram praticados no mesmo contexto fático, devendo ser aplicado o referido postulado para que a conduta menos grave (porte ilegal de arma de fogo) seja absorvida pela conduta mais grave (disparo de arma de fogo). STJ, AgRg no REsp 1.331.199/PR, Rel. Min. Ericson Maranho (Des. Conv. do TJ/SP), julgado em 23/10/2014, 6ª Turma, DJe 10/11/2014. ͫ Em momentos distintos (contexto diverso): haverá concurso de crimes (delitos autônomos). Segundo iterativa jurisprudência desta Corte, não há falar em aplicação do princípio da consunção quando dos delitos de porte ilegal de arma e disparo de arma de fogo são praticados em momentos diversos, em contextos distintos. STJ, CC 134.342/GO, Rel. Min. Newton Trisotto (Des. Conv. do TJ/SC), julgado em 22/04/2015, 3ª Seção, DJe 05/05/2015. Precedentes: HC 128.533/MG; AgRg no REsp 1.347.003/SC; HC 214.606/RJ. Concurso de crimes: normalmente, quando a finalidade for crime mais grave, então este absorverá o disparo, por se tratar de crime subsidiário, descrito no trecho: “desde que essa conduta não tenha como finalidade a prática de outro crime” (subsidiariedade explícita). Por exemplo: o agente dispara arma de fogo com a finalidade de se cometer um homicídio. Entretanto, o problema surge se o delito não for mais grave, há divergênciadoutrinária, como é o exemplo do disparo de arma de fogo e lesão corporal de natureza leve. Nesse sentido, discorre Fernando Capez (apud Gonçalves & Júnior, 2016): Em resumo, o delito previsto no art. 15, ‘caput’, da Lei nº 10.826/2003 não é absorvido pelo crime de lesões corporais de natureza leve, em face de sua maior gravidade. Entendemos que o agente responde por ambos os crimes em concurso. 2.5 Posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito (art. 16) Art. 16 Possuir, deter, portar, adquirir, fornecer, receber, ter em depósito, transportar, ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob sua guarda ou ocultar arma de fogo, acessório ou munição de uso restrito, sem autorização e em desacordo com determinação legal ou regulamentar: (Redação dada pela Lei nº 13.964/2019) Pena – reclusão, de 3 (três) a 6 (seis) anos, e multa. § 1º Nas mesmas penas incorre quem: (Redação dada pela Lei nº 13.964/2019) I – suprimir ou alterar marca, numeração ou qualquer sinal de identificação de arma de fogo ou artefato; II – modificar as características de arma de fogo, de forma a torná-la equivalente a arma de fogo de uso proibido ou restrito ou para fins de dificultar ou de qualquer modo induzir a erro autoridade policial, perito ou juiz; III – possuir, detiver, fabricar ou empregar artefato explosivo ou incendiário, sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar; IV – portar, possuir, adquirir, transportar ou fornecer arma de fogo com numeração, marca ou qualquer outro sinal de identificação raspado, suprimido ou adulterado; V – vender, entregar ou fornecer, ainda que gratuitamente, arma de fogo, acessório, munição ou explosivo a criança ou adolescente; e VI – produzir, recarregar ou reciclar, sem autorização legal, ou adulterar, de qualquer forma, munição ou explosivo. § 2º Se as condutas descritas no ‘caput’ e no §1º deste artigo envolverem arma de fogo de uso proibido, a pena é de reclusão, de 4 (quatro) a 12 (doze) anos. (Incluído pela Lei nº 13.964/2019) Cuida-se, não só da posse, mas também do porte (além de outras 12 condutas previstas no caput e mais outras 19 figuras equiparadas no § 1º) de arma de fogo, acessório ou munição de uso restrito (caput) ou de uso proibido (§ 2º), bem como as formas equiparadas (§ 1º). Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 107 A L F A C O N Delito hediondo: o art. 16 foi incluído no rol dos crimes hediondos pela Lei nº 13.497/2017. Todavia, com o advindo da Lei nº 13.964/2019, promoveu-se uma alteração nesse dispositivo prevendo ser hediondo “o crime de posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso proibido” (art. 1º, parágrafo único, II, Lei nº 8.072/1990). Desde a Lei nº 13.497/2017 se discutia acerca do alcance da hediondez do art. 16º do Estatuto do Desarmamento: somente o caput ou todo o artigo (caput e figuras equiparadas). De acordo com o Superior Tribunal de Justiça – STJ, todo o art. 16 possui natureza hedionda. INFORMATIVO Nº 657 – STJ A qualificação de hediondez aos crimes do art. 16 da Lei nº 10.826/2003, inserida pela Lei nº 13.497/2017, abrange os tipos do ‘caput’ e as condutas equiparadas previstas no seu parágrafo único. O art. 16 da Lei nº 10.826/2003 (Estatuto do Desarmamento) prevê gravosas condutas de contato com ‘arma de fogo, acessório ou munição de uso proibido ou restrito’, vindo seu parágrafo único a acrescer figuras equiparadas — em gravidade e resposta criminal. Dessa forma, ainda que algumas das condutas equiparadas possam ser praticadas com armas de uso permitido, o legislador as considerou graves ao ponto de torná-las com reprovação criminal equivalente às condutas do ‘caput’. No art. 1º, parágrafo único, da Lei nº 8.072/1990, com redação dada pela Lei nº 13.497/2017, o legislador limitou-se a prever que o delito descrito no art. 16 da Lei nº 10.826/2003 é considerado hediondo. Assim, como a equiparação é tratamento igual para todos os fins, considerando equivalente o dano social e equivalente também a necessária resposta penal, salvo ressalva expressa, ao ser qualificado como hediondo o art. 16 da Lei nº 10.826/2003, as con- dutas equiparadas devem receber igual tratamento. STJ, Informativo nº 657, HC 526.916/SP, Rel. Min. Nefi Cordeiro, julgado em 01/10/2019, 6ª Turma, DJe 08/10/2019. Reviveu-se a discussão pela doutrina a partir da Lei nº 13.964/2019, na medida em que o nomen juris foi alterado para “posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso proibido”, ou seja, o art. 16 do Estatuto do Desarmamento só é hediondo quando envolver arma de fogo de uso proibido. Inafiançável e insuscetível de graça, anistia e indulto: por se tratar de delito hediondo, não há possibilidade de fiança nem perdão pelos dispositivos da graça, da anistia e do indulto (art. 2º, caput, Lei nº 8.072/1990), mas ainda é suscetível de liberdade provisória (art. 2º, § 3º, Lei nº 8.072/1990). 2.5.1 Descrição do crime (caput) Sujeito ativo: é comum, uma vez que pode ser praticado por qualquer pessoa. Elemento subjetivo e conduta: exclusivamente doloso (não há modalidade culposa) e, como possui 14 verbos, é consi- derado de ação múltipla (de conteúdo variado, tipo misto alternativo ou multinuclear). Objeto material: no caput, trata-se apenas de arma de fogo, acessório ou munição de uso restrito. Consumação e tentativa: em regra, é delito instantâneo, nas condutas: adquirir, fornecer, ceder, emprestar, remeter e empregar. Será permanente, nas condutas: possuir, deter, portar, ter em depósito, transportar, manter sob sua guarda e ocultar arma de fogo. Não há a necessidade de resultado naturalístico a integridade física individual, haja vista ser crime de mera conduta e de perigo abstrato. A tentativa é possível (plurissubsistente). Formas equiparadas (§ 1º): as condutas previstas no § 1º sujeitam o agente às mesmas penas previstas no caput. Esten- de-se o alcance de incriminação da norma, abarcando as armas de fogo, acessórios e munições de uso restrito, de uso permitido (conspurcadas) e artefatos explosivos ou incendiários. Forma qualificada (§ 2º): a pena será de reclusão de 4 (quatro) a 12 (doze) anos se a arma de fogo for de uso proibido. Conflito aparente de normas: por força do princípio da especialidade, quando houver conflito entre normas penais e o objeto material for arma de fogo, acessório ou munição, então prevalecerá o Estatuto do Desarmamento. Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 108 A L F A C O N Conduta Conflito Prevalece Numeração, marca ou qualquer outro sinal de identificação raspado, suprimido ou adulterado Arts. 12 e 14 (Est. do Desarmamento) Art. 16, § 1º, I e IV (Est. do Desarmamento) Fraude processual em arma de fogo Art. 347 do CP Art. 16, § 1º, II (Est. do Desarmamento) Ceder arma de fogo, acessório, mu- nição ou explosivo à criança ou ao adolescente Art. 242 do ECA Art. 16, § 1º, V (caso a arma não seja de fogo, então se aplicará o ECA) Possuir, detiver, fabricar ou empre- gar artefato explosivo ou incendiário, sem autorização ou em desacor- do com determinação legal ou regulamentar Art. 253 do CP Art. 16, § 1º, III (Est. do Desarmamento) A rm a de fo go De uso permitido Posse Art.12 Porte Art.14 Adulterada Art.16 De uso restrito Posse Art.16Porte Adulterada 2.6 Comércio ilegal de arma de fogo (art. 17) Art. 17 Adquirir, alugar, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depósito, desmontar, montar, remontar, adul- terar, vender, expor à venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito próprio ou alheio, no exercício de atividade comercial ou industrial, arma de fogo, acessório ou munição, sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar: Pena – reclusão, de 6 (seis) a 12 (doze) anos, e multa. (Redação dada pela Lei nº 13.964/2019) § 1º Equipara-se à atividade comercial ou industrial, para efeito deste artigo, qualquer forma de prestação de ser- viços, fabricação ou comércio irregular ou clandestino, inclusive o exercido em residência. (Redação dada. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 10.18 Art. 25 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 10.19 Art. 27 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 10.20 Art. 28 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 10 A L F A C O N 10.21 Art. 29 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 10.22 Art. 30 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 10.23 Art. 31 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 10.24 Art. 32 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180 10.25 Art. 33 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180 10.26 Art. 36 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 10.27 Art. 37 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 10.28 Art. 38 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 Lei nº 5.553/1968 – Uso e Apresentação de Documentação Pessoal � � � � � � 182 1. Retenção ilícita � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 182 2. Retenção lícita � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 183 3. Infração penal � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 183 Lei nº 10.741/2003 - Estatuto da Pessoa Idosa 11 A L F A C O N Lei nº 10.741/2003 - Estatuto da Pessoa Idosa É instituído o Estatuto da Pessoa Idosa, destinado a regular os direitos assegurados às pessoas com idade igual ou superior a 60 anos. Pessoa idosa: goza de todos os direitos fundamentais inerentes à pessoa humana, sem prejuízo da proteção integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhe, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e facilidades, para pre- servação de sua saúde física e mental e seu aperfeiçoamento moral, intelectual, espiritual e social, em condições de liberdade e dignidade. Obrigações: é obrigação da família, da comunidade, da sociedade e do Poder Público assegurar à pessoa idosa, com absoluta prioridade, a efetivação do direito à vida, à saúde, à alimentação, à educação, à cultura, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, à cidadania, à liberdade, à dignidade, ao respeito e à convivência familiar e comunitária. Garantia de prioridade compreende: Art. 3º [...] I – atendimento preferencial imediato e individualizado junto aos órgãos públicos e privados prestadores de serviços à população; II – preferência na formulação e na execução de políticas sociais públicas específicas; III – destinação privilegiada de recursos públicos nas áreas relacionadas com a proteção à pessoa idosa; (Redação dada pela Lei nº 14.423/2022) IV – viabilização de formas alternativas de participação, ocupação e convívio da pessoa idosa com as demais gera- ções; (Redação dada pela Lei nº 14.423/2022) V – priorização do atendimento da pessoa idosa por sua própria família, em detrimento do atendimento asilar, exceto dos que não a possuam ou careçam de condições de manutenção da própria sobrevivência; (Redação dada pela Lei nº 14.423/2022) VI – capacitação e reciclagem dos recursos humanos nas áreas de geriatria e gerontologia e na prestação de serviços às pessoas idosas; (Redação dada pela Lei nº 14.423/2022) VII – estabelecimento de mecanismos que favoreçam a divulgação de informações de caráter educativo sobre os aspectos biopsicossociais de envelhecimento; VIII – garantia de acesso à rede de serviços de saúde e de assistência social locais; IX – prioridade no recebimento da restituição do Imposto de Renda. Prioridades: dentre as pessoas idosas, é assegurada prioridade especial aos maiores de 80 anos, atendendo-se suas necessidades sempre preferencialmente em relação aos demais pessoas idosas. Fique ligado! Nenhuma pessoa idosa será objeto de qualquer tipo de negligência, discriminação, violência, crueldade ou opressão, e todo atentado aos seus direitos, por ação ou omissão, será punido na forma da lei. Lei nº 10.741/2003 - Estatuto da Pessoa Idosa 12 A L F A C O N Dever de todos: prevenir a ameaça ou violação aos direitos da pessoa idosa. Obrigações: não excluem da prevenção outras decorrentes dos princípios por ela adotados. Inobservância das normas de prevenção: importará em responsabilidade à pessoa física ou jurídica nos termos da lei. Dever de comunicar: todo cidadão tem o dever de comunicar à autoridade competente qualquer forma de violação a esta Lei que tenha testemunhado ou de que tenha conhecimento. 1. Crimes Subsidiariedade: aplicam-se subsidiariamente, no que couber, as disposições da Lei nº 7.347, de 24 de julho de 1985. Crimes: previstos nesta Lei, cuja pena máxima privativa de liberdade não ultrapasse 4 anos, aplica-se o procedimento previsto na Lei nº 9.099, de 26 de setembro de 1995, e, subsidiariamente, no que couber, as disposições do Código Penal e do Código de Processo Penal. 1.1 Crimes em espécie Ação penal pública incondicionada: os crimes definidos nesta Lei são de ação penal pública incondicionada, não se lhes aplicando os arts. 181 e 182, do Código Penal. Discriminar pessoa idosa: impedindo ou dificultando seu acesso a operações bancárias, aos meios de transporte, ao direito de contratar ou por qualquer outro meio ou instrumento necessário ao exercício da cidadania, por motivo de idade. Pena – reclusão de 6 meses a 1 ano e multa. Na mesma pena incorre quem desdenhar, humilhar, menosprezar ou discriminar pessoa idosa, por qualquer motivo. A pena será aumentada de 1/3 se a vítima se encontrar sob os cuidados ou responsabilidade do agente. Não constitui crime: a negativa de crédito motivada por superendividamento da pessoa idosa. Deixar de prestar assistência a pessoa idosa: quando possível fazê-lo sem risco pessoal, em situação de iminente perigo, ou recusar, retardar ou dificultar sua assistência à saúde, sem justa causa, ou não pedir, nesses casos, o socorro de autoridade pública. Pena – detenção de 6 meses a 1 ano e multa. Pena é aumentada de metade, se da omissão resulta lesão corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte. Abandonar a pessoa idosa: em hospitais, casas de saúde, entidades de longa permanência, ou congêneres, ou não prover suas necessidades básicas, quando obrigado por lei ou mandado. Pena – detenção de 6 meses a 3 anos e multa. Exposição: expor a perigo a integridade e a saúde, física ou psíquica, da pessoa idosa, submetendo-o a condições desumanas ou degradantes ou privando-o de alimentos e cuidados indispensáveis, quando obrigado a fazê-lo, ou sujeitando-o a trabalho excessivo ou inadequado. Pena – detenção de 2 meses a 1 ano e multa. Se do fato resulta lesão corporal de natureza grave. Pena – reclusão de 1 a 4 anos. Se resulta a morte. Pena – reclusão de 4 a 12 anos. Crime punível com reclusão: constitui crime punível com reclusão de 6 meses a 1 ano e multa: Art. 100 [...] I – obstar o acesso de alguém a qualquer cargo público por motivo de idade; II – negar a alguém, por motivo de idade, emprego ou trabalho; III – recusar, retardar ou dificultar atendimento ou deixar de prestar assistência à saúde, sem justa causa, a pessoa idosa; Lei nº 8.069/1990 - Estatuto da Criança e do Adolescente 13 A L F A C O N IV – deixar de cumprir, retardar ou frustrar,pela Lei nº 13.964/2019) § 2º Incorre na mesma pena quem vende ou entrega arma de fogo, acessório ou munição, sem autorização ou em desacordo com a determinação legal ou regulamentar, a agente policial disfarçado, quando presentes elementos probatórios razoáveis de conduta criminal preexistente. (Incluído pela Lei nº 13.964/2019) Por mais que o nome do crime dê a impressão de ser “compra e venda” (comércio) apenas de “armas de fogo” (comércio ilegal de arma de fogo), o tipo penal abarca não só a atividade comercial, mas também a industrial e a prestadora de serviços, bem como os acessórios e as munições. Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 109 A L F A C O N 2.6.1 Descrição do crime Sujeito ativo: é próprio, uma vez que somente o agente que estiver “no exercício de atividade comercial ou industrial” (habitualidade preexistente), sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar. Se cometido por qualquer um dos agentes listados nos arts. 6º, 7º ou 8º, haverá aumento de metade da pena (art. 20). Atividade irregular ou residencial (§ 1º): o exercício habitual exercido de forma irregular, clandestino ou residencial será equiparado à atividade comercial ou industrial. Armeiro: o exercício da atividade de armeiro, sem a devida licença, pode sujeitar o infrator às penas do art. 17, § 1º, da Lei nº 10.826/03. Art. 4º, Portaria nº 2.259/2011 (DG-DPF) O armeiro não poderá prestar qualquer serviço aos possuidores de armas de fogo não registradas ou sem os documentos de que trata o artigo anterior, devendo, nesse caso, informar ime- diatamente à Polícia Federal. Art. 5º É vedado ao armeiro a realização de recarga de munição, assim como adquirir, deter ou manter em depósito equipamento ou material destinado a esse fim. Art. 6º [...] §2º É vedada a modificação das características da arma de fogo, de forma a torná-la equivalente a arma de fogo de uso proibido ou restrito ou para fins de dificultar ou de qualquer modo induzir a erro autoridade policial, perito ou juiz. Art. 7º A licença concedida ao armeiro não implica autorização para a fabricação artesanal de armas, armações, canos, ferrolhos, e nem para a comercialização do material que tiver posse em razão de seu ofício. Elemento subjetivo e conduta: delito exclusivamente doloso (não se admite a forma culposa) e de tipo misto alternativo (de ação múltipla, de conteúdo variado ou multinuclear), por haver 14 verbos. Objeto material: arma de fogo, acessório ou munição, sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar. Forma simples (caput): a punição na modalidade simples só é cabível ao objeto material de uso permitido (reclusão, de 6 a 12 anos, e multa). Forma majorada: se a arma de fogo, acessório ou munição forem de uso proibido ou restrito, então haverá aumento de metade da pena (art. 19). Consumação e tentativa: instantâneo nas modalidades: adquirir, receber, desmontar, montar, remontar, adulterar, vender ou utilizar; e permanente nas demais: alugar, transportar, conduzir, ocultar, ter em depósito, expor à venda. A tentativa é admissível (plurissubsistente). Delito hediondo: a Lei nº 13.964/2019, incluiu o art. 17 do referido Estatuto no rol dos crimes hediondos (art. 1º, parágrafo único, III, Lei nº 8.072/1990). Inafiançável e insuscetível de graça, anistia e indulto: por se tratar de delito hediondo, não há possibilidade de fiança nem perdão pelos dispositivos da graça, da anistia e do indulto (art. 2º, caput, Lei nº 8.072/1990), mas ainda é suscetível de liberdade provisória (art. 2º, § 3º, Lei nº 8.072/1990). Prisão por agente encoberto (§ 2º): a Lei nº 13.964/2019 (Pacote Anticrime) acrescentou a possibilidade de prisão em flagrante, por agente policial disfarçado, de quem vender ou entregar arma de fogo, acessório ou munição, desde que a conduta criminal seja preexistente. Não haverá crime impossível por obra do agente provocador, o chamado flagrante preparado (Súmula nº 145 – STF). Justificado no Projeto de Lei nº 882/2019, de autoria do Ministro Sérgio Moro, segundo o qual: Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 110 A L F A C O N Vale aqui lembrar que as operações policiais disfarçadas, ‘undercover operations’ nos Estados Unidos, são extre- mamente eficazes naquele país. A exigência de indícios de conduta criminal pré-existente visa evitar aquilo que os norte-americanos chamam de ‘entrapment’, quando um agente policial provoca a prática de um crime por parte de um inocente e não de um criminoso. A Súmula nº 145 do STF (Não há crime, quando a preparação do flagrante pela polícia torna impossível a sua consumação) não é óbice para a sua aplicação, pois, além de antiga e ter ana- lisado matéria legal, o Supremo vem temperando sua rigidez. No HC 67.908/SP, julgado pela 2ª Turma do STF em 08/03/1990, decidiu-se, cf. ementa, que ‘denunciado o paciente pela guarda de haxixe, para comercialização, ato preexistente à venda ficta da substância entorpecente aos policiais — não há falar em crime impossível em face da provocação do flagrante’. O mesmo entendimento foi manifestado no HC 69.476/SP, julgado também pela 2ª Turma do STF em 04/08/1992 (‘Posse de entorpecente pelo réu, que preexistia à atuação do agente provocador, ao mani- festar interesse pela aquisição da droga, para fixar a prova pelo crime já consumado. Não é invocável, na espécie, a Súmula 145’). De teor semelhante, encontram-se ainda o HC 72.674/SP, julgado em 26/03/1996, pela 2ª Turma do STF; o HC 73.898/SP, julgado pela 2ª Turma do STF em 21/05/1996; o HC 74.510/SP, julgado pela 1ª Turma do STF em 08/10/1996; e o HC 81.970/SP, julgado pela 1ª Turma do STF em 28/06/2002. 2.7 Tráfico internacional de arma de fogo (art. 18º) Art. 18 Importar, exportar, favorecer a entrada ou saída do território nacional, a qualquer título, de arma de fogo, acessório ou munição, sem autorização da autoridade competente: Pena – reclusão de 8 (oito) a 16 (dezesseis) anos, e multa. (Redação dada pela Lei nº 13.964/2019) Parágrafo único. Incorre na mesma pena quem vende ou entrega arma de fogo, acessório ou munição, em operação de importação, sem autorização da autoridade competente, a agente policial disfarçado, quando presentes elementos probatórios razoáveis de conduta criminal preexistente. (Incluído pela Lei nº 13.964/2019) 2.7.1 Descrição do crime Sujeito ativo: pode ser praticado por qualquer pessoa, por isso se trata de crime comum. Por força da conduta “favore- cer a qualquer título”, agentes públicos, em serviço, também incorrerão no delito que, de qualquer forma, favorecerem (não evitarem ou buscar evitar, dolosamente). Se cometido por qualquer um dos agentes listados nos arts. 6º, 7º ou 8º, haverá aumento de metade da pena (art. 20). Elemento subjetivo e conduta: é o dolo (não há conduta culposa) da internacionalidade de forma ilegal, atinge os inte- resses não só da coletividade (segurança pública), mas também da União pela ausência de pagamento dos tributos de importação ou exportação. Como possui 3 verbos, é considerado de conteúdo variado (multinuclear, tipo misto alternativo ou de ação múltipla). Objeto material: arma de fogo, acessório ou munição, sem autorização da autoridade competente. Forma simples (caput): a punição na modalidade simples só é cabível ao objeto material de uso permitido (reclusão, de 8 a 16 anos, e multa). Forma majorada: se a arma de fogo, acessório ou munição forem de uso proibido ou restrito, então haverá aumento de metade da pena (art. 19). Consumação e tentativa: consuma-se no exato momento da entrada no território nacional ou da saída dele (delito instantâneo), não necessitando de efetiva entrega a seu destinatário, venda ou utilização dos objetos (crime formal). É admissível a tentativa (plurissubsistente). Justiça Federal: os crimes previstos no Estatuto do Desarmamento, em regra, são de competência da Justiça Estadual, porém o tráfico internacional de armas compete à Justiça Federal, pois ofende os interesses da União (art.21º, XXII, e art. 109, IV e V, da CF/1988) que exerce o controle alfandegário. Lei nº 10.826/2003 - Estatuto do Desarmamento 111 A L F A C O N Delito hediondo: a Lei nº 13.964/2019, incluiu o tráfico internacional de armas de fogo no rol dos crimes hediondos (art. 1º, parágrafo único, IV, Lei nº 8.072/1990). Inafiançável e insuscetível de graça, anistia e indulto: por se tratar de delito hediondo, não há possibilidade de fiança nem perdão pelos dispositivos da graça, da anistia e do indulto (art. 2º, caput, Lei nº 8.072/1990), mas ainda é suscetível de liberdade provisória (art. 2º, § 3º, Lei nº 8.072/1990). Prisão por agente encoberto (par. único): a Lei nº 13.964/2019 (Pacote Anticrime) acrescentou a possibilidade de prisão em flagrante, por agente policial disfarçado, de quem vender ou entregar arma de fogo, acessório ou munição, desde que a conduta criminal seja preexistente. Não haverá crime impossível por obra do agente provocador, o chamado fla- grante preparado (Súmula nº 145 – STF). 2.7.2 Conflito aparente de normas Por força do princípio da especialidade, quando os crimes de contrabando (art. 334-A, CP) e a facilitação de contra- bando ou descaminho (art. 318, CP) tiverem por objeto armas de fogo, acessórios e munições, então, incorrerá no art. 18 do Estatuto do Desarmamento. Crime Conflito Prevalece Contrabando Art. 334-A do CP Art. 18 (Est. do Desarmamento) Facilitação de contrabando ou descaminho Art. 318 do CP Art. 18 (Est. do Desarmamento) 2.8 Aumento de pena (arts. 19 e 20) Art. 19 Nos crimes previstos nos arts. 17 e 18, a pena é aumentada da metade se a arma de fogo, acessório ou munição forem de uso proibido ou restrito. Art. 20 Nos crimes previstos nos arts. 14, 15, 16, 17 e 18, a pena é aumentada da metade se: I – forem praticados por integrante dos órgãos e empresas referidas nos arts. 6º, 7º e 8º desta Lei; ou II – o agente for reincidente específico em crimes dessa natureza. (Incluído pela Lei nº 13.964, de 24/12/2019) • Basicamente, haverá aumento de metade da pena em duas situações: ͫ Quanto ao objeto material: de uso restrito ou proibido (nos arts. 17 e 18). ͫ Quanto ao sujeito ativo: agente listado nos arts. 6º, 7º e 8º; ou reincidente específico (nos arts. 14 a 18). 2.9 Liberdade provisória (art. 21) Art. 21 Os crimes previstos nos arts. 16, 17 e 18 são insuscetíveis de liberdade provisória. Tal artigo foi considerado inconstitucional pelo STF (ADI 3.112), bem como os parágrafos únicos dos arts. 14 e 15. Por- tanto, todos os crimes do Estatuto do Desarmamento admitem a liberdade provisória e, ressalvando os arts. 16, 17 e 18 (delitos hediondos), também admitem a fiança. A proibição de estabelecimento de fiança para os delitos de ‘porte ilegal de arma de fogo de uso permitido’ e de ‘disparo de arma de fogo’, mostra-se desarrazoada, porquanto são crimes de mera conduta, que não se equiparam aos crimes que acarretam lesão ou ameaça de lesão à vida ou à propriedade. [...] Insusceptibilidade de liberdade Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 112 A L F A C O N provisória quanto aos delitos elencados nos arts. 16, 17 e 18. Inconstitucionalidade reconhecida, visto que o texto magno não autoriza a prisão ‘ex lege’, em face dos princípios da presunção de inocência e da obrigatoriedade de fundamentação dos mandados de prisão pela autoridade judiciária competente. […] Ação julgada procedente, em parte, para declarar a inconstitucionalidade dos parágrafos únicos dos artigos 14 e 15 e do artigo 21 da Lei nº 10.826, de 22 de dezembro de 2003. STF, ADI 3.112/DF, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgado em 02/05/2007, Tribunal Pleno, DJe 26/10/2007. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) Esta Lei institui o Sistema Nacional de Políticas Públicas sobre Drogas (Sisnad); prescreve medidas para prevenção do uso indevido, Fique ligado e reinserção social de usuários e dependentes de drogas; estabelece normas para repressão à produção não autorizada e ao tráfico ilícito de drogas e define crimes. Drogas: as substâncias ou os produtos capazes de causar dependência, assim especificados em lei ou relacionados em listas atualizadas periodicamente pelo Poder Executivo da União. Proibição: ficam proibidas, em todo o território nacional, as drogas, bem como o plantio, a cultura, a colheita e a exploração de vegetais e substratos dos quais possam ser extraídas ou produzidas drogas, ressalvada a hipótese de autorização legal ou regulamentar, bem como o que estabelece a Convenção de Viena, das Nações Unidas, sobre substâncias psi- cotrópicas, de 1971, a respeito de plantas de uso estritamente ritualístico-religioso. Autorização: pode a União autorizar o plantio, a cultura e a colheita dos vegetais referidos no caput deste artigo, exclu- sivamente para fins medicinais ou científicos, em local e prazo predeterminados, mediante fiscalização, respeitadas as ressalvas supramencionadas. 1. Sistema nacional de políticas públicas sobre drogas Finalidades: o Sisnad tem a finalidade de articular, integrar, organizar e coordenar as atividades relacionadas com: a prevenção do uso indevido, a Fique ligado e a reinserção social de usuários e dependentes de drogas; a repressão da produção não autorizada e do tráfico ilícito de drogas. Entende-se por Sisnad o conjunto ordenado de princípios, regras, critérios e recursos materiais e humanos que envolvem as políticas, planos, programas, ações e projetos sobre drogas, incluindo-se nele, por adesão, os sistemas de políticas públicas sobre drogas dos estados, Distrito Federal e municípios. O Sisnad atuará em articulação com o Sistema Único de Saúde (SUS) e com o Sistema Único de Assistência Social (SUAS). 1.1 Princípios e objetivos do sistema nacional de políticas públicas sobre drogas Princípios do Sisnad: Art. 4º [...] I – o respeito aos direitos fundamentais da pessoa humana, especialmente quanto à sua autonomia e à sua liberdade; II – o respeito à diversidade e às especificidades populacionais existentes; III – a promoção dos valores éticos, culturais e de cidadania do povo brasileiro, reconhecendo-os como fatores de proteção para o uso indevido de drogas e outros comportamentos correlacionados; Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 113 A L F A C O N IV – a promoção de consensos nacionais, de ampla participação social, para o estabelecimento dos fundamentos e estratégias do Sisnad; V – a promoção da responsabilidade compartilhada entre Estado e Sociedade, reconhecendo a importância da participação social nas atividades do Sisnad; VI – o reconhecimento da intersetorialidade dos fatores correlacionados com o uso indevido de drogas, com a sua produção não autorizada e o seu tráfico ilícito; VII – a integração das estratégias nacionais e internacionais de prevenção do uso indevido, Fique ligado e reinserção social de usuários e dependentes de drogas e de repressão à sua produção não autorizada e ao seu tráfico ilícito; VIII – a articulação com os órgãos do Ministério Público e dos Poderes Legislativo e Judiciário visando à cooperação mútua nas atividades do Sisnad; IX – a adoção de abordagem multidisciplinar que reconheça a interdependência e a natureza complementar das atividades de prevenção do uso indevido, Fique ligado e reinserção social de usuários e dependentes de drogas, repressão da produção não autorizada e do tráfico ilícito de drogas; X – a observância do equilíbrio entre as atividades de prevenção do uso indevido, Fique ligado e reinserção social de usuários e dependentes de drogas e de repressão à sua produção não autorizada e ao seu tráfico ilícito, visando a garantir a estabilidade e o bem-estar social; XI – a observância às orientações e normas emanadas do Conselho Nacional Antidrogas – Conad. Objetivos do Sisnad: Art. 5º [...] I – contribuir para a inclusão social do cidadão, visando a torná-lo menos vulnerável a assumir comportamentos de risco para o uso indevido de drogas, seu tráfico ilícito e outros comportamentos correlacionados;II – promover a construção e a socialização do conhecimento sobre drogas no país; III – promover a integração entre as políticas de prevenção do uso indevido, Fique ligado e reinserção social de usuários e dependentes de drogas e de repressão à sua produção não autorizada e ao tráfico ilícito e as políticas públicas setoriais dos órgãos do Poder Executivo da União, Distrito Federal, Estados e Municípios; IV – assegurar as condições para a coordenação, a integração e a articulação das atividades. 1.2 Composição do sistema nacional de políticas públicas sobre drogas A organização do Sisnad assegura a orientação central e a execução descentralizada das atividades realizadas em seu âmbito, nas esferas federal, distrital, estadual e municipal e se constitui matéria definida no regulamento desta Lei. 1.3 Competências Compete à União: • Formular e coordenar a execução da Política Nacional sobre Drogas; • Elaborar o Plano Nacional de Políticas sobre Drogas, em parceria com estados, Distrito Federal, municípios e a sociedade; • Coordenar o Sisnad; Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 114 A L F A C O N • Estabelecer diretrizes sobre a organização e funcionamento do Sisnad e suas normas de referência; • Elaborar objetivos, ações estratégicas, metas, prioridades, indicadores e definir formas de financiamento e gestão das políticas sobre drogas; • Promover a integração das políticas sobre drogas com os estados, o Distrito Federal e os municípios; • Financiar, com estados, Distrito Federal e municípios, a execução das políticas sobre drogas, observadas as obri- gações dos integrantes do Sisnad; • Estabelecer formas de colaboração com estados, Distrito Federal e municípios para a execução das políticas sobre drogas; • Garantir publicidade de dados e informações sobre repasses de recursos para financiamento das políticas sobre drogas; • Sistematizar e divulgar os dados estatísticos nacionais de prevenção, tratamento, acolhimento, reinserção social e econômica e repressão ao tráfico ilícito de drogas; • Adotar medidas de enfretamento aos crimes transfronteiriços; • Estabelecer uma política nacional de controle de fronteiras, visando a coibir o ingresso de drogas no país. 2. Formulação das políticas sobre drogas 2.1 Plano nacional de políticas sobre drogas Objetivos do plano nacional de políticas sobre drogas: Art. 8º-D [...] I – promover a interdisciplinaridade e integração dos programas, ações, atividades e projetos dos órgãos e entida- des públicas e privadas nas áreas de saúde, educação, trabalho, assistência social, previdência social, habitação, cultura, desporto e lazer, visando à prevenção do uso de drogas, Fique ligado e reinserção social dos usuários ou dependentes de drogas; II – viabilizar a ampla participação social na formulação, implementação e avaliação das políticas sobre drogas; III – priorizar programas, ações, atividades e projetos articulados com os estabelecimentos de ensino, com a socie- dade e com a família para a prevenção do uso de drogas; IV – ampliar as alternativas de inserção social e econômica do usuário ou dependente de drogas, promovendo pro- gramas que priorizem a melhoria de sua escolarização e a qualificação profissional; V – promover o acesso do usuário ou dependente de drogas a todos os serviços públicos; VI – estabelecer diretrizes para garantir a efetividade dos programas, ações e projetos das políticas sobre drogas; VII – fomentar a criação de serviço de atendimento telefônico com orientações e informações para apoio aos usuários ou dependentes de drogas; VIII – articular programas, ações e projetos de incentivo ao emprego, renda e capacitação para o trabalho, com objetivo de promover a inserção profissional da pessoa que haja cumprido o plano individual de atendimento nas fases de tratamento ou acolhimento; Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 115 A L F A C O N IX – promover formas coletivas de organização para o trabalho, redes de economia solidária e o cooperativismo, como forma de promover autonomia ao usuário ou dependente de drogas egresso de tratamento ou acolhimento, observando-se as especificidades regionais; X – propor a formulação de políticas públicas que conduzam à efetivação das diretrizes e princípios; XI – articular as instâncias de saúde, assistência social e de justiça no enfrentamento ao abuso de drogas; e XII – promover estudos e avaliação dos resultados das políticas sobre drogas. Plano: terá duração de 5 anos a contar de sua aprovação. Poder Público: deverá dar a mais ampla divulgação ao conteúdo do Plano Nacional de Políticas sobre Drogas. 2.2 Conselhos de políticas sobre drogas Conselhos de políticas sobre drogas: constituídos por estados, Distrito Federal e municípios, terão os seguintes objetivos: Art. 8-E [...] I – auxiliar na elaboração de políticas sobre drogas; II – colaborar com os órgãos governamentais no planejamento e na execução das políticas sobre drogas, visando à efetividade das políticas sobre drogas; III – propor a celebração de instrumentos de cooperação, visando à elaboração de programas, ações, atividades e projetos voltados à prevenção, tratamento, acolhimento, reinserção social e econômica e repressão ao tráfico ilícito de drogas; IV – promover a realização de estudos, com o objetivo de subsidiar o planejamento das políticas sobre drogas; V – propor políticas públicas que permitam a integração e a participação do usuário ou dependente de drogas no processo social, econômico, político e cultural no respectivo ente federado; e VI – desenvolver outras atividades relacionadas às políticas sobre drogas em consonância com o Sisnad e com os respectivos planos. 2.3 Acompanhamento e da avaliação das políticas sobre drogas Instituições com atuação nas áreas da Fique ligado à saúde e da assistência social: que atendam usuários ou dependentes de drogas devem comunicar ao órgão competente do respectivo sistema municipal de saúde os casos atendidos e os óbitos ocorridos, preservando a identidade das pessoas, conforme orientações emanadas da União. Dados estatísticos nacionais de repressão ao tráfico ilícito de drogas integrarão sistema de informações do Poder Executivo. 3. Atividades de prevenção do uso indevido, Fique ligado e reinserção social de usuários e dependentes de drogas 3.1 Prevenção - diretrizes Atividades de prevenção do uso indevido de drogas: constituem atividades de prevenção do uso indevido de drogas, para efeito desta Lei, aquelas direcionadas para a redução dos fatores de vulnerabilidade e risco e para a promoção e o fortalecimento dos fatores de proteção. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 116 A L F A C O N Devem observar os seguintes princípios e diretrizes: Art. 19 [...] I – o reconhecimento do uso indevido de drogas como fator de interferência na qualidade de vida do indivíduo e na sua relação com a comunidade à qual pertence; II – a adoção de conceitos objetivos e de fundamentação científica como forma de orientar as ações dos serviços públicos comunitários e privados e de evitar preconceitos e estigmatização das pessoas e dos serviços que as atendam; III – o fortalecimento da autonomia e da responsabilidade individual em relação ao uso indevido de drogas; IV – o compartilhamento de responsabilidades e a colaboração mútua com as instituições do setor privado e com os diversos segmentos sociais, incluindo usuários e dependentes de drogas e respectivos familiares, por meio do estabelecimento de parcerias; V – a adoção de estratégias preventivas diferenciadas e adequadas às especificidades socioculturais das diversas populações, bem como das diferentes drogas utilizadas; VI – o reconhecimento do “não-uso”, do “retardamento do uso” e da redução de riscos como resultados desejáveis das atividades de natureza preventiva, quando da definição dos objetivos a serem alcançados; VII – o tratamento especial dirigido às parcelas mais vulneráveis da população, levando em consideração as suas necessidadesespecíficas; VIII – a articulação entre os serviços e organizações que atuam em atividades de prevenção do uso indevido de drogas e a rede de Fique ligado a usuários e dependentes de drogas e respectivos familiares; IX – o investimento em alternativas esportivas, culturais, artísticas, profissionais, entre outras, como forma de inclusão social e de melhoria da qualidade de vida; X – o estabelecimento de políticas de formação continuada na área da prevenção do uso indevido de drogas para profissionais de educação nos 3 (três) níveis de ensino; XI – a implantação de projetos pedagógicos de prevenção do uso indevido de drogas, nas instituições de ensino público e privado, alinhados às Diretrizes Curriculares Nacionais e aos conhecimentos relacionados a drogas; XII – a observância das orientações e normas emanadas do Conad; XIII – o alinhamento às diretrizes dos órgãos de controle social de políticas setoriais específicas. Dirigidas à criança e ao adolescente deverão estar em consonância com as diretrizes emanadas pelo Conselho Nacional dos Direitos da Criança e do Adolescente (Conanda). 3.2 Semana nacional de políticas sobre drogas Fica instituída a Semana Nacional de Políticas sobre Drogas, comemorada anualmente, na quarta semana de junho. No período de que trata, serão intensificadas as ações de: Art. 19-A [...] I – difusão de informações sobre os problemas decorrentes do uso de drogas; II – promoção de eventos para o debate público sobre as políticas sobre drogas; Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 117 A L F A C O N III – difusão de boas práticas de prevenção, tratamento, acolhimento e reinserção social e econômica de usuários de drogas; IV – divulgação de iniciativas, ações e campanhas de prevenção do uso indevido de drogas; V – mobilização da comunidade para a participação nas ações de prevenção e enfrentamento às drogas; VI – mobilização dos sistemas de ensino previstos na Lei nº 9.394, de 20 de dezembro de 1996 - Lei de Diretrizes e Bases da Educação Nacional , na realização de atividades de prevenção ao uso de drogas. 3.3 Atividades de prevenção, tratamento, acolhimento e de reinserção social e econômica de usuários ou dependentes de drogas Fique ligado ao usuário e dependente: constituem atividades de Fique ligado ao usuário e dependente de drogas e respectivos familiares, para efeito desta Lei, aquelas que visem à melhoria da qualidade de vida e à redução dos riscos e dos danos associados ao uso de drogas. Reinserção social do usuário ou do dependente: constituem atividades de reinserção social do usuário ou do dependente de drogas e respectivos familiares, para efeito desta Lei, aquelas direcionadas para sua integração ou reintegração em redes sociais. Princípios e diretrizes: atividades de Fique ligado e as de reinserção social do usuário e do dependente de drogas e respectivos familiares devem observar os seguintes princípios e diretrizes: Art. 22 [...] I – respeito ao usuário e ao dependente de drogas, independentemente de quaisquer condições, observados os direitos fundamentais da pessoa humana, os princípios e diretrizes do Sistema Único de Saúde e da Política Nacional de Assistência Social; II – a adoção de estratégias diferenciadas de Fique ligado e reinserção social do usuário e do dependente de drogas e respectivos familiares que considerem as suas peculiaridades socioculturais; III – definição de projeto terapêutico individualizado, orientado para a inclusão social e para a redução de riscos e de danos sociais e à saúde; IV – Fique ligado ao usuário ou dependente de drogas e aos respectivos familiares, sempre que possível, de forma multidisciplinar e por equipes multiprofissionais; V – observância das orientações e normas emanadas do Conad; VI – o alinhamento às diretrizes dos órgãos de controle social de políticas setoriais específicas. VII – estímulo à capacitação técnica e profissional; VIII – efetivação de políticas de reinserção social voltadas à educação continuada e ao trabalho; IX – observância do plano individual de atendimento; X – orientação adequada ao usuário ou dependente de drogas quanto às consequências lesivas do uso de drogas, ainda que ocasional. 3.4 Educação na reinserção social e econômica Pessoas atendidas por órgãos integrantes do Sisnad: terão atendimento nos programas de educação profissional e tecnológica, educação de jovens e adultos e alfabetização. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 118 A L F A C O N 3.5 Tratamento do usuário ou dependente de drogas Redes dos serviços de saúde da união, dos estados, do distrito federal, dos municípios: desenvolverão programas de Fique ligado ao usuário e ao dependente de drogas, respeitadas as diretrizes do Ministério da Saúde e os princípios explicitados no art. 22 desta Lei, obrigatória a previsão orçamentária adequada. Tratamento do usuário ou dependente de drogas: deverá ser ordenado em uma rede de Fique ligado à saúde, com prio- ridade para as modalidades de tratamento ambulatorial, incluindo excepcionalmente formas de internação em unidades de saúde e hospitais gerais nos termos de normas dispostas pela União e articuladas com os serviços de assistência social e em etapas que permitam: • Articular a Fique ligado com ações preventivas que atinjam toda a população; • Orientar-se por protocolos técnicos predefinidos, baseados em evidências científicas, oferecendo atendimento indi- vidualizado ao usuário ou dependente de drogas com abordagem preventiva e, sempre que indicado, ambulatorial; • Preparar para a reinserção social e econômica, respeitando as habilidades e projetos individuais por meio de pro- gramas que articulem educação, capacitação para o trabalho, esporte, cultura e acompanhamento individualizado; e • Acompanhar os resultados pelo SUS, Suas e Sisnad, de forma articulada. União: caberá à União dispor sobre os protocolos técnicos de tratamento, em âmbito nacional. Internação de dependentes de drogas: somente será realizada em unidades de saúde ou hospitais gerais, dotados de equipes multidisciplinares e deverá ser obrigatoriamente autorizada por médico devidamente registrado no Conselho Regional de Medicina (CRM) do Estado onde se localize o estabelecimento no qual se dará a internação. Tipos de internação: são considerados 2 tipos de internação: • Internação voluntária: aquela que se dá com o consentimento do dependente de drogas; • Internação involuntária: aquela que se dá, sem o consentimento do dependente, a pedido de familiar ou do respon- sável legal ou, na absoluta falta deste, de servidor público da área de saúde, da assistência social ou dos órgãos públicos integrantes do Sisnad, com exceção de servidores da área de segurança pública, que constate a existência de motivos que justifiquem a medida. Internação voluntária: deverá ser precedida de declaração escrita da pessoa solicitante de que optou por este regime de tratamento; seu término dar-se-á por determinação do médico responsável ou por solicitação escrita da pessoa que deseja interromper o tratamento. • Deve ser realizada após a formalização da decisão por médico responsável; • Será indicada depois da avaliação sobre o tipo de droga utilizada, o padrão de uso e na hipótese comprovada da impossibilidade de utilização de outras alternativas terapêuticas previstas na rede de Fique ligado à saúde; • Perdurará apenas pelo tempo necessário à desintoxicação, no prazo máximo de 90 (noventa) dias, tendo seu tér- mino determinado pelo médico responsável; • A família ou o representante legal poderá, a qualquer tempo, requerer ao médico a interrupção do tratamento. Indicação: a internação, em qualquer de suas modalidades, só será indicada quando os recursos extra-hospitalares se mostrarem insuficientes. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 119 A L F A C O N Fique ligado! Todas as internações e altas de que trata esta Lei deverão ser informadas, em, no máximo, de 72 horas, ao Ministério Público, à Defensoria Públicae a outros órgãos de fiscalização, por meio de sistema informatizado único, na forma do regulamento desta Lei. Garantia de sigilo: é garantido o sigilo das informações disponíveis no sistema referido no § 7º e o acesso será permitido apenas às pessoas autorizadas a conhecê-las, sob pena de responsabilidade. É vedada a realização de qualquer modalidade de internação nas comunidades terapêuticas acolhedoras. 3.6 Plano individual de atendimento Atendimento ao usuário ou dependente de drogas: na rede de Fique ligado à saúde dependerá de: avaliação prévia por equipe técnica multidisciplinar e multissetorial; e elaboração de um Plano Individual de Atendimento (PIA). Avaliação prévia da equipe técnica: subsidiará a elaboração e execução do projeto terapêutico individual a ser adotado, levantando-se no mínimo: o tipo de droga e o padrão de seu uso; e o risco à saúde física e mental do usuário ou depen- dente de drogas ou das pessoas com as quais convive. PIA: deverá contemplar a participação dos familiares ou responsáveis, os quais têm o dever de contribuir com o processo, sendo esses, no caso de crianças e adolescentes, passíveis de responsabilização civil, administrativa e criminal, nos termos da Lei nº 8.069/1990 – Estatuto da Criança e do Adolescente (ECA). Elaboração: o PIA será inicialmente elaborado sob a responsabilidade da equipe técnica do primeiro projeto terapêutico que atender o usuário ou dependente de drogas e será atualizado ao longo das diversas fases do atendimento. • Os resultados da avaliação multidisciplinar; • Os objetivos declarados pelo atendido; • A previsão de suas atividades de integração social ou capacitação profissional; • Atividades de integração e apoio à família; • Formas de participação da família para efetivo cumprimento do plano individual; • Designação do projeto terapêutico mais adequado para o cumprimento do previsto no plano; e • As medidas específicas de Fique ligado à saúde do atendido. Será elaborado no prazo de até 30 dias da data do ingresso no atendimento. Informações produzidas na avaliação e as registradas no plano individual de atendimento são consideradas sigilosas. União, estados, distrito federal e municípios: poderão conceder benefícios às instituições privadas que desenvolverem programas de reinserção no mercado de trabalho, do usuário e do dependente de drogas encaminhados por órgão oficial. Instituições da sociedade civil: sem fins lucrativos, com atuação nas áreas da Fique ligado à saúde e da assistência social, que atendam usuários ou dependentes de drogas poderão receber recursos do Funad, condicionados à sua disponibilidade orçamentária e financeira. Usuário e dependente de drogas: que, em razão da prática de infração penal, estiverem cumprindo pena privativa de liberdade ou submetidos a medida de segurança, têm garantidos os serviços de Fique ligado à sua saúde, definidos pelo respectivo sistema penitenciário. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 120 A L F A C O N 3.7 Acolhimento em comunidade terapêutica acolhedora Acolhimento do usuário ou dependente de drogas na comunidade terapêutica acolhedora caracteriza-se por: • Oferta de projetos terapêuticos ao usuário ou dependente de drogas que visam à abstinência; • Adesão e permanência voluntária, formalizadas por escrito, entendida como uma etapa transitória para a reinserção social e econômica do usuário ou dependente de drogas; • Ambiente residencial, propício à formação de vínculos, com a convivência entre os pares, atividades práticas de valor educativo e a promoção do desenvolvimento pessoal, vocacionada para acolhimento ao usuário ou depen- dente de drogas em vulnerabilidade social; • Avaliação médica prévia; • Elaboração de plano individual de atendimento; e • Vedação de isolamento físico do usuário ou dependente de drogas. Fique ligado! Não são elegíveis para o acolhimento as pessoas com comprometimentos biológicos e psicológicos de na- tureza grave que mereçam Fique ligado médico-hospitalar contínua ou de emergência, caso em que deverão ser encaminhadas à rede de saúde. 3.8 Crimes e das penas Penas previstas: poderão ser aplicadas isolada ou cumulativamente, bem como substituídas a qualquer tempo, ouvidos o Ministério Público e o defensor. Fique ligado! Quem adquirir, guardar, tiver em depósito, transportar ou trouxer consigo, para consumo pessoal, drogas sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar, será submetido às seguintes penas: advertência sobre os efeitos das drogas; prestação de serviços à comunidade; medida educativa de compareci- mento a programa ou curso educativo. Medidas: às mesmas medidas submete-se quem, para seu consumo pessoal, semeia, cultiva ou colhe plantas destina- das à preparação de pequena quantidade de substância ou produto capaz de causar dependência física ou psíquica. Juiz: para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz atenderá à natureza e à quantidade da subs- tância apreendida, ao local e às condições em que se desenvolveu a ação, às circunstâncias sociais e pessoais, bem como à conduta e aos antecedentes do agente. Prestação de serviços à comunidade: será cumprida em programas comunitários, entidades educacionais ou assistenciais, hospitais, estabelecimentos congêneres, públicos ou privados sem fins lucrativos, que se ocupem, preferencialmente, da prevenção do consumo ou da recuperação de usuários e dependentes de drogas. Poder Público: o juiz determinará ao Poder Público que coloque à disposição do infrator, gratuitamente, estabelecimento de saúde, preferencialmente ambulatorial, para tratamento especializado. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 121 A L F A C O N Imposição da medida educativa: o juiz, atendendo à reprovabilidade da conduta, fixará o número de dias-multa, em quantidade nunca inferior a 40 nem superior a 100, atribuindo depois a cada um, segundo a capacidade econômica do agente, o valor de um trinta avos até 3 vezes o valor do maior salário mínimo. Valores decorrentes da imposição da multa: serão creditados à conta do Fundo Nacional Antidrogas. Prescrição: prescrevem em 2 anos a imposição e a execução das penas, observado, no tocante à interrupção do prazo, o disposto nos arts. 107 e seguintes do Código Penal. 4. Repressão à produção não autorizada e ao tráfico ilícito de drogas Licença prévia da autoridade competente: é indispensável a licença prévia da autoridade competente para produzir, extrair, fabricar, transformar, preparar, possuir, manter em depósito, importar, exportar, reexportar, remeter, transportar, expor, oferecer, vender, comprar, trocar, ceder ou adquirir, para qualquer fim, drogas ou matéria-prima destinada à sua preparação, observadas as demais exigências legais. Plantações ilícitas: serão imediatamente destruídas pelo delegado de polícia, que recolherá quantidade suficiente para exame pericial, de tudo lavrando auto de levantamento das condições encontradas, com a delimitação do local, asse- guradas as medidas necessárias para a preservação da prova. Dispensa de autorização: em caso de ser utilizada a queimada para destruir a plantação, observar-se-á, além das cautelas necessárias à proteção ao meio ambiente, o disposto no Decreto nº 2.661/1998, no que couber, dispensada a autorização prévia do órgão próprio do Sistema Nacional do Meio Ambiente (Sisnama). Glebas cultivadas com plantações ilícitas: serão expropriadas, conforme o disposto no art. 243 da Constituição Federal, de acordo com a legislação em vigor. 4.1 Crimes Art. 33 Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor à venda, oferecer, ter em depósito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar: Pena – reclusão de 5 a 15 anos e pagamento de 500 a 1.500 dias-multa. Nas mesmas penas incorre quem: Art. 33 [...] I – importa,exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expõe à venda, oferece, fornece, tem em depósito, transporta, traz consigo ou guarda, ainda que gratuitamente, sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar, matéria-prima, insumo ou produto químico destinado à preparação de drogas; II – semeia, cultiva ou faz a colheita, sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar, de plantas que se constituam em matéria-prima para a preparação de drogas; III – utiliza local ou bem de qualquer natureza de que tem a propriedade, posse, administração, guarda ou vigilância, ou consente que outrem dele se utilize, ainda que gratuitamente, sem autorização ou em desacordo com determi- nação legal ou regulamentar, para o tráfico ilícito de drogas; Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 122 A L F A C O N IV – vende ou entrega drogas ou matéria-prima, insumo ou produto químico destinado à preparação de drogas, sem autorização ou em desacordo com a determinação legal ou regulamentar, a agente policial disfarçado, quando presentes elementos probatórios razoáveis de conduta criminal preexistente. Art. 33, §2º Induzir, instigar ou auxiliar alguém ao uso indevido de droga: Pena – detenção, de 1 a 3 anos, e multa de 100 a 300 dias-multa. Oferecer droga, eventualmente e sem objetivo de lucro, a pessoa de seu relacionamento, para juntos a consumirem: Pena – detenção, de 6 meses a 1 ano, e pagamento de 700 a 1.500 dias-multa, sem prejuízo das penas. Delitos definidos: as penas poderão ser reduzidas de um sexto a dois terços, desde que o agente seja primário, de bons antecedentes, não se dedique às atividades criminosas nem integre organização criminosa. Art. 34 Fabricar, adquirir, utilizar, transportar, oferecer, vender, distribuir, entregar a qualquer título, possuir, guardar ou fornecer, ainda que gratuitamente, maquinário, aparelho, instrumento ou qualquer objeto destinado à fabricação, preparação, produção ou transformação de drogas, sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar: Pena – reclusão, de 3 a 10 anos, e pagamento de 1.200 a 2.000 dias-multa. Art. 35 Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou não, qualquer dos crimes previstos: Pena – reclusão, de 3 a 10 anos, e pagamento de 700 a 1.200 dias-multa. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem se associa para a prática reiterada do crime definido. Art. 36 Financiar ou custear a prática de qualquer dos crimes previstos: Pena – reclusão, de 8 a 20 anos, e pagamento de 1.500 a 4.000 dias-multa. Art. 37 Colaborar, como informante, com grupo, organização ou associação destinados à prática de qualquer dos crimes previstos: Pena – reclusão, de 2 a 6 anos, e pagamento de 300 a 700 dias-multa. Art. 38 Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente, ou fazê-lo em doses excessivas ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar: Pena – detenção, de 6 meses a 2 anos, e pagamento de 50 a 200 dias-multa. O juiz comunicará a condenação ao Conselho Federal da categoria profissional a que pertença o agente. Art. 39 Conduzir embarcação ou aeronave após o consumo de drogas, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem: Pena – detenção, de 6 meses a 3 anos, além da apreensão do veículo, cassação da habilitação respectiva ou proi- bição de obtê-la, pelo mesmo prazo da pena privativa de liberdade aplicada, e pagamento de 200 a 400 dias-multa. As penas de prisão e multa, aplicadas cumulativamente com as demais, serão de 4 a 6 anos e de 400 a 600 dias- -multa, se o veículo referido no caput deste artigo for de transporte coletivo de passageiros. Penas são aumentadas de um sexto a dois terços, se: Art. 40, I - a natureza, a procedência da substância ou do produto apreendido e as circunstâncias do fato eviden- ciarem a transnacionalidade do delito; Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 123 A L F A C O N II - o agente praticar o crime prevalecendo-se de função pública ou no desempenho de missão de educação, poder familiar, guarda ou vigilância; III - a infração tiver sido cometida nas dependências ou imediações de estabelecimentos prisionais, de ensino ou hospitalares, de sedes de entidades estudantis, sociais, culturais, recreativas, esportivas, ou beneficentes, de locais de trabalho coletivo, de recintos onde se realizem espetáculos ou diversões de qualquer natureza, de serviços de tratamento de dependentes de drogas ou de reinserção social, de unidades militares ou policiais ou em transportes públicos; IV - o crime tiver sido praticado com violência, grave ameaça, emprego de arma de fogo, ou qualquer processo de intimidação difusa ou coletiva; V - caracterizado o tráfico entre Estados da Federação ou entre estes e o Distrito Federal; VI - sua prática envolver ou visar a atingir criança ou adolescente ou a quem tenha, por qualquer motivo, diminuída ou suprimida a capacidade de entendimento e determinação; VII - o agente financiar ou custear a prática do crime. Indiciado ou acusado: que colaborar voluntariamente com a investigação policial e o processo criminal na identificação dos demais coautores ou partícipes do crime e na recuperação total ou parcial do produto do crime, no caso de con- denação, terá pena reduzida de um terço a dois terços. Juiz, na fixação das penas: considerará, com preponderância sobre o previsto no art. 59, do Código Penal, a natureza e a quantidade da substância ou do produto, a personalidade e a conduta social do agente. Fique ligado! Na fixação da multa, o juiz, atendendo ao que dispõe a Lei, determinará o número de dias-multa, atribuindo a cada um, segundo as condições econômicas dos acusados, valor não inferior a um trinta avos nem superior a 5 vezes o maior salário mínimo. Multas: que em caso de concurso de crimes serão impostas sempre cumulativamente, podem ser aumentadas até o décuplo se, em virtude da situação econômica do acusado, considerá-las o juiz ineficazes, ainda que aplicadas no máximo. Crimes: são inafiançáveis e insuscetíveis de sursis, graça, indulto, anistia e liberdade provisória, vedada a conversão de suas penas em restritivas de direitos. Livramento condicional: dar-se-á o livramento condicional após o cumprimento de dois terços da pena, vedada sua concessão ao reincidente específico. É isento de pena o agente que, em razão da dependência, ou sob o efeito, proveniente de caso fortuito ou força maior, de droga, era, ao tempo da ação ou da omissão, qualquer que tenha sido a infração penal praticada, inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Absolver o agente: reconhecendo, por força pericial, que este apresentava, à época do fato previsto, as condições referidas, poderá determinar o juiz, na sentença, seu encaminhamento para tratamento médico adequado. Penas: podem ser reduzidas de um terço a dois terços se, por força das circunstâncias, o agente não possuía, ao tempo da ação ou da omissão, a plena capacidade de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 124 A L F A C O N Sentença condenatória: o juiz, com base em avaliação que ateste a necessidade de encaminhamento do agente para tratamento, realizada por profissional de saúde com competência específica na forma da lei, determinará que a tal se proceda. 4.2 Procedimento penal Procedimento relativo aos processos por crimes: definidos neste Título rege-se pelo disposto neste Capítulo, aplican- do-se, subsidiariamente, as disposições do Código de Processo Penal e da Lei de Execução Penal. Agente de qualquer das condutas: salvo se houver concurso com os crimes, será processado e julgado, que dispõe sobre os Juizados Especiais Criminais. Não se imporá prisão em flagrante: devendo o autor do fato ser imediatamente encaminhado ao juízo competente ou, na falta deste, assumir ocompromisso de a ele comparecer, lavrando-se termo circunstanciado e providenciando-se as requisições dos exames e perícias necessários. Ausente a autoridade judicial: as providências previstas serão tomadas de imediato pela autoridade policial, no local em que se encontrar, vedada a detenção do agente. Agente: será submetido a exame de corpo de delito, se o requerer ou se a autoridade de polícia judiciária entender conveniente, e em seguida liberado. Juizados especiais criminais: o Ministério Público poderá propor a aplicação imediata de pena, a ser especificada na proposta. Condutas tipificadas: o juiz, sempre que as circunstâncias o recomendem, empregará os instrumentos protetivos de colaboradores e testemunhas. 4.3 Investigação Prisão em flagrante: ocorrendo prisão em flagrante, a autoridade de polícia judiciária fará, imediatamente, comunicação ao juiz competente, remetendo-lhe cópia do auto lavrado, do qual será dada vista ao órgão do Ministério Público, em 24 horas. Lavratura do auto de prisão em flagrante: para efeito da lavratura do auto de prisão em flagrante e estabelecimento da materialidade do delito, é suficiente o laudo de constatação da natureza e quantidade da droga, firmado por perito oficial ou, na falta deste, por pessoa idônea. Perito que subscrever o laudo: não ficará impedido de participar da elaboração do laudo definitivo. Cópia do auto de prisão em flagrante: recebida cópia do auto de prisão em flagrante, o juiz, no prazo de 10 dias, certifi- cará a regularidade formal do laudo de constatação e determinará a destruição das drogas apreendidas, guardando-se amostra necessária à realização do laudo definitivo. Destruição das drogas: será executada pelo delegado de polícia competente no prazo de 15 dias na presença do Minis- tério Público e da autoridade sanitária. Local: será vistoriado antes e depois de efetivada a destruição das drogas, sendo lavrado auto circunstanciado pelo delegado de polícia, certificando-se neste a destruição total delas. Destruição das drogas apreendidas sem a ocorrência de prisão em flagrante: será feita por incineração, no prazo máximo de 30 dias contados da data da apreensão, guardando-se amostra necessária à realização do laudo definitivo. Inquérito policial: será concluído no prazo de 30 dias, se o indiciado estiver preso, e de 90 dias, quando solto. Os prazos podem ser duplicados pelo juiz, ouvido o Ministério Público, mediante pedido justificado da autoridade de polícia judiciária. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 125 A L F A C O N Findos os prazos: a autoridade de polícia judiciária, remetendo os autos do inquérito ao juízo: relatará sumariamente as circunstâncias do fato, justificando as razões que a levaram à classificação do delito, indicando a quantidade e natureza da substância ou do produto apreendido, o local e as condições em que se desenvolveu a ação criminosa, as circunstâncias da prisão, a conduta, a qualificação e os antecedentes do agente; ou requererá sua devolução para a realização de diligências necessárias. Remessa dos autos: far-se-á sem prejuízo de diligências complementares: necessárias ou úteis à plena elucidação do fato, cujo resultado deverá ser encaminhado ao juízo competente até 3 dias antes da audiência de instrução e julgamento; necessárias ou úteis à indicação dos bens, direitos e valores de que seja titular o agente, ou que figurem em seu nome, cujo resultado deverá ser encaminhado ao juízo competente até 3 dias antes da audiência de instrução e julgamento. Em qualquer fase da persecução criminal: relativa aos crimes previstos, são permitidos, além dos previstos em lei, mediante autorização judicial e ouvido o Ministério Público, os seguintes procedimentos investigatórios: a infiltração por agentes de polícia, em tarefas de investigação, constituída pelos órgãos especializados pertinentes; a não-atuação policial sobre os portadores de drogas, seus precursores químicos ou outros produtos utilizados em sua produção, que se encontrem no território brasileiro, com a finalidade de identificar e responsabilizar maior número de integrantes de operações de tráfico e distribuição, sem prejuízo da ação penal cabível. Autorização: será concedida desde que sejam conhecidos o itinerário provável e a identificação dos agentes do delito ou de colaboradores. 4.4 Instrução criminal Providências: recebidos em juízo os autos do inquérito policial, de Comissão Parlamentar de Inquérito ou peças de infor- mação, dar-se-á vista ao Ministério Público para, no prazo de 10 dias, adotar uma das seguintes providências: requerer o arquivamento; requisitar as diligências que entender necessárias; oferecer denúncia, arrolar até 5 testemunhas e requerer as demais provas que entender pertinentes. Oferecida a denúncia: o juiz ordenará a notificação do acusado para oferecer defesa prévia, por escrito, no prazo de 10 dias. Resposta: consistente em defesa preliminar e exceções, o acusado poderá arguir preliminares e invocar todas as razões de defesa, oferecer documentos e justificações, especificar as provas que pretende produzir e, até o número de 5, arrolar testemunhas. Se a resposta não for apresentada no prazo, o juiz nomeará defensor para oferecê-la em 10 dias, concedendo-lhe vista dos autos no ato de nomeação. Apresentada a defesa: o juiz decidirá em 5 dias. Imprescindível: se entender imprescindível, o juiz, no prazo máximo de 10 dias, determinará a apresentação do preso, realização de diligências, exames e perícias. Recebida a denúncia: o juiz designará dia e hora para a audiência de instrução e julgamento, ordenará a citação pessoal do acusado, a intimação do Ministério Público, do assistente, se for o caso, e requisitará os laudos periciais. Condutas tipificadas como infração: o juiz, ao receber a denúncia, poderá decretar o afastamento cautelar do denun- ciado de suas atividades, se for funcionário público, comunicando ao órgão respectivo. Audiência: será realizada dentro dos 30 dias seguintes ao recebimento da denúncia, salvo se determinada a realização de avaliação para atestar dependência de drogas, quando se realizará em 90 dias. Audiência de instrução e julgamento: após o interrogatório do acusado e a inquirição das testemunhas, será dada a palavra, sucessivamente, ao representante do Ministério Público e ao defensor do acusado, para sustentação oral, pelo prazo de 20 minutos para cada um, prorrogável por mais 10, a critério do juiz. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 126 A L F A C O N Interrogatório: após proceder ao interrogatório, o juiz indagará das partes se restou algum fato para ser esclarecido, formulando as perguntas correspondentes se o entender pertinente e relevante. Sentença: encerrados os debates, proferirá o juiz sentença de imediato, ou o fará em 10 dias, ordenando que os autos para isso lhe sejam conclusos. Réu: nos crimes previstos, o réu não poderá apelar sem recolher-se à prisão, salvo se for primário e de bons antece- dentes, assim reconhecido na sentença condenatória. 4.5 Apreensão, arrecadação e destinação de bens do acusado Decreto: o juiz, a requerimento do Ministério Público ou do assistente de acusação, ou mediante representação da autoridade de polícia judiciária, poderá decretar, no curso do inquérito ou da ação penal, a apreensão e outras medidas assecuratórias nos casos em que haja suspeita de que os bens, direitos ou valores sejam produto do crime ou constituam proveito dos crimes previstos nesta Lei. Código de processo penal: o juiz poderá determinar a prática de atos necessários à conservação dos bens, direitos ou valores. Ordem de apreensão ou sequestro de bens, direitos ou valores: poderá ser suspensa pelo juiz, ouvido o Ministério Público, quando a sua execução imediata puder comprometer as investigações. Medidas assecuratórias: se as medidas assecuratórias recaírem sobre moeda estrangeira, títulos, valores mobiliários ou cheques emitidos como ordem de pagamento, será determinada, imediatamente,a sua conversão em moeda nacional. Moeda estrangeira apreendida em espécie: deve ser encaminhada a instituição financeira, ou equiparada, para alienação na forma prevista pelo Conselho Monetário Nacional. Hipótese de impossibilidade da alienação: a moeda estrangeira será custodiada pela instituição financeira até decisão sobre o seu destino. Após a decisão sobre o destino da moeda estrangeira: caso seja verificada a inexistência de valor de mercado, seus espécimes poderão ser destruídos ou doados à representação diplomática do país de origem. Valores relativos às apreensões: feitas antes da data de entrada em vigor da Medida Provisória nº 885, de 17 de junho de 2019, e que estejam custodiados nas dependências do Banco Central do Brasil devem ser transferidos à Caixa Eco- nômica Federal, no prazo de 360 dias, para que se proceda à alienação ou custódia, de acordo com o previsto nesta Lei. Apreensão de veículos, embarcações, aeronaves e quaisquer outros meios de transporte e dos maquinários, utensílios, instrumentos e objetos de qualquer natureza utilizados para a prática dos crimes definidos nesta Lei será imediatamente comunicada pela autoridade de polícia judiciária responsável pela investigação ao juízo competente. O juiz, no prazo de 30 dias contado da comunicação de que trata o caput, determinará a alienação dos bens apreendi- dos, excetuadas as armas, que serão recolhidas na forma da legislação específica. Alienação: será realizada em autos apartados, dos quais constará a exposição sucinta do nexo de instrumentalidade entre o delito e os bens apreendidos, a descrição e especificação dos objetos, as informações sobre quem os tiver sob custódia e o local em que se encontrem. Determinação da avaliação dos bens apreendidos: o juiz determinará a avaliação dos bens apreendidos, que será realizada por oficial de justiça, no prazo de 5 dias a contar da autuação, ou, caso sejam necessários conhecimentos especializados, por avaliador nomeado pelo juiz, em prazo não superior a 10 dias.Feita a avaliação, o juiz intimará o órgão gestor do Funad, o Ministério Público e o interessado para se manifestarem no prazo de 5 dias e, dirimidas eventuais divergências, homologará o valor atribuído aos bens. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 127 A L F A C O N Ministério Público: deve fiscalizar o cumprimento da regra estipulada. Aplica-se a todos os tipos de bens confiscados a regra estabelecida. Bens móveis e imóveis: devem ser vendidos por meio de hasta pública, preferencialmente por meio eletrônico, assegu- rada a venda pelo maior lance, por preço não inferior a 50% do valor da avaliação judicial. Juiz: ordenará às secretarias de fazenda e aos órgãos de registro e controle que efetuem as averbações necessárias, tão logo tenha conhecimento da apreensão. Alienação: de veículos, embarcações ou aeronaves, a autoridade de trânsito ou o órgão congênere competente para o registro, bem como as secretarias de fazenda, devem proceder à regularização dos bens no prazo de 30 dias, ficando o arrematante isento do pagamento de multas, encargos e tributos anteriores, sem prejuízo de execução fiscal em relação ao antigo proprietário. Eventuais multas, encargos ou tributos pendentes de pagamento não podem ser cobrados do arrematante ou do órgão público alienante como condição para regularização dos bens. Autoridade de trânsito ou órgão congênere: competente para o registro poderá emitir novos identificadores dos bens. Interesse público na utilização: comprovado o interesse público na utilização de quaisquer dos bens de que trata o art. 61, os órgãos de polícia judiciária, militar e rodoviária poderão deles fazer uso, sob sua responsabilidade e com o objetivo de sua conservação, mediante autorização judicial, ouvido o Ministério Público e garantida a prévia avaliação dos respectivos bens. Juízo: deve cientificar o órgão gestor do Funad para que, em 10 dias, avalie a existência do interesse público e indique o órgão que deve receber o bem. Prioridade: os órgãos de segurança pública que participaram das ações de investigação ou repressão ao crime que deu causa à medida. Autorização judicial de uso de bens: deverá conter a descrição do bem e a respectiva avaliação e indicar o órgão res- ponsável por sua utilização. Órgão responsável pela utilização do bem: deverá enviar ao juiz periodicamente, ou a qualquer momento quando por este solicitado, informações sobre seu estado de conservação. Fique ligado! Quando a autorização judicial recair sobre veículos, embarcações ou aeronaves, o juiz ordenará à autoridade ou ao órgão de registro e controle a expedição de certificado provisório de registro e licenciamento em favor do órgão ao qual tenha deferido o uso ou custódia, ficando este livre do pagamento de multas, encargos e tributos anteriores à decisão de utilização do bem até o trânsito em julgado da decisão que decretar o seu perdimento em favor da União. Hipótese de levantamento: se houver indicação de que os bens utilizados na forma deste artigo sofreram depreciação superior àquela esperada em razão do transcurso do tempo e do uso, poderá o interessado requerer nova avaliação judicial. Constatada a depreciação: o ente federado ou a entidade que utilizou o bem indenizará o detentor ou proprietário dos bens. Depósito, em dinheiro, de valores referentes ao produto da alienação ou a numerários apreendidos ou que tenham sido convertidos deve ser efetuado na Caixa Econômica Federal, por meio de documento de arrecadação destinado a essa finalidade. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 128 A L F A C O N Depósitos: devem ser transferidos, pela Caixa Econômica Federal, para a conta única do Tesouro Nacional, indepen- dentemente de qualquer formalidade, no prazo de 24 horas, contado do momento da realização do depósito, onde ficarão à disposição do Funad. Absolvição do acusado em decisão judicial: o valor do depósito será devolvido a ele pela Caixa Econômica Federal no prazo de até 3 dias úteis, acrescido de juros. Hipótese de decretação do seu perdimento em favor da união: o valor do depósito será transformado em pagamento definitivo, respeitados os direitos de eventuais lesados e de terceiros de boa-fé. Valores devolvidos pela caixa econômica federal: por decisão judicial, devem ser efetuados como anulação de receita do Funad no exercício em que ocorrer a devolução. Caixa econômica federal: deve manter o controle dos valores depositados ou devolvidos. Ao proferir a sentença, o juiz decidirá sobre: o perdimento do produto, bem, direito ou valor apreendido ou objeto de medi- das assecuratórias; e o levantamento dos valores depositados em conta remunerada e a liberação dos bens utilizados. Bens, direitos ou valores apreendidos em decorrência dos crimes tipificados nesta lei ou objeto de medidas assecura- tórias: após decretado seu perdimento em favor da União, serão revertidos diretamente ao Funad. Juiz: remeterá ao órgão gestor do Funad relação dos bens, direitos e valores declarados perdidos, indicando o local em que se encontram e a entidade ou o órgão em cujo poder estejam, para os fins de sua destinação nos termos da legislação vigente. Transitada em julgado a sentença condenatória: o juiz do processo, de ofício ou a requerimento do Ministério Público, remeterá à Senad relação dos bens, direitos e valores declarados perdidos em favor da União, indicando, quanto aos bens, o local em que se encontram e a entidade ou o órgão em cujo poder estejam, para os fins de sua destinação nos termos da legislação vigente. Antes de encaminhar os bens ao órgão gestor do FUNAD, o juíz deve: Art. 63, §4-A, I – ordenar às secretarias de fazenda e aos órgãos de registro e controle que efetuem as aver- bações necessárias, caso não tenham sido realizadas quando da apreensão; e II – determinar, no caso de imóveis, o registro de propriedade em favor da União no cartório de registro de imóveis competente, nos termos do caput e do parágrafo únicodo art. 243 da Constituição Federal, afastada a responsabilidade de terceiros prevista no inciso VI do caput do art. 134 da Lei nº 5.172, de 25 de outubro de 1966 (Código Tributário Nacional), bem como determinar à Secretaria de Coordenação e Governança do Patrimônio da União a incorporação e entrega do imóvel, tornando-o livre e desembaraçado de quaisquer ônus para sua destinação. Fique ligado! Decorridos 360 dias do trânsito em julgado e do conhecimento da sentença pelo interessado, os bens apreendi- dos, os que tenham sido objeto de medidas assecuratórias ou os valores depositados que não forem reclamados serão revertidos ao Funad. Pedido de restituição: nenhum pedido de restituição será conhecido sem o comparecimento pessoal do acusado, podendo o juiz determinar a prática de atos necessários à conservação de bens, direitos ou valores. Lei nº 11.343/2006 - Lei de Drogas (SISNAD) 129 A L F A C O N Juiz determinará a liberação total ou parcial dos bens, direitos e objeto de medidas assecuratórias: quando comprovada a licitude de sua origem, mantendo-se a constrição dos bens, direitos e valores necessários e suficientes à reparação dos danos e ao pagamento de prestações pecuniárias, multas e custas decorrentes da infração penal. Senad: compete à Senad, do Ministério da Justiça e Segurança Pública, proceder à destinação dos bens apreendidos e não leiloados em caráter cautelar, cujo perdimento seja decretado em favor da União, por meio das seguintes modali- dades: alienação, mediante: licitação; doação com encargo a entidades ou órgãos públicos, bem como a comunidades terapêuticas acolhedoras que contribuam para o alcance das finalidades do Funad; ou venda direta; incorporação ao patrimônio de órgão da administração pública, observadas as finalidades do Funad; destruição; ou inutilização. Alienação por meio de licitação: deve ser realizada na modalidade leilão, para bens móveis e imóveis, independente- mente do valor de avaliação, isolado ou global, de bem ou de lotes, assegurada a venda pelo maior lance, por preço não inferior a 50% do valor da avaliação. Edital do leilão: será amplamente divulgado em jornais de grande circulação e em sítios eletrônicos oficiais, principal- mente no Município em que será realizado, dispensada a publicação em diário oficial. Alienações realizadas por meio de sistema eletrônico da administração pública: a publicidade dada pelo sistema subs- tituirá a publicação em diário oficial e em jornais de grande circulação. Alienação de imóveis: o arrematante fica livre do pagamento de encargos e tributos anteriores, sem prejuízo de execução fiscal em relação ao antigo proprietário. Alienação de veículos: embarcações ou aeronaves deverão ser observadas as disposições desta Lei. Ministério da Justiça e Segurança Pública, pode celebrar convênios ou instrumentos congêneres com órgãos e entidades da União, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municípios, bem como com comunidades terapêuticas acolhedoras, a fim de dar imediato cumprimento ao estabelecido neste artigo. Observados os procedimentos licitatórios: previstos em lei, fica autorizada a contratação da iniciativa privada para a execução das ações de avaliação, de administração e de alienação dos bens a que se refere esta Lei. Compete ao Ministério da Justiça e Segurança Pública regulamentar os procedimentos relativos à administração, à pre- servação e à destinação dos recursos provenientes de delitos e atos ilícitos e estabelecer os valores abaixo dos quais se deve proceder à sua destruição ou inutilização. Produto da alienação dos bens apreendidos ou confiscados: será revertido integralmente ao Funad, vedada a sub- -rogação sobre o valor da arrematação para saldar eventuais multas, encargos ou tributos pendentes de pagamento. Hipótese de condenação por infrações: às quais esta Lei comine pena máxima superior a 6 anos de reclusão, poderá ser decretada a perda, como produto ou proveito do crime, dos bens correspondentes à diferença entre o valor do patrimônio do condenado e aquele compatível com o seu rendimento lícito. Decretação da perda prevista: fica condicionada à existência de elementos probatórios que indiquem conduta criminosa habitual, reiterada ou profissional do condenado ou sua vinculação a organização criminosa. Perda prevista: entende-se por patrimônio do condenado todos os bens: de sua titularidade, ou sobre os quais tenha domínio e benefício direto ou indireto, na data da infração penal, ou recebidos posteriormente; e transferidos a terceiros a título gratuito ou mediante contraprestação irrisória, a partir do início da atividade criminal. Condenado: poderá demonstrar a inexistência da incompatibilidade ou a procedência lícita do patrimônio. União: por intermédio da Senad, poderá firmar convênio com os Estados, com o Distrito Federal e com organismos orien- tados para a prevenção do uso indevido de drogas, a Fique ligado e a reinserção social de usuários ou dependentes e a atuação na repressão à produção não autorizada e ao tráfico ilícito de drogas, com vistas na liberação de equipamentos e de recursos por ela arrecadados, para a implantação e execução de programas relacionados à questão das drogas. Lei nº 12.850/2013 – Lei de Organização Criminosa 130 A L F A C O N 5. Cooperação internacional De conformidade com os princípios da não-intervenção em assuntos internos, da igualdade jurídica e do respeito à inte- gridade territorial dos Estados e às leis e aos regulamentos nacionais em vigor, e observado o espírito das Convenções das Nações Unidas e outros instrumentos jurídicos internacionais relacionados à questão das drogas, de que o Brasil é parte, o governo brasileiro prestará, quando solicitado, cooperação a outros países e organismos internacionais e, quando necessário, deles solicitará a colaboração, nas áreas de: Art. 65 [...] I – intercâmbio de informações sobre legislações, experiências, projetos e programas voltados para atividades de prevenção do uso indevido, de Fique ligado e de reinserção social de usuários e dependentes de drogas; II – intercâmbio de inteligência policial sobre produção e tráfico de drogas e delitos conexos, em especial o tráfico de armas, a lavagem de dinheiro e o desvio de precursores químicos; III – intercâmbio de informações policiais e judiciais sobre produtores e traficantes de drogas e seus precursores químicos. Lei nº 12.850/2013 – Lei de Organização Criminosa 1. Breve histórico da organização criminosa Embora não seja um fenômeno recente, a criminalidade organizada apresenta um dos problemas centrais decorrentes da globalização. Antes localizado em algumas partes do mundo, como na Itália, por meio da mais famosa Máfia Italiana, que se construía sob a estrutura e a hierarquia de uma verdadeira família, ganhou notoriedade especialmente com a dramaturgia. Mas não só, outras organizações criminosas pelo mundo, com o processo de globalização, acabaram por se espalhar pelo globo, chegando, inclusive, a inspirar entre nós o estabelecimento de uma verdadeira criminalidade organizada. Na legislação brasileira, embora desde a edição do Código Penal já fosse previsto o delito de quadrilha ou bando (art. 288), essa incriminação não se mostrava suficiente diante dos novos desafios que as organizações criminosas nacionais e transnacionais apresentavam. Nesse contexto, houve a edição da Lei nº 9.034/1995, que dispunha sobre a utilização de meios operacionais para a prevenção e repressão de ações praticadas por organizações criminosas. Essa Lei, entre- tanto, não trazia os elementos necessários para um efetivo combate dessa criminalidade. 2. Convenção de Palermo Importante documento internacional que trata sobre o tema, a Convenção de Palermo ou, mais tecnicamente, Conven- ção das Nações Unidas contra o Crime Organizado Transnacional, foi incorporada ao sistema normativo brasileiro pelo Decreto nº 5.015/2004. Em seu art. 1º, a Convenção traz como objetivo “promover a cooperação para prevenire combater mais eficazmente a criminalidade organizada transnacional”. Para tanto, estabelece uma série de mecanismos para a criminalização e o combate aos crimes relacionados a esse tipo de infração penal, definindo, para efeitos da Convenção, “Grupo criminoso organizado” como “grupo estruturado de três ou mais pessoas, existente há algum tempo e atuando concertadamente Lei nº 12.850/2013 – Lei de Organização Criminosa 131 A L F A C O N com o propósito de cometer uma ou mais infrações graves ou enunciadas na presente Convenção, com a intenção de obter, direta ou indiretamente, um benefício econômico ou outro benefício material”. Registre-se que, embora a Recomendação nº 3/2006 do Conselho Nacional de Justiça tenha proposto a adoção do conceito estabelecido na Convenção de Palermo, o que motivou, inclusive precedentes do Superior Tribunal de Justiça nesse sentido. Por exemplo: no HC 77.771, 5ª T., rel. Min. Laurita Vaz, j. 30/05/2008, acabou não sendo considerada como uma definição legal válida de organização criminosa, sendo insuficiente para terminar sua punição criminal além dos casos de quadrilha ou bando (então prevista no art. 288 do Código Penal) ou associação para o tráfico (art. 35, Lei de Drogas). Nesse sentido, a conclusão do Supremo Tribunal Federal: Em matéria penal, prevalece o dogma da reserva constitucional de lei em sentido formal, pois a Constituição da Repú- blica somente admite a lei interna como única fonte formal e direta de regras de direito penal, a significar, portanto, que as cláusulas de tipificação e de cominação penais, para efeito de repressão estatal, subsumem-se ao âmbito das normas domésticas de direito penal incriminador, regendo-se, em consequência, pelo postulado da reserva de Parlamento. Doutrina. Precedentes (STF). As convenções internacionais, como a Convenção de Palermo, não se qualificam, constitucionalmente, como fonte formal direta legitimadora da regulação normativa concernente à tipificação de crimes e à cominação de sanções penais. (2ª T., AgR no RHC 121.835, rel. Min. Celso de Mello, j. 13/10/2015, DJe 20/11/2015). 3. Conceito de organização criminosa A Lei nº 12.850/2013 revogou a Lei nº 9.034/1995 – que até 2013 tratava sobre o crime organizado sem, contudo, definir organização criminosa. Atualmente, a Lei nº 12.850/2013 define organização criminosa e cuida dos crimes cometidos por elas, afirmando, em seu art. 1º, que seu objetivo é definir organização criminosa e dispor sobre a investigação cri- minal, os meios de obtenção da prova, infrações penais correlatas e o procedimento criminal a ser aplicado. A Lei nº 12.850/2013 traz no § 1º do art. 1º o conceito de organização criminosa com a seguinte redação: Art. 1º, § 1º Considera-se organização criminosa a associação de 4 (quatro) ou mais pessoas estruturalmente ordenada e caracterizada pela divisão de tarefas, ainda que informalmente, com objetivo de obter, direta ou indi- retamente, vantagem de qualquer natureza, mediante a prática de infrações penais cujas penas máximas sejam superiores a 4 (quatro) anos, ou que sejam de caráter transnacional. O § 2º do art. 1º estende, ainda, a aplicabilidade da Lei nº 12.850/2013: I – às infrações penais previstas em tratado ou convenção internacional quando, iniciada a execução no País, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; II – às organizações terroristas, entendidas como aquelas voltadas para a prática dos atos de terrorismo legalmente definidos. Podemos dizer que uma das mais importantes informações sobre o crime organizado se encontra no art. 1º, que é a definição de organização criminosa. O Código Penal, no art. 288, trata do crime de associação criminosa, que pode facilmente ser confundido com a organi- zação, por isso, a definição do que é e como se caracteriza a organização criminosa, trazida em lei específica, torna-se ainda mais importante, pois, além da tipificação de um novo crime, ainda nos traz as diferenças entre ela e um crime já existente na legislação comum. A Lei nº 12.850/2013 trouxe, ainda, modificações ao Código Penal, o crime de associação criminosa antes era conhecido como crime de quadrilha ou bando. Lei nº 12.850/2013 – Lei de Organização Criminosa 132 A L F A C O N Além do mais, a Lei do Crime Organizado se aplica também aos crimes previstos em tratados ou convenções interna- cionais, desde que tenha iniciado sua execução no Brasil e o resultado tenha ou devesse ocorrer no exterior, ou quando a execução se iniciar no exterior e o resultado tenha ou devesse ocorrer no Brasil. Aplica-se também às organizações terroristas internacionais, reconhecidas conforme as normas de direito internacional, por foro do qual o Brasil seja par- ticipante, desde que os atos de suporte, preparatórios ou mesmo os executórios ocorram ou possam ocorrer no Brasil. Associação criminosa Organização criminosa Previsão legal Art. 288, CP Art. 2º, Lei nº 12.850/2013 Quantidade de integrantes 3 ou mais pessoas 4 ou mais pessoas Características Finalidade específica de cometer crimes. Estrutura ordenada; Divisão de tarefas, mesmo que informalmente; Objetivo de obter, direta ou indiretamente, vantagem de qualquer natureza; Prática de infrações penais cujas penas máximas sejam superiores a 4 anos, ou que tenham caráter transnacional. Os crimes de associação criminosa do Código Penal (art. 288), da Lei de drogas (art. 35, Lei nº 11.343/2006), de orga- nização criminosa para fins de terrorismo (art. 3º, Lei nº 13.260/2016) e de organização criminosa do art. 2º da Lei nº 12.850/2013. Na sequência, após definir o que é organização criminosa, a Lei estabelece o crime referente à promoção, à constituição (criação) ou ao financiamento de organização criminosa, equiparando a essa prática o fato de integrar organização ou mesmo de impedir ou, de qualquer forma, embaraçar a investigação de infração penal que a envolva: Art. 2º Promover, constituir, financiar ou integrar, pessoalmente ou por interposta pessoa, organização criminosa: Pena – Reclusão, de 3 (três) a 8 (oito) anos, e multa, sem prejuízo das penas correspondentes às demais infrações penais praticadas. § 1º Nas mesmas penas incorre quem impede ou, de qualquer forma, embaraça a investigação de infração penal que envolva organização criminosa. § 2º As penas aumentam-se até a metade se na atuação da organização criminosa houver emprego de arma de fogo. § 3º A pena é agravada para quem exerce o comando, individual ou coletivo, da organização criminosa, ainda que não pratique pessoalmente atos de execução. § 4º A pena é aumentada de 1/6 (um sexto) a 2/3 (dois terços): I – se há participação de criança ou adolescente; II – se há concurso de funcionário público, valendo-se a organização criminosa dessa condição para a prática de infração penal; III – se o produto ou proveito da infração penal destinar-se, no todo ou em parte, ao exterior; IV – se a organização criminosa mantém conexão com outras organizações criminosas independentes; V – se as circunstâncias do fato evidenciarem a transnacionalidade da organização. Lei nº 12.850/2013 – Lei de Organização Criminosa 133 A L F A C O N § 5º Se houver indícios suficientes de que o funcionário público integra organização criminosa, poderá o juiz deter- minar seu afastamento cautelar do cargo, emprego ou função, sem prejuízo da remuneração, quando a medida se fizer necessária à investigação ou instrução processual. § 6º A condenação com trânsito em julgado acarretará ao funcionário público a perda do cargo, função, emprego ou mandato eletivo e a interdição para o exercício de função ou cargo público pelo prazo de 8 (oito) anos subsequentes ao cumprimento da pena. § 7º Se houver indícios de participação de policial nos crimes de que trata esta Lei, a Corregedoria de Polícia ins- taurará inquérito policial e comunicará ao Ministério Público, que designará membro para acompanhar o feito até a sua conclusão. § 8º As lideranças de organizações criminosassem justo motivo, a execução de ordem judicial expedida na ação civil a que alude esta Lei; V – recusar, retardar ou omitir dados técnicos indispensáveis à propositura da ação civil objeto desta Lei, quando requisitados pelo Ministério Público. Ordem judicial expedida: deixar de cumprir, retardar ou frustrar, sem justo motivo, a execução de ordem judicial expedida nas ações em que for parte ou interveniente a pessoa idosa. Pena – detenção de 6 meses a 1 ano e multa. Apropriar-se de ou desviar bens: proventos, pensão ou qualquer outro rendimento da pessoa idosa, dando-lhes aplicação diversa da de sua finalidade. Pena – reclusão de 1 a 4 anos e multa. Negar o acolhimento ou a permanência da pessoa idosa: como abrigado, por recusa deste em outorgar procuração à entidade de atendimento. Pena – detenção de 6 meses a 1 ano e multa. Reter o cartão magnético de conta bancária relativa a benefícios: proventos ou pensão da pessoa idosa, bem como qualquer outro documento com objetivo de assegurar recebimento ou ressarcimento de dívida. Pena – detenção de 6 meses a 2 anos e multa. Exibir ou veicular, por qualquer meio de comunicação, informações ou imagens depreciativas ou injuriosas à pessoa idosa: Pena – detenção de 1 a 3 anos e multa. Induzir pessoa idosa sem discernimento: de seus atos a outorgar procuração para fins de administração de bens ou deles dispor livremente: Pena – reclusão de 2 a 4 anos. Coagir, de qualquer modo, a pessoa idosa a doar, contratar, testar ou outorgar procuração: Pena – reclusão de 2 a 5 anos. Lavrar ato notarial que envolva pessoa idosa sem discernimento de seus atos, sem a devida representação legal: Pena – reclusão de 2 a 4 anos. Lei nº 8.069/1990 - Estatuto da Criança e do Adolescente 1. Direito da criança e do adolescente Inicialmente, o Estatuto da Criança e do Adolescente possui como conceito formal ser um conjunto de leis e princípios, que tem o objetivo de proteger de forma integral o melhor interessa a criança e ao adolescente. Quando falamos do ponto de vista material, vemos o Estado exercendo um meio de garantir de forma efetiva a proteção dos direitos fundamentais da criança e do adolescente presentes no ECA. Assim, o ECA está inserido no âmbito do Direito Público, possuindo a competência concorrente. Lei nº 8.069/1990 - Estatuto da Criança e do Adolescente 14 A L F A C O N 2. Fases do direito da criança e do adolescente O Direito da Infância e Juventude teve quatro fases principais: 1) fase da absoluta indiferença, 2) fase da mera imputação penal, 3) fase tutelar e 4) fase da proteção integral. A seguir, veremos um resumo de cada uma dessas fases. • Fase da absoluta indiferença: nesse momento, não havia preocupação direta com os direitos da criança e adoles- centes por parte do Estado. Assim, não existiam normas regulamentadoras de direitos e deveres, tendo os pais o poder absoluto da vida de seus filhos, sem interferência legislativa ou social. • Fase da mera imputação penal: aqui, o Direito veio como forma de reprimir os menores infratores. Dessa forma, em 1603 regiam as Ordenações Filipinas (o Código Legal português que possuía penalidade penal a partir de 7 anos); depois, entrou em vigor, em 1830, o Código Penal do império, no qual fixou a imputabilidade plena aos 14 anos, vindo assim o ordenamento de 1927, que imputou uma nova fase. • Fase da doutrina da situação irregular: essa fase trouxe o menor como objeto do Direito, havendo uma discrimina- ção gerada pela ligação de carência e delinquência, na qual o Estado intervia apenas com crianças e adolescentes em situação irregular. É importante destacarmos que nesse momento ligava-se o menor carente (pobre ou abandonado) à condição de infrator, o que gerava ação apenas nessas condições, não havendo distinção entre os infantes. Assim, o Estado poderia retirar o menor do convívio de sua família, tendo em vista dificuldade financeira, ou seja, não se gerava meios de ajuda a família, retirava-se o menor do chamado “problema social”. Nesse momento, o destino desses menores caberia diretamente ao juiz, exercendo uma função judicial e normativa forte, uma vez que o juiz poderia editar atos normativos. • Fase da doutrina da proteção integral: a Constituição Federal de 1988 (CF/88), junto ao ECA, trouxe a proteção inte- gral da criança e do adolescente. O art. 1º do ECA diz que a lei trata da proteção integral da criança e do adolescente. Ainda, o art. 227, caput, da CF/88 diz que: Art. 227 É dever da família, da sociedade e do Estado assegurar à criança, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito à vida, à saúde, à alimentação, à educação, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à dignidade, ao respeito, à liberdade e à convivência familiar e comunitária, além de colocá-los a salvo de toda forma de negli- gência, discriminação, exploração, violência, crueldade e opressão. Dessa forma, uma nova luz pairou sobre direito da criança e do adolescente, não mais como objeto e, sim, como ente principal dos cuidados e proteção da sociedade. Nessa fase, diferente das demais, as normas se ampliaram a todos os menores de 18 anos, não ocorrendo mais a discri- minação de nascimento, situação familiar, idade, sexo, raça, etnia/cor, religião/crença, deficiência, condição pessoal de desenvolvimento e aprendizagem, condição econômica, ambiente social, região e local de moradia ou outra condição que diferencie as pessoas, as famílias ou a comunidade em que vivem, conforme o art. 3º do ECA. Direitos Fundamentais no ECA 15 A L F A C O N Ainda nesse contexto, o art. 4º, parágrafo único do ECA, observa a garantia de prioridade, ou seja, a primazia de receber proteção e socorro em quaisquer circunstâncias, bem como a preferência na formulação e na execução das políticas sociais e destinação privilegiada de recursos públicos. Aqui, busca-se o melhor interesse para criança e ao adolescente, analisando o caso concreto e aplicando o que melhor se adeque ao “menor” (expressão antiquada uma vez que é familiarizada ao código de menores) e não mais aos pais e familiares. 3. Conceito de criança e de adolescente A definição de criança e adolescente encontra-se no art. 2º do ECA, no qual criança é a pessoa até 12 anos de idade incompletos; já o adolescente possui entre 12 e 18 anos de idade. A distinção realizada pelo ECA é importante tendo em vista a regulamentação dos institutos, por exemplo, a medida socioeducativa, a qual se aplica apenas aos adolescentes. Direitos Fundamentais no ECA Com o novo olhar trazido pelo ECA, a criança e o adolescente passaram ser sujeitos de direito, gozando de direitos fundamentais da pessoa humana, além de direitos à pessoa em condição de desenvolvimento, sendo estes específicos a criança e ao adolescente. Vejamos: • direito à liberdade, ao respeito e à dignidade; • direito à convivência familiar e comunitária; • direito à educação, à cultura, ao esporte e ao lazer; • direito à profissionalização e proteção ao trabalho. 1. Direito à vida e à saúde É o principal direito de todo ser humano, sendo um direito dos infantes. É o que garante a existência, separando a con- cepção da morte encefálica (morte cerebral), que, para a Medicina e o Judiciário, é o momento em que se encerrada a vida humana. Assim, o direito à vida abraça a proteção da integridade corporal e psíquica, vedando os maus-tratos, a tortura, as penas degradantes e hediondas e protegendo a honra, a imagem e a privacidade. Para a criança e ao adolescente, o direito à vida é ampliado, uma vez que o infante necessita de acesso livre ao lazer e a convivência familiar. O direito à saúde vem atrelado ao direito à vida, tendo em vista que ele preserva a integridade física e mental, prevenindo doenças e realizando tratamentos. Para garantir o direito à vida e à saúde, é necessária a aplicação de políticas públicas que permitam condições dignas desde a concepção à maior idade, conforme o art. 7 do ECA. Importante ressaltar que o direitoarmadas ou que tenham armas à disposição deverão iniciar o cum- primento da pena em estabelecimentos penais de segurança máxima. § 9º O condenado expressamente em sentença por integrar organização criminosa ou por crime praticado por meio de organização criminosa não poderá progredir de regime de cumprimento de pena ou obter livramento condicional ou outros benefícios prisionais se houver elementos probatórios que indiquem a manutenção do vínculo associativo. Um ponto que merece destaque é o afastamento cautelar do funcionário público por determinação judicial para fins de investigação e instrução processual. Por se tratar de medida cautelar, sua remuneração é mantida durante o período de afastamento. Seria um meio de evitar que o servidor influencie, de alguma forma, nesses procedimentos. Se condenado, o funcionário público pode perder o cargo, emprego ou função pública e ficar inabilitado para o exercício de função pública pelo prazo de 8 anos subsequentes ao cumprimento da pena, ou seja, após o cumprimento da pena se inicia a contagem do prazo de inabilitação. Havendo indícios de participação de policial nos crimes trazidos por lei, será determinada a Corregedoria de Polícia para a instauração do inquérito e a comunicação do ocorrido ao Ministério Público, o qual determinará membro para acompanhar o feito até a sua conclusão. Vale registrar, ademais, que a Lei nº 13.964/2019 (Pacote Anticrime) introduziu a determinação de que as lideranças de organizações criminosas – armadas ou que tenham armas à disposição – iniciarão o cumprimento da pena em esta- belecimentos penais de segurança máxima (lembre-se que o regime fechado pressupõe o cumprimento em estabe- lecimento de segurança máxima ou média). De outro lado, os condenados por integrar organização criminosa ou por crime praticado por meio delas não poderão progredir de regime ou obter livramento condicional ou outros benefícios prisionais se persistirem elementos probatórios que indiquem que eles mantêm o vínculo associativo com a organização. Pena – Reclusão, de 3 a 8 anos, e multa Promover, constituir, financiar ou integrar, pessoalmente ou por interposta pessoa, organização criminosa. Impedir ou, de qualquer forma, embaraçar a investigação de in- fração penal que envolva organização criminosa. Lei nº 12.850/2013 – Lei de Organização Criminosa 134 A L F A C O N Aumento de pena Aumentam-se até a metade Se, na atuação da organização criminosa, houver emprego de arma de fogo. Aumentam-se de 1/6 a 2/3 se há participação de criança ou adolescente; se há concurso de funcionário público, valendo-se a organização criminosa dessa condição para a prática de infração penal; se o produto ou proveito da infração penal destinar-se, no todo ou em parte, ao exterior; se a organização criminosa mantém conexão com outras organizações crimino- sas independentes; se as circunstâncias do fato evidenciarem a transnacionalidade da organização. A pena é agravada Para quem exerce o comando, individual ou coletivo, da organização criminosa, ainda que não pratique pessoalmente atos de execução. Importante não confundir a organização criminosa da Lei nº 12.850/2013 com a já analisada associação criminosa do art. 288 do Código Penal, nem com as demais formas de associação ou organização criminosa previstas em lei. A Lei nº 11.343/2006, por exemplo, prevê a forma mais simples de caracterização do delito exigindo apenas duas pessoas associadas para o fim de praticar o tráfico, reiteradamente ou não, nos seguintes moldes: Art. 35 Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou não, qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e § 1º, e 34 desta Lei: Pena – Reclusão, de 3 (três) a 10 (dez) anos, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.200 (mil e duzentos) dias-multa. Por sua vez, a Lei Antiterrorismo (Lei nº 13.260/2016) também estabelece sua própria incriminação relativa à organização terrorista, impondo a seguinte incriminação: Art. 3º Promover, constituir, integrar ou prestar auxílio, pessoalmente ou por interposta pessoa, a organização terrorista: Pena – Reclusão, de cinco a oito anos, e multa. Há, ainda, a Lei nº 2.889/1956, que estabelece a associação para a prática de genocídio, com a seguinte redação: Art. 2º Associarem-se mais de 3 (três) pessoas para prática dos crimes mencionados no artigo anterior: Pena – Metade da cominada aos crimes ali previstos. Note que, diante desse quadro, o delito de organização criminosa, previsto no art. 2º da Lei nº 12.850/2013, apresen- ta-se como norma geral com relação ao crime de associação criminosa, ao crime de organização terrorista ou mesmo à associação para a prática de genocídio. A Lei nº 13.964/2019 (Pacote Anticrime) inclui no dispositivo a previsão de que as lideranças de organizações crimino- sas armadas ou que tenham armas à disposição iniciarão o cumprimento da pena em estabelecimento de segurança Lei nº 12.850/2013 – Lei de Organização Criminosa 135 A L F A C O N armada, sendo que o condenado por integrar organizações criminosas não poderá progredir de regime ou mesmo obter livramento condicional ou outros benefícios enquanto mantiver o vínculo associativo. 4. Meios de obtenção de prova Diferentemente dos meios de prova, os meios de obtenção de prova são indiretos, ou seja, buscam a obtenção de meios de prova (como a apreensão, um documento ou uma testemunha, por exemplo), sendo que, ademais, para sua obtenção, acabam por reduzir direitos constitucionalmente assegurados, como o caso da redução do sigilo das telecomunicações para a realização de uma interceptação telefônica. Por tudo isso, devem ser usados com moderação, desde que com- provada sua necessidade no caso concreto. Diz o art. 3º da Lei nº 12.850/2013 que, em qualquer fase da persecução penal, serão permitidos, sem prejuízo de outros já previstos em lei, os seguintes meios de obtenção da prova: São meios de obtenção de prova: I – colaboração premiada; II – captação ambiental de sinais eletromagnéticos, ópticos ou acústicos; III – ação controlada; IV – acesso a registros de ligações telefônicas e telemáticas, a dados cadastrais constantes de bancos de dados públicos ou privados e a informações eleitorais ou comerciais; V – interceptação de comunicações telefônicas e telemáticas, nos termos da legislação específica; VI – afastamento dos sigilos financeiro, bancário e fiscal, nos termos da legislação específica; VII – infiltração, por policiais, em atividade de investigação, na forma do art. 11; VIII – cooperação entre instituições e órgãos federais, distritais, estaduais e municipais na busca de provas e infor- mações de interesse da investigação ou da instrução criminal. Interessante mencionar que, havendo necessidade justificada de manter sigilo sobre a capacidade investigatória, poderá ser dispensada licitação para contratação de serviços técnicos especializados, aquisição ou locação de equipamentos destinados à polícia judiciária para o rastreamento e a obtenção de provas previstas nos incisos II e V do art. 3º, sendo que fica dispensada a publicação de que trata o parágrafo único do art. 61 da Lei nº 8.666/1993, devendo ser comuni- cado o órgão de controle interno da realização da contratação. 4.1 Colaboração premiada Art. 3º-A O acordo de colaboração premiada é negócio jurídico processual e meio de obtenção de prova, que pres- supõe utilidade e interesse públicos. Art. 3º-B O recebimento da proposta para formalização de acordo de colaboração demarca o início das negocia- ções e constitui também marco de confidencialidade, configurando violação de sigilo e quebra da confiança e da boa-fé a divulgação de tais tratativas iniciais ou de documento que as formalize, até o levantamento de sigilo por decisão judicial. § 1º A proposta de acordo de colaboração premiada poderá ser sumariamente indeferida, com a devida justificativa, cientificando-se o interessado. § 2º Caso não haja indeferimento sumário, as partes deverão firmar Termo deà vida não é o direito a sobreviver. Para reconhecermos o direito à vida, devemos reconhecer o direito à saúde, ao lazer e à convivência em família, pois o direito à vida requer uma vida digna. Nesse contexto, o legislador preocupou-se com os direitos da mulher, visando a uma gestação saudável e plane- jada, criando programas e políticas de saúde pública para a educação e o planejamento reprodutivo, criando ainda o Direitos Fundamentais no ECA 16 A L F A C O N acompanhamento gestacional do início ao puerpério, contando com a amplitude da alimentação ao conforto para o nascimento seguro e humanizado em hospitais públicos. Aqui, o direito ao pré-natal e perinatal são devidos ao nascituro, sendo implementados mesmo contra a vontade da gestante Dessa forma, o ECA, em seu art. 9º, exigiu que o Poder Público garantisse condições adequadas ao aleitamento materno, incluindo mães em situação privativa de liberdade. Ainda, a CF/1988 em seu art. 5º, inciso L, estabelece que a mãe presidiária possa permanecer com seu filho durante o período de amamentação. Mais uma vez, destaca-se que o direito é do nascituro e não da mãe. O art. 11 do ECA trata do acesso ao Sistema Único de Saúde, que inclui, além de atendimento médico e tratamentos, a vacinação, o fornecimento de medicamentos, próteses e qualquer outra tecnologia assistia, bem como a saúde odontológica. Interligado ao art. 11, o art. 12 prevê o direito ao acompanhamento de um responsável ao infante em caso de internação, não abrangendo somente a figura dos pais ou tutor. O art. 13 do ECA trata da suspeita de maus-tratos, segundo o qual é necessário comunicar obrigatoriamente o Conselho Tutelar em caso suspeita ou confirmação de castigo físico, de tratamento cruel ou degradante ou de maus tratos con- tra criança ou adolescente. A atual redação deu-se em razão ao caso do menino Bernardo,1 ( refere-se ao assassinato do menino de 11 anos Bernardo Ugolina, ocorrido em 4 de abril de 2014, por meio de superdose em do medicamento Midazolam, que lhe foi dado pela madrasta) sendo criada a Lei nº 13.010/2014, que ficou conhecida como Lei do Menino Bernardo ou Lei da Palmada, que resguarda o direito de a criança e o adolescente serem educados sem castigo físico ou tratamento degradante. 2. Direito à liberdade, ao respeito e à dignidade 2.1 Direito à liberdade O art. 16 do ECA exemplifica os aspectos do direito à liberdade dos infantes: Art. 16 O direito à liberdade compreende os seguintes aspectos: I - Ir e vir e estar nos logradouros públicos e espaços comunitários, ressalvadas as restrições legais; II - Opinião e expressão; III - Crença e culto religioso; IV - Brincar, praticar esportes e divertir-se; V - Participar da vida familiar e comunitária, sem discriminação; VI - Participar da vida política, na forma da lei; VII - Buscar refúgio, auxílio e orientação. No que tange o direito de ir e vir, conforme explicito no art.16, I do ECA, deve-se observar as restrições legais, por exem- plo, os arts. 83 a 85 do ECA, sendo restrições necessárias à integridade do infante. Já no inciso II, do mesmo artigo, vemos o direito à opinião e expressão, sendo este o direito a expressar-se intelectualmente, comunicar-se, inclusive artisticamente, expressando seus pensamentos e emitindo opiniões. 1 Referente ao assassinato do menino Bernardo Ugolina, de 11 anos, ocorrido em 4 de abril de 2014, por meio de superdose do medicamento Midazolam, que lhe foi dado por sua madrasta. Direitos Fundamentais no ECA 17 A L F A C O N Fique ligado A liberdade de crença e culto, abordada no inciso III do art. 16, compreende o direito de escolha à sua própria religião, incluindo o direito a não possuir fé ou crença religiosa. Um assunto delicado, no entanto, são as testemunhas de Jeová, pois não aceitam receber transfusão de sangue. Aqui, vemos o direito à vida e à crença religiosa se encontrando; nesse caso, a maioria doutrinária entende que a religião não pode se sobrepor ao direito à vida, não podendo, assim, ocorrer a recusa dos pais ou responsáveis à realização da transfusão. No entanto, há uma corrente minoritária que entende que essa decisão caberia ao infante. O inciso IV trata do direito de brincar, praticar esportes e divertir-se. Esse direito determina que o Estado proporcione lazer adequado aos infantes, como parques ou atividades gratuitas. Quando falamos sobre participar da vida familiar e comunitária, sem discriminação, devemos entender que compreende a família natural e todos os demais, não apenas pai e mãe; quando falamos em comunidade, devemos entender que a criança deve ser acolhida por todos, e poder sair e socializar sem sofrer discriminações ou abusos. No que tange a vida política, não falamos aqui de quando o pai ou a mãe leva o filho a urna para apertar o botão de votação e, sim, de quando o adolescente completa seus 16 anos e cria maturidade política, o que lhe faculta o direito de dar início a sua capacidade eleitoral. Chegamos agora à liberdade ao refúgio, ao auxílio e à orientação. Isso significa que o infante tem o direito a sair de situações que lhe fazem mal e ser refugiado, auxiliado e orientado da melhor forma possível. Ex. o infante que sai de casa ao sofrer abusos. Nesse caso, o Estado deve lhe propiciar abrigo e auxílio com orientações de profissionais espe- cializados, visando levar ao esclarecimento e melhor interesse. 2.2 Direito ao respeito O art. 17 do ECA traz em seu texto os aspectos do direito ao respeito imposto aos infantes. Art. 17 O direito ao respeito consiste na inviolabilidade da integridade física, psíquica e moral da criança e do ado- lescente, abrangendo a preservação da imagem, da identidade, da autonomia, dos valores, ideias e crenças, dos espaços e objetos pessoais. Aqui, o legislador preocupou-se, mais uma vez, com a inviolabilidade física, psíquica e moral do infante, demonstrando assim o respeito aos direitos da personalidade, deixando expressa a inviolabilidade da imagem, da identidade, das ideias e crenças, dos objetos pessoais. Vemos como exemplo do direito ao respeito, o segredo de justiça que é imposto em qualquer processo que tenha como parte infantes. 2.3 Direito à dignidade Ao falamos sobre o direito à dignidade, é normal remetermos nosso pensamento diretamente aos direitos humanos e à dignidade da pessoa humana. No entanto, nesse momento “abraçamos” no ECA a proteção integral da criança e do adolescente, uma vez que o infante nessa fase passou a ser reconhecido e protegido pelo Estado. O legislador passou a proteger o infante de qualquer forma de tratamento desumano, violento, que lhe cause medo ou sofrimento, até mesmo os que lhe causem vergonha. Assim, não se admitem castigos físicos, humilhações, terror psicológico, nem mesmo se feito pelos pais, pois, como vimos anteriormente, a Lei nº 13.010/2014 inseriu no ECA a proibição a tais castigos. Direitos Fundamentais no ECA 18 A L F A C O N Assim, em caso de castigo físico que cause lesão corporal, será o autor enquadrado no art. 129 do Código Penal e haverá punição com base neste, bem como se responsável pelo infante correra o risco de perder sua guarda. 3. Direito à convivência familiar Inicialmente, devemos destacar que quando falamos sobre convivência familiar, falamos apenas em pai e mãe; a con- vivência estende-se aos avós, tios, primos, entre outros. Essa convivência é a garantia de um ambiente adequado ao desenvolvimento do infante de forma integral. Vejamos a classificação de família pelo art. 25 do ECA: Art. 25 Entende-se por família natural a comunidade formada pelos pais ou qualquer deles e seus descendentes. Parágrafo único. Entende-se por família extensa ou ampliada aquela que se estende para além da unidade pais e filhos ou da unidade do casal, formada por parentes próximos com os quais a criança ou adolescente convive e mantém vínculos de afinidade e afetividade. O ECA visa sempre ao melhor interesse da criança e do adolescente. Nessa linha, entende-se que semanter no núcleo família ou próximo a ele sempre será o melhor, sendo a preferência auxiliar a família e reestabelecer a convivência. Aqui, podemos incluir família cujos pais estejam em situação privativa de liberdade, em que o ECA prevê a convivência por visitas. Podemos ver que a diferença histórica é gigante, pois antigamente retirava-se o menor do problema e hoje resolve-se o núcleo do problema para manter o infante próximo à sua família. Excepcionalmente, caso a convivência do núcleo familiar natural (pai e mãe) não seja o melhor interesse ao infante, ele será inserido no núcleo familiar extensivo ou, em último caso, em família substituta conforme art. 28 do ECA. 3.1 Família substituta A família substituta é a solução temporária para retirar o infante de uma situação de risco, conforme art. 98 do ECA, sendo o acolhimento de forma familiar ou institucional, conforme art. 101, incisos VII e VIII. Art. 101 Verificada qualquer das hipóteses previstas no art. 98, a autoridade competente poderá determinar, dentre outras, as seguintes medidas: [...] VII – Acolhimento institucional; VIII – Inclusão em programa de acolhimento familiar; O acolhimento família é a retirada do infante de uma situação de risco, na qual o mesmo é levado para um lar de alguma família previamente cadastrada junto ao judiciário, como solução temporária para o manter em segurança, e posterior- mente reintegrá-lo ao seio familiar. Durante o acolhimento a família acolhedora receberá um valor para cuidar do infante. Já no acolhimento institucional, o infante é levado a um “abrigo” ou entidade de atendimento. A permanência desses infantes no acolhimento é avaliada a cada 3 meses, em que há a tentativa de reintrodução no núcleo familiar. Direitos Fundamentais no ECA 19 A L F A C O N 3.2 Entrega de recém-nascido para adoção Ocorre a entrega do recém-nascido para a adoção quando a gestante não se sente preparada para iniciar o vínculo materno. Dessa forma, a entrega da criança para a adoção visa inclui-la em um núcleo familiar seguro, no qual ela se desenvolverá integralmente. No entanto, o ECA, em seu art. 19-A, prevê hipóteses em que a adoção é irregular, como a escolha de um adotante específico. Assim, quando a mãe manifesta seu interesse em entregar seu bebê à adoção, é feita uma avaliação psicológica com uma equipe profissional da vara da infância e juventude, no intuito de entender o motivo e identificar um possível estado puerperal. Ainda, são analisadas a indicação paterna ou família extensa que tenha o interesse em cuidar do infante e receber sua guarda, uma vez que o ECA preza pelo melhor interesse da criança e do adolescente. Caso não ocorra interesse familiar, o infante será enviado ao acolhimento para futura adoção. Tenha atenção – sempre – ao art. 48 do ECA, uma vez que ele trata do direito do adotado de conhecer sua origem. Vejamos: Art. 48 O adotado tem direito de conhecer sua origem biológica, bem como de obter acesso irrestrito ao processo no qual a medida foi aplicada e seus eventuais incidentes, após completar 18 (dezoito) anos. 3.3 Programa de apadrinhamento Existem duas formas de apadrinhamento: afetivo e financeiro. • Apadrinhamento afetivo: tenta promover um vínculo afetivo entre o infante e as pessoas da comunidade que se interessam pelo apadrinhamento. Tem o intuito de criar um laço de carinho, segurança e amor, uma vez que o infante em situação de espera para adoção não possui um vínculo familiar estável. Assim, o apadrinhamento busca suprir esse vínculo afetivo, fazendo com que o infante socialize com a família do padrinho e habitue-se com datas comemorativas, passeios etc. • Apadrinhamento financeiro: é o ato de ajudar com uma contribuição mensal para cobrir os gastos financeiros do infante, não sendo necessário o contato direto, apenas o custeio de seus gastos. O ECA estabelece ainda as regras para apadrinhar: Art. 19-B A criança e ao adolescente em programa de acolhimento institucional ou familiar poderão participar de programa de apadrinhamento. § 1º O apadrinhamento consiste em estabelecer e proporcionar à criança e ao adolescente vínculos externos à instituição para fins de convivência familiar e comunitária e colaboração com o seu desenvolvimento nos aspectos social, moral, físico, cognitivo, educacional e financeiro. § 2º Podem ser padrinhos ou madrinhas pessoas maiores de 18 (dezoito) anos não inscritas nos cadastros de adoção, desde que cumpram os requisitos exigidos pelo programa de apadrinhamento de que fazem parte. § 3º Pessoas jurídicas podem apadrinhar criança ou adolescente a fim de colaborar para o seu desenvolvimento. § 4º O perfil da criança ou do adolescente a ser apadrinhado será definido no âmbito de cada programa de apa- drinhamento, com prioridade para crianças ou adolescentes com remota possibilidade de reinserção familiar ou colocação em família adotiva. § 5º Os programas ou serviços de apadrinhamento apoiados pela Justiça da Infância e da Juventude poderão ser executados por órgãos públicos ou por organizações da sociedade civil. Direitos Fundamentais no ECA 20 A L F A C O N § 6º Se ocorrer violação das regras de apadrinhamento, os responsáveis pelo programa e pelos serviços de acolhi- mento deverão imediatamente notificar a autoridade judiciária competente. 3.4 Poder familiar O poder familiar é o conjunto de direitos e deveres que tem o intuito de prezar pela proteção segurança, educação, e desenvolvimento integral da criança e do adolescente, sendo ele atribuído aos pais mesmo que de filhos adotados ou fora do casamento. Dessa forma, o poder familiar é um múnus público, ou seja, é um poder-dever (é um poder que gera a obrigação de zelar pelo desenvolvimento integral do infante). Além disso, é irrenunciável, tendo em vista que não há como abrir mão dele; é inalienável, ou seja, não pode ser transferido; é imprescritível, tendo em vista que não possuem validade; e é incompatível com a tutela, ou seja, não pode ser nomeado algum tutor. Vejamos o rol exemplificativo dos deveres inerentes ao poder familiar de acordo com o art. 1.634 do CC: Art. 1.634 Compete a ambos os pais, qualquer que seja a sua situação conjugal, o pleno exercício do poder familiar, que consiste em, quanto aos filhos: I – Dirigir-lhes a criação e a educação; II – Exercer a guarda unilateral ou compartilhada nos termos do art. 1.584; III – Conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem; IV – Numera-lhes tutor por testamento ou documento autêntico, se o outro dos pais não lhe sobreviver, ou o sobre- vivo não puder exercer o poder familiar; V – Conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para mudarem sua residência permanente para outro Município; VI – Numera-lhes tutor por testamento ou documento autêntico, se o outro dos pais não lhe sobreviver, ou o sobre- vivo não puder exercer o poder familiar; VII – Representá-los judicial e extrajudicialmente até os 16 (dezesseis) anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, após essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; VIII – Reclamá-los de quem ilegalmente os detenha; IX – Exigir que lhes prestem obediência, respeito e os serviços próprios de sua idade e condição. Ainda, neste mesmo raciocínio, perderá o poder familiar aquele que praticar algum dos atos descritos no art. 1.638 do CC: Parágrafo único. Perderá também por ato judicial o poder familiar aquele que: I - Praticar contra outrem igualmente titular do mesmo poder familiar: a) Homicídio, feminicídio ou lesão corporal de natureza grave ou seguida de morte, quando se tratar de crime doloso envolvendo violência doméstica e familiar ou menosprezo ou discriminação à condição de mulher; b) Estupro ou outro crime contra a dignidade sexual sujeito à pena de reclusão; II - Praticar contra filho, filha ou outro descendente: a) Homicídio, feminicídio ou lesão corporal de natureza grave ou seguida de morte, quando se tratar de crime doloso envolvendo violência domésticae familiar ou menosprezo ou discriminação à condição de mulher; b) Estupro, estupro de vulnerável ou outro crime contra a dignidade sexual sujeito à pena de reclusão. Direitos Fundamentais no ECA 21 A L F A C O N Portanto, o poder familiar é destituído apenas em casos de crime doloso contra outro titular do poder familiar ou contra os filhos. 3.5 Família substituta Quando falamos em família substituta, estamos falando da retirada de um infante da sua família natural para a inserção em uma nova família, sempre em prol do melhor interesse ao infante, podendo ser atribuída a guarda, a tutela ou a adoção àquela família. Assim, quando possível, o infante é ouvido por uma equipe profissional, e sua opinião é respeitada. No entanto, sempre objetivando do melhor interesse e levando-se em conta a afinada de parentesco, e manter grupos de irmãos juntos, sempre observando o art. 29 do ECA, in versus: Art. 29 Não se deferirá colocação em família substituta a pessoa que revele, por qualquer modo, incompatibilidade com a natureza da medida ou não ofereça ambiente familiar adequado. 3.6 Guarda A guarda pode ser definida como um poder, temporário ou definitivo, de um adulto com um infante no intuito de prezar pelo bem-estar físico e psíquico do infante, bem como a responsabilidade quanto às necessidades dele, sendo o infante dependente do guardião para todos os fins. Existem diversas formas de guarda. Dentre elas, destacam-se pela doutrina: • Guarda de fato: é a guarda sem autorização, o chamado guardião não possui nenhum vínculo formal com o infante e não é seu responsável legal. • Guarda provisória: a guarda provisória é uma transição judicial decorrente do pedido de tutela ou adoção. • Guarda definitiva: nesse caso, o processo judicial é simples e puramente de guarda, não objetivando uma tutela ou adoção, sendo comum em casos de avós que cuidam se seus netos. • Guarda subsidiada: é a guarda concedida em casos de acolhimento regulamenta pelo art. 34 do ECA. • Guarda derivada: deferida em casos de pedido de tutela. Uma vez que quem detém a tutela detém a guarda. • Guarda peculiar: visa suprir a falta eventual dos pais e se encontra prevista no art. 33, § 2º do ECA. 3.7 Tutela A tutela é o momento em que o infante passa a ser de total responsabilidade legal do tutor, ou seja, ocorre o fim do poder familiar, sendo por perda ou suspensão desse poder. Geralmente, a tutela ocorre em caso de falecimento dos pais, ou com pais ausentes. O tutor poderá ser nomeado em testamento pelos pais ou até mesmo por declaração de vontade, possuindo após a abertura da sucessão 30 dias para se manifestar judicialmente, no entanto, o juiz irá decidir em face do melhor interesse ao infante. 3.8 Adoção Na adoção, retira-se totalmente o vínculo familiar, inserindo o infante em família substituta, quando não há mais meios de manter o vínculo familiar, sendo um ato jurídico em sentido estrito, conferindo ao infante o direito ao sobrenome, herança e formação de vínculo irrevogável. Direitos Fundamentais no ECA 22 A L F A C O N ATENÇÃO Importante ressaltar que a adoção se dá apenas por meio judicial! Dessa forma, existem as seguintes espécies de adoção: • Adoção conjunta ou bilateral: quando há um casal para a adoção, havendo rompimento do vínculo familiar materno e paterno. • Adoção unilateral: quando o companheiro da mãe ou a do pai adota o filho do cônjuge. • Adoção póstuma: quando o adotante falece no decorrer do processo, no entanto, a adoção é finalizada, pois houve manifestação de vontade. • Adoção intuito personae: quando os pais escolhem diretamente a família substituta para quem entregarão o infante (Lei nº 12.010/2009), visando evitar que ocorressem favorecimentos ou até mesmo promessas de recompensa pela entrega do infante, restringiu esta forma de adoção, sendo permitidas apenas nos casos do art. 50, § 13 do ECA. • Adoção internacional: quando o adotante é domiciliado fora do Brasil. • Adoção à brasileira: quando o adotante registra o filho de outro como próprio, sendo caracterizado como crime perante o art. 242 do CP/40. O ECA também estabelece alguns requisitos em seus artigos para a adoção. Art. 42 Podem adotar os maiores de 18 (dezoito) anos, independentemente do estado civil. Art. 43 A adoção será deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos legítimos. Art. 45 A adoção depende do consentimento dos pais ou do representante legal do adotando. § 1º O consentimento será dispensado em relação à criança ou adolescente cujos pais sejam desconhecidos ou tenham sido destituídos do pátrio poder, poder familiar. Art. 46 A adoção será precedida de estágio de convivência com a criança ou adolescente, pelo prazo máximo de 90 (noventa) dias, observadas a idade da criança ou adolescente e as peculiaridades do caso. Além destes requisitos, é necessário o prévio cadastro do adotante no Cadastro Nacional de Adoção, passando por todas as etapas de preparação psicológica e jurídica. Após as etapas, ocorrerá a sentença de deferimento da adoção, que possui natureza constitutiva, criando o vínculo com a nova família e destituindo o vínculo anterior, sendo feito um novo registro de nascimento, constando o nome dos adotantes e do infante. 4. Direito à educação, à cultura, ao esporte e ao lazer Um dos principais direitos do infante, que lhe garante o desenvolvimento pleno, é o direito a educação. Tal direito consta no art. 205 da CF/1988, que prevê a educação como direito de todos e dever do Estado e da família, e no art. 6º do ECA, que prevê a educação como um direito fundamental. Vejamos o art. 54 do ECA: Art. 54 É dever do Estado assegurar à criança e ao adolescente: Direitos Fundamentais no ECA 23 A L F A C O N I – Ensino Fundamental, obrigatório e gratuito, inclusive para os que a ele não tiveram acesso na idade própria; II – Progressiva extensão da obrigatoriedade e gratuidade ao ensino médio; III – Atendimento educacional especializado aos portadores de deficiência, preferencialmente na rede regular de ensino; IV - (Revogado) IV – Atendimento em creche e pré-escola às crianças de zero a cinco anos de idade; V – Acesso aos níveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criação artística, segundo a capacidade de cada um; VI – Oferta de ensino noturno regular, adequado às condições do adolescente trabalhador; VII – Atendimento no Ensino Fundamental, através de programas suplementares de material didático-escolar, trans- porte, alimentação e assistência à saúde. § 1º O acesso ao ensino obrigatório e gratuito é direito público subjetivo. § 2º O não oferecimento do ensino obrigatório pelo poder público ou sua oferta irregular importa responsabilidade da autoridade competente. § 3º Compete ao poder público recensear os educandos no ensino fundamental, fazer-lhes a chamada e zelar, junto aos pais ou responsável, pela frequência à escola. Dessa forma, vemos a importância da educação, sendo garantida a todos, sem distinção de qualquer natureza, não podendo ser vetada a inscrição do aluno na escola, consoante o art. 6º da Lei nº 7.716/1989, que constitui crime o ato de recusar a matrícula do aluno ou até mesmo seu ingresso na escola. Já o direito à cultura é facilitado criando-se programas culturais e esportivos voltados para os infantes. Vemos em locais que há a política de meia entrada, como uma forma de facilitar o acesso do estudante ou do menor de 18 anos, bem como os centros esportivos públicos criados nos estados e municípios. 5. Direito à profissionalização e à proteção no trabalho Inicialmente, nossa Constituição prevê que o trabalho infantil pode iniciar-se aos 14 anos em casos de jovem aprendiz, sendo em outras hipóteses previsto apenas aos 16 anos. Importante lembrar que ao adolescente que trabalha são garantidos todos os direitos trabalhistas e previdenciários, devendo, no entanto, respeitar a necessidade de capacitação profissional adequada ao mercado, sendo aqui o trabalhouma forma de aprendizado. Por essa razão, existem algumas proibições que visam à proteção do adolescente, como a proibição ao trabalho noturno, perigoso e insalubre, proibição de labor em locais que prejudiquem sua formação física, ou proibição de labor em horário escolar. Da Prevenção no ECA 24 A L F A C O N Da Prevenção no ECA A prevenção instituída no ECA é o ato de prevenir, ou seja, promover formas de evitar a violação dos direitos do infante. Vejamos o art. 70 do ECA: Art. 70 É dever de todos prevenir a ocorrência de ameaça ou violação dos direitos da criança e do adolescente. Já o art. 70-A traz em seu texto um rol exemplificativo das prevenções necessárias: Art. 70-A A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios deverão atuar de forma articulada na elaboração de políticas públicas e na execução de ações destinadas a coibir o uso de castigo físico ou de tratamento cruel ou degradante e difundir formas não violentas de educação de crianças e de adolescentes, tendo como principais ações: I – A promoção de campanhas educativas permanentes para a divulgação do direito da criança e do adolescente de serem educados e cuidados sem o uso de castigo físico ou de tratamento cruel ou degradante e dos instrumentos de proteção aos direitos humanos; II – A integração com os órgãos do Poder Judiciário, do Ministério Público e da Defensoria Pública, com o Conselho Tutelar, com os Conselhos de Direitos da Criança e do Adolescente e com as entidades não governamentais que atuam na promoção, proteção e defesa dos direitos da criança e do adolescente; III – A formação continuada e a capacitação dos profissionais de saúde, educação e assistência social e dos demais agentes que atuam na promoção, proteção e defesa dos direitos da criança e do adolescente para o desenvolvimento das competências necessárias à prevenção, à identificação de evidências, ao diagnóstico e ao enfrentamento de todas as formas de violência contra a criança e ao adolescente; IV – O apoio E o incentivo às práticas de resolução pacífica de conflitos que envolvam violência contra a criança e ao adolescente; V – A inclusão, nas políticas públicas, de ações que visem a garantir os direitos da criança e do adolescente, desde a atenção pré-natal, e de atividades junto aos pais e responsáveis com o objetivo de promover a informação, a reflexão, o debate e a orientação sobre alternativas ao uso de castigo físico ou de tratamento cruel ou degradante no processo educativo; VI – A promoção de espaços Inter setoriais locais para a articulação de ações e a elaboração de planos de atuação conjunta focados nas famílias em situação de violência, com participação de profissionais de saúde, de assistência social e de educação e de órgãos de promoção, proteção e defesa dos direitos da criança e do adolescente. Parágrafo único. As famílias com crianças e adolescentes com deficiência terão prioridade de atendimento nas ações e políticas públicas de prevenção e proteção. Não obstante, o art. 70-B visa dar concretude à prevenção contra maus-tratos e violação de direitos de crianças e adolescentes, vejamos seu texto: Art. 70-B As entidades, públicas e privadas, que atuem nas áreas a que se refere o art. 71, dentre outras, devem contar, em seus quadros, com pessoas capacitadas a reconhecer e comunicar ao Conselho Tutelar suspeitas ou casos de maus-tratos praticados contra crianças e adolescentes. Parágrafo único. São igualmente responsáveis pela comunicação de que trata este artigo, as pessoas encarregadas, por razão de cargo, função, ofício, ministério, profissão ou ocupação, do cuidado, assistência ou guarda de crianças e adolescentes, punível, na forma deste Estatuto, o injustificado retardamento ou omissão, culposos ou dolosos. Da Prevenção no ECA 25 A L F A C O N Assim, podemos ver que a prevenção deve ser feita por todos da sociedade, englobando-se a responsabilidade social, política e judiciária para que o direito dos infantes seja respeitado, sem a ocorrência de violações e maus-tratos. 1. Prevenção especial referente à informação, à cultura, ao lazer, aos esportes, às diversões e aos espetáculos Dentro da doutrina instituída na infância e juventude, há a prevenção especial que trata do acesso a eventos e espetá- culos públicos, devendo regulamentar o acesso de qualificando sua natureza e indicando a faixa etária recomendada. Art. 74 O poder público, através do órgão competente, regulará as diversões e espetáculos públicos, informando sobre a natureza deles, as faixas etárias a que não se recomendem, locais e horários em que sua apresentação se mostre inadequada. Parágrafo único. Os responsáveis pelas diversões e espetáculos públicos deverão afixar, em lugar visível e de fácil acesso, à entrada do local de exibição, informação destacada sobre a natureza do espetáculo e a faixa etária espe- cificada no certificado de classificação. Art. 75 Toda criança ou adolescente terá acesso às diversões e espetáculos públicos classificados como adequados à sua faixa etária. Parágrafo único. As crianças menores de dez anos somente poderão ingressar e permanecer nos locais de apre- sentação ou exibição quando acompanhadas dos pais ou responsável. O STF entende que não é apenas o Estado que deve determinar o que é próprio ou não ao infante, sendo dever da família contribuir com a análise da programação correta, uma vez que os programas de rádio e televisão devem exibir os programas recomendados em horários adequados ao público infanta juvenil. Art. 76 As emissoras de rádio e televisão somente exibirão, no horário recomendado para o público infanta juvenil, programas com finalidades educativas, artísticas, culturais e informativas. Parágrafo único. Nenhum espetáculo será apresentado ou anunciado sem aviso de sua classificação, antes de sua transmissão, apresentação ou exibição. Já os proprietários e funcionários de empresas que explorem a venda ou aluguel de fitas2 de programação em vídeo cuidarão para que não haja venda ou locação em desacordo com a classificação atribuída pelo órgão competente, bem como a comercialização de revistas contendo imagens improprias. Art. 77 Os proprietários, diretores, gerentes e funcionários de empresas que explorem a venda ou aluguel de fitas de programação em vídeo cuidarão para que não haja venda ou locação em desacordo com a classificação atribuída pelo órgão competente. Parágrafo único. As fitas a que alude este artigo deverão exibir, no invólucro, informação sobre a natureza da obra e a faixa etária a que se destinam. Art. 78 As revistas e publicações contendo material impróprio ou inadequado a crianças e adolescentes deverão ser comercializadas em embalagem lacrada, com a advertência de seu conteúdo. Parágrafo único. As editoras cuidarão para que as capas que contenham mensagens pornográficas ou obscenas sejam protegidas com embalagem opaca. 2 Vale lembrar que o ECA é um estatuto antigo, da época em que existiam fitas cassetes, sendo hoje em dia o pensamento voltado para sites, streaming e DVDs. Da Prevenção no ECA 26 A L F A C O N Art. 79 As revistas e publicações destinadas ao público infanto-juvenil não poderão conter ilustrações, fotografias, legendas, crônicas ou anúncios de bebidas alcoólicas, tabaco, armas e munições, e deverão respeitar os valores éticos e sociais da pessoa e da família. O art. 80 trata dos estabelecimentos que explores jogos de azar ou apostas, que devem vetar a entrada de infantes. Art. 80 Os responsáveis por estabelecimentos que explorem comercialmente bilhar, sinuca ou congênere ou por casas de jogos, assim entendidas as que realizem apostas, ainda que eventualmente, cuidarão para que não seja permitida a entrada e a permanência de crianças e adolescentes no local, afixando aviso para orientação do público. 2. Prevenção à venda de produtos e serviços No âmbito do ECA, há diversas restrições de acesso a produtos e serviços, sendo seu rol exemplificativo no art. 81 do ECA: Art. 81 É proibida