QUESTIONÁRIO RESPONDIDO

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Módulo Controle da Incidência Tributária
SEMINÁRIO IV - IMUNIDADE E NORMAS GERAIS DE DIREITO TRIBUTÁRIO
Questões
1.	Que é imunidade tributária? Diferençar imunidade, isenção, não incidência e incidência tributária. O conceito de imunidade tributária pode ser aplicável às taxas, às contribuições e as contribuições de melhoria?
A imunidade tributária é uma sobrenorma (regra de estrutura) posta pelo legislador constituinte que impossibilita a edição da RMIT (regra de conduta) para determinados atos, fatos ou pessoas, balizando a competência tributária atribuída aos entes federados através de enunciados proibitivos.
Difere-se de isenção e não-incidência, na medida em que significam a modificação da RMIT, através de outro ato normativo infraconstitucional e com aptidão para tanto, com o fito de inibir a incidência, e a mera circunstância de determinado fato, ato ou pessoa não se enquadrar na RMIT, respectivamente.
A práxis demonstra inexistir limitação do conceito de imunidade aos tributos não-vinculados (impostos), sendo possível encontrar na Constituição Federal exemplos em que a imunidade alcança as taxas e contribuições de melhoria, a exemplo dos artigos 5º, XXXIV, a e b, LXXIII, LXXIV, LXXVI e LXXVII (imunidade para tomar serviços públicos independentemente do pagamento de taxas), e 195, § 7º (contribuição).
2.	As imunidades são cláusulas pétreas na Constituição Federal? Uma Emenda Constitucional pode revogar alguma das imunidades dispostas na Carta Magna? As normas constitucionais que veiculam imunidades são autoaplicáveis ou dependem de regulamentação infraconstitucional?
Considerando que as imunidades tributárias se qualificam como direitos fundamentais dos constituintes, assim considerados como o mínimo necessário para a realização do Estado Democrático de Direito, tem-se a sua consagração na Carta Magna na condição de cláusulas pétreas, não sendo possível a sua revogação pelo poder constituinte reformador.
No entanto, nada impede que a fruição de algumas das imunidades arroladas na CF seja regulamentada por normas infraconstitucionais, como pressupõe mesmo o texto do artigo 150, VI, alínea “c”, que institui a imunidade genérica sobre os partidos políticos, suas fundações, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituições de educação e de assistência social.
3.	Na sua opinião, são imunes: 
	(a) quanto ao ISS: os serviços de guarda e estacionamento de veículos automotores prestados por entidades religiosas (vide anexos I e II);
Sim. SE os proventos resultantes do serviço mencionados forem reaplicados na atividade religiosa, persiste a imunidade dos templos religiosos prescritas no artigo 150, VI, alínea “b” da CF, considerando que o referido é entendido como uma entidade, e não o prédio em si e as atividades dentro dele desenvolvidas, e a axiologia expressada por essa imunidade é a proteção da liberdade religiosa.
	(b) quanto ao IPTU: o imóvel destinado à locação, pertencente à mesma entidade (vide anexo III); e os cemitérios particulares (vide anexo IV);
Sim. Idem acima.
(c) quanto ao ITR: as áreas de reserva indígena, bem como a renda auferida pelos indígenas (vide Petição n. 3388 STF). Justifique sua resposta.
Não. O caso em verdade retrata a isenção, e não imunidade, apesar do termo empregado pelo STF, haja vista não constar tal limitação ao poder de tributar da Carta Magna, e sim a dispensa do pagamento das obrigações por força do artigo 60 do Estatuto do Índio.
	(d) quanto aos serviços prestados por empresas públicas no regime de concorrência (vide anexos V);
Não. Aqui, é necessário distinguir a hipótese prevista do enunciado e com a do anexo V. O enunciado estipula a prestação de serviço de natureza não especificada, por empresa pública em regime concorrencial, o qual não está abrangido pela imunidade estabelecida na CF em caráter subjetivo, extensível às atividades econômicas exercidas por empresas públicas prestadoras de serviços públicos.
	(e) quanto aos serviços “públicos” prestados por sociedades de economia mista (vide anexo VI e VII);
Sim. As sociedades de economia mista, embora possuam participação do capital privado, são controladas pelo estado, de modo que, na execução de um serviço público de prestação obrigatória estatal, será beneficiada pela imunidade recíproca prevista na CF.
	(f) quanto aos serviços “públicos” prestados por sociedades de economia mista cujas ações sejam negociadas na bolsa de valores (vide anexo XIII).
Sim. Idem acima. O fato de ocorrer negociação das ações da bolsa de valores em nada afeta a imunidade recíproca que, contudo, não se estenderá aos rendimentos dos particulares na distribuição de lucros, estes sim, perfeitamente tributáveis.
4.	A agência de publicidade Bravia foi contratada pela empresa Xilitol para que produzisse a campanha de seus novos produtos e, após definida a estratégia, indicasse os melhores meios para a divulgação do anúncio. Além da mídia na TV Tupi, a agência Bravia recomendou a exposição da campanha via folder a ser inserido na revista “A Pastorinha” por dois domingos seguidos, após a veiculação do anúncio na TV Tupi. No orçamento referente à divulgação do anúncio, a agência inseriu o preço da sua veiculação no horário nobre passado pela TV Tupi e também o preço informado pela revista “A Pastorinha”. Ambos associaram o preço de seus serviços aos tributos inerentes às suas atividades (gross up, em especial do ISS, PIS e COFINS). 
Ao receber o orçamento, o depto. jurídico da Xilitol questionou o gross up do ISS apresentado pela revista “A Pastorinha”, com base no item “17.25 - Inserção de textos, desenhos e outros materiais de propaganda e publicidade, em qualquer meio (exceto em livros, jornais, periódicos e nas modalidades de serviços de radiodifusão sonora e de sons e imagens de recepção livre e gratuita)”, introduzido na lista de serviços da LC 116/2003 pela LC 157/2016, e manifestou sua recusa no pagamento. Considerando o disposto no art. 150 da CF, e os fundamentos utilizados pelos Ministros do STF no julgamento dos RE 330.817 e RE 595.676, na sua opinião o questionamento apresentado pelos advogados da Xilitol quanto à incidência do ISS sobre os serviços prestados pela revista “A Pastorinha” procede?
Não procede, pois estão excluídas da imunidade constitucional conferida pelo artigo 150, VI, alínea “d”, da CF não se estende aos encartes publicitários que visam apenas promover comercialmente determinada empresa. No caso em tela, incide o ISS.
5.	Como deve ser interpretado o disposto no art. 150, VI, “d” da CF: “livro, jornais e periódicos e o papel destinado a sua impressão”. Pode-se dizer que livros e periódicos eletrônicos (“e-books”), bem como o material utilizado para sua comportá-los (“e-book readers”) são imunes com fundamento neste dispositivo? E os Tablets? (Vide anexos XII e XIII e considere para sua resposta, os fundamentos utilizados pelos Ministros do STF no julgamento dos RE 330.817 e RE 595.676)
A imunidade prevista no artigo 150, VI, alínea “d”, da CF se estende aos meios empregados para difundir informação, assegurar a liberdade de imprensa, o acesso à cultura e à educação, independentemente de seu conteúdo.
Tal imunidade, inclusive, se abrange os e-books, considerando serem uma forma de atingir tais finalidades. Já os tablets, embora também se prestem a tal objetivo, possuem funções e capacidades que vão muito além da mera leitura de documentos digitais, que vão desde o lazer até a exploração comercial, não sendo imunes à tributação especificada na Carta Magna.
6.	No caso da imunidade para as instituições de assistência social sem fins lucrativos, o cumprimento do art. 14 do CTN é suficiente para garantir sua aplicação ou ainda é necessária a comprovação do caráter assistencial e filantrópico previsto no art. 203 da CF/88? É possível que lei ordinária garanta sua aplicação? (Vide anexo XIV).
O caráter assistencial e filantrópico das instituições não está encerrado no rol prescrito pelo artigo 203 da CF, podendo ser entendidos como aqueles que visem garantir os direitos prescritos no artigo 6º (direitossociais), sendo suficiente o cumprimento do artigo 14 do CTN para gozar da imunidade do artigo 150, VI, alínea “c”, da CF. A lei ordinária não possui o condão de regulamentar as limitações constitucionais do poder de tributar, a quem a CF reserva à lei complementar, vide artigo 146, II.
7.	Explicar as diferenças entre as correntes dicotômica e tricotômica na aplicação das normas gerais de direito tributário. Precisar o sentido da expressão “normas gerais de direito tributário”, diferenciando lei complementar nacional e lei complementar federal.
A corrente dicotômica entende que lei complementar possui apenas duas funções: dispor sobre conflitos de competência entre os entes políticos tributantes e regular as limitações do poder tributar conferido aos próprios, as quais perfazem o significado de “normas gerais” previsto na constituição.
Por outro lado, a corrente tricotômica inaugura, além destas duas, a finalidade de estabelecer normas gerais de direito tributário, entendidas como aquelas que prescrevem regras de estrutura para a legislação ordinária, assim previstas nas alíneas do inciso III, artigo 146 da CF, com abrangência nacional, ou seja, que sirva tanto para os entes federados, quanto para os administrados, diferentemente da lei complementar federal, que se dirige tão somente a esses últimos.
8. O art. 146, inciso III, da CF, autoriza a lei complementar a definir os fatos geradores, bases de cálculo e contribuintes dos impostos já discriminados na Constituição? Isso não violaria o princípio da autonomia das pessoas políticas? Considerar as recentes decisões proferidas pelos Ministros do STF no RE 566.622 e ADI´s 2028, 2036, 2228 e 2621.
Não, mas apenas preencher as lacunas deixadas pelo legislador constituinte. A função da Lei Complementar deve ser de regulamentação do texto constitucional.
MAX DUMMER
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