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@ O A B A I V O U E U - X X X V I E X A M E D E O R D E M S E J A A P R O V A D O C O M O @ O A B A I V O U E U E S T U D E C O M D I R E Ç Ã O E I N T E L I G Ê N C I A A S M E L H O R E S D I C A S P A R A S U A A P R O V A Ç Ã O L I V R O 0 3 DE C ON TE ÚD O ÍN D IC E Nós, do OABaivouEU, após o sucesso ABSOLUTO do "DICAS MATADORAS", nosso material de reta final, elaboramos o nosso novíssimo material de DICAS OABENÇOADAS para que você consiga obter o máximo de resultado durante a sua preparação. Com ele, você irá, dia após dia e sem enrolação, aprender de forma prática e direta os conceitos e institutos dos temas que mais caem na prova da OAB! Agora você pode estudar os temas diários propostos no cronograma diretamente das DICAS OABENÇOADAS, fato que, com certeza, turbinará o seu aprendizado e te deixará ainda mais perto da aprovação! DIA 1501 24 33 52 73 DIA 16 DIA 17 DIA 18 DIA 19 1 DICAS OABENÇOADAS AS MELHORES DICAS RUMO À APROVAÇÃO NA OAB XXXVI DIREITO ADMINISTRATIVO DICA DO DIA 15 1. ORGANIZAÇÃO DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA O QUE VOCÊ DEVE SABER: No Direito administrativo as pessoas jurídicas recebem o nome de “entidades” para que não sejam confundidas com os órgãos, conjunto de competências administrativas sem personalidade jurídica. As pessoas jurídicas que compõem a federação brasileira e que possuem autonomia política, ou seja, capacidade de auto-organização (incluindo legislar), recebem o nome de entidades políticas. São entidades políticas: A União, os Estados, o Distrito Federal e Os Municípios. Já as pessoas jurídicas que fazem parte da administração pública, mas que não possuem autonomia política, e sim autonomia administrativa (capacidade de autoadministração) recebem o nome de entidades administrativas. Podemos concluir que a administração púbica DIRETA é composta pelos entes POLÍTICOS e seus órgãos, e que a administração pública INDIRETA é composta pelos entes ADMINISTRATIVOS e seus órgãos. ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA: União, Estados, Distrito Federal e Municípios. ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INDIRETA: Autarquias, Fundações, Empresa Pública e Sociedade de Economia Mista. As entidades políticas criam as entidades administrativas quando entendem ser conveniente que sua competência originária (centralizada) seja descentralizada para outra pessoa. CENTRALIZAÇÃO- Quando o próprio Estado executa suas tarefas DIRETAMENTE. Lembre o seguinte: Quando a União, Estado, Município estiverem executando algum ato diretamente, é porque a organização administrativa está CENTRALIZADA, se encontra dentro de uma mesma pessoa jurídica. Entendeu? DESCENTRALIZAÇÃO: Quando as entidades políticas da administração púbica DIRETA passam a sua “tarefa” para as pessoas jurídicas da administração pública INDIRETA. Conseguiram entender: A CENTRALIZAÇÃO é quando determinada atividade será executada por aquele Núcleo da administração pública direta, ela está no centro. Já a DESCENTRALIZAÇÃO é quando as pessoas jurídicas desse núcleo descentralizam suas atividades para que outras pessoas, fora da administração pública direta executem. E a Desconcentração? O que seria? A descentralização não é a mudança da execução de uma tarefa feita de uma pessoa jurídica para outra pessoa jurídica? Pois é. A DESCONCENTRAÇÃO é quando DENTRO DA MESMA PESSOA a tarefa é desconcentrada, seja criando órgãos, secretarias, ministérios... A Descentralização ocorre da administração direta para a administração indireta, já a desconcentração ocorre tanto na administração direta como na indireta, afinal não estamos falando de transferência de competência de uma pessoa para outra pessoa, mas sim da 2 distribuição/desconcentração de tarefas dentro da mesma pessoa, e como tanto a administração pública direta, como a administração pública indireta são compostas por pessoas jurídicas, a desconcentração poderá ocorrer em ambas. DESCENTRALIZAÇÃO: Transferência de competência de PESSOA-PESSOA DESCONCENTRAÇÃO- Transferência de competência de PESSOA-ÓRGÃO OBS: Alguns doutrinadores utilizam a nomenclatura concentração administrativa quando ocorre a extinção de um órgão, ministério, secretaria... e as tarefas executadas por esses voltam a serem concentradas na pessoa jurídica de origem. DESCENTRALIZAÇÃO A descentralização é a transferência de competências de uma pessoa jurídica para outra pessoa jurídica. A descentralização administrativa poderá ocorrer de 3 formas: a) Descentralização Territorial- É a transferência de competência para um território. b) Descentralização por serviços ou outorga (Também denominada de funcional ou técnica) – Ocorre quando o Estado (pessoa jurídica) transfere determinado SERVIÇO PÚBLICO por meio de OUTORGA. A outorga pressupõe obrigatoriamente a edição de uma lei que institua a entidade (pessoa jurídica), ou autorize a sua criação por tempo INDETERMINADO. c) Descentralização por colaboração ou delegação- Ocorre quando é transferido apenas a EXECUÇÃO de um serviço público para outra pessoa jurídica. Esta Transferência de execução poderá ocorrer por meio de um negócio jurídico, ou seja, por um contrato de concessão ou de permissão, ou por meio de um ato unilateral (autorização de serviços públicos). Vale destacar, que as entidades políticas ao descentralizarem a sua competência para as entidades administrativa exercem um controle sobre essas, mas não é um controle Hierárquico, não há subordinação, mas vinculação, não há autotutela, mas tutela. Em resumo: As pessoas jurídicas criadas pela administração pública direta não são hierarquicamente subordinadas a sua instituidora. O que existe é uma vinculação, é um controle chamado de tutela ou supervisão. DECORE: NÃO É AUTOTUTELA.É TUTELA. NÃO HÁ HIERARQUIA.HÁ VINCULAÇÃO SEMPRE CAI! #OLHAOLINK PERGUNTA: Quando um serviço se desloca do estado para o município ou da União para o estado, há descentralização administrativa? Resposta: Não. O que existe é a descentralização POLÍTICA. Lembra que falei que os entes da administração pública direta são entidades Politicas? Logo, se um serviço se desloca de uma entidade política para outra, o que irá acontecer é a descentralização política e não administrativa. Esse tipo de pergunta poderá vir também em Direito constitucional galera! Reparem na interdisciplina=) 2. AGENTES PÚBLICOS O QUE VOCÊ DEVE SABER: A constituição federal de 1988 traz o conceito amplo de agente público, sendo esta toda pessoa que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remuneração, por eleição, nomeação, designação, contratação ou qualquer forma de investidura ou vínculo, mandato, cargo, em prego ou função. 3 Os agentes públicos se classificam em: a) Agente político: São pessoas que possuem uma relação jurídica-institucional com o Estado, de forma transitória. A CF/88 traz as suas atribuições, assim como sua forma de investidura, a qual, em regra, poderão ser: eleição, nomeação ou designação. b) Servidor público- Em sentido amplo é toda pessoa que possui um vínculo de trabalho com o Estado, mediante atuação em entes direito públicos, sob dependência e de caráter não eventual. Eles subdividem em: 1- Servidores públicos estatutários- São regidos pelo regime estatutário estabelecido pelo ente a qual pertencem. São esses servidores que possuem os chamados cargos públicos. É o que traz a lei nº 8.112/1990: Art. 2o Para os efeitos desta Lei, servidor é a pessoa legalmente investida em cargo público. Art. 3o Cargo público é o conjunto de atribuições e responsabilidades previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor. Parágrafo único. Os cargos públicos, acessíveis a todos os brasileiros, são criados por lei, com denominação própria e vencimento pago pelos cofres públicos, para provimento em caráter efetivo ou em comissão. Obs.: Observe que oe IV - as autorizatárias para a exploração de ferrovias como atividade econômica. Art. 4o A desapropriação poderá abranger a área contígua necessária ao desenvolvimento 22 da obra a que se destina, e as zonas que se valorizarem extraordinariamente, em consequência da realização do serviço. Em qualquer caso, a declaração de utilidade pública deverá compreendê-las, mencionando-se quais as indispensáveis à continuação da obra e as que se destinam à revenda. Parágrafo único. Quando a desapropriação destinar-se à execução de planos de urbanização, de renovação urbana ou de parcelamento ou reparcelamento do solo, a receita decorrente da revenda ou da exploração imobiliária dos imóveis produzidos poderá compor a remuneração do agente executor. (Redação dada pela Lei nº 14.273, de 2021) Vigência Art. 5o Consideram-se casos de utilidade pública: a) a segurança nacional; b) a defesa do Estado; c) o socorro público em caso de calamidade; d) a salubridade pública; e) a criação e melhoramento de centros de população, seu abastecimento regular de meios de subsistência; f) o aproveitamento industrial das minas e das jazidas minerais, das águas e da energia hidráulica; g) a assistência pública, as obras de higiene e decoração, casas de saúde, clínicas, estações de clima e fontes medicinais; h) a exploração ou a conservação dos serviços públicos; i) a abertura, conservação e melhoramento de vias ou logradouros públicos; a execução de planos de urbanização; o parcelamento do solo, com ou sem edificação, para sua melhor utilização econômica, higiênica ou estética; a construção ou ampliação de distritos industriais; j) o funcionamento dos meios de transporte coletivo; k) a preservação e conservação dos monumentos históricos e artísticos, isolados ou integrados em conjuntos urbanos ou rurais, bem como as medidas necessárias a manter- lhes e realçar-lhes os aspectos mais valiosos ou característicos e, ainda, a proteção de paisagens e locais particularmente dotados pela natureza; l) a preservação e a conservação adequada de arquivos, documentos e outros bens moveis de valor histórico ou artístico; m) a construção de edifícios públicos, monumentos comemorativos e cemitérios; n) a criação de estádios, aeródromos ou campos de pouso para aeronaves; o) a reedição ou divulgação de obra ou invento de natureza científica, artística ou literária; p) os demais casos previstos por leis especiais. § 1º - A construção ou ampliação de distritos industriais, de que trata a alínea i do caput deste artigo, inclui o loteamento das áreas necessárias à instalação de indústrias e atividades correlatas, bem como a revenda ou locação dos respectivos lotes a empresas previamente qualificadas. (Incluído pela Lei nº 6.602, de 1978) § 2º - A efetivação da desapropriação para fins de criação ou ampliação de distritos industriais depende de aprovação, prévia e expressa, pelo Poder Público competente, do respectivo 23 projeto de implantação. (Incluído pela Lei nº 6.602, de 1978) § 3o Ao imóvel desapropriado para implantação de parcelamento popular, destinado às classes de menor renda, não se dará outra utilização nem haverá retrocessão. (Incluído pela Lei nº 9.785, de 1999) § 4º Os bens desapropriados para fins de utilidade pública e os direitos decorrentes da respectiva imissão na posse poderão ser alienados a terceiros, locados, cedidos, arrendados, outorgados em regimes de concessão de direito real de uso, de concessão comum ou de parceria público-privada e ainda transferidos como integralização de fundos de investimento ou sociedades de propósito específico. (Redação dada pela Lei nº 14.273, de 2021) Vigência § 5º Aplica-se o disposto no § 4º deste artigo nos casos de desapropriação para fins de execução de planos de urbanização, de renovação urbana ou de parcelamento ou reparcelamento do solo, desde que seja assegurada a destinação prevista no referido plano. (Redação dada pela Lei nº 14.273, de 2021) Vigência Art. 6o A declaração de utilidade pública far- se-á por decreto do Presidente da República, Governador, interventor ou Prefeito. Art. 7o Declarada a utilidade pública, ficam as autoridades administrativas autorizadas a penetrar nos prédios compreendidos na declaração, podendo recorrer, em caso de oposição, ao auxílio de força policial. Àquele que for molestado por excesso ou abuso de poder, cabe indenização por perdas e danos, sem prejuízo da ação penal. Art. 8o O Poder Legislativo poderá tomar a iniciativa da desapropriação, cumprindo, neste caso, ao Executivo, praticar os atos necessários à sua efetivação. Art. 9o Ao Poder Judiciário é vedado, no processo de desapropriação, decidir se se verificam ou não os casos de utilidade pública. Art. 10. A desapropriação deverá efetivar-se mediante acordo ou intentar-se judicialmente, dentro de cinco anos, contados da data da expedição do respectivo decreto e findos os quais este caducará. (Vide Decreto-lei nº 9.282, de 1946) Neste caso, somente decorrido um ano, poderá ser o mesmo bem objeto de nova declaração. Parágrafo único. Extingue-se em cinco anos o direito de propor ação que vise a indenização por restrições decorrentes de atos do Poder Público. Art. 10-A. O poder público deverá notificar o proprietário e apresentar-lhe oferta de indenização. § 1º A notificação de que trata o caput deste artigo conterá I - Cópia do ato de declaração de utilidade pública II - Planta ou descrição dos bens e suas confrontações; III - valor da oferta IV - Informação de que o prazo para aceitar ou rejeitar a oferta é de 15 (quinze) dias e de que o silêncio será considerado rejeição; V - (VETADO). (Incluído pela Lei nº 13.867, de 2019) § 2º Aceita a oferta e realizado o pagamento, será lavrado acordo, o qual será título hábil 24 para a transcrição no registro de imóveis. (Incluído pela Lei nº 13.867, de 2019) § 3º Rejeitada a oferta, ou transcorrido o prazo sem manifestação, o poder público procederá na forma dos arts. 11 e seguintes deste Decreto-Lei DIREITO CIVIL DICA DO DIA 16 1. DO DIREITO DAS COISAS O QUE VOCÊ DEVE SABER: O direito das coisas será melhor estudado em um outro dia do cronograma, contudo, como iremos estudar no dia de hoje sobre propriedade acho necessário fazer uma breve introdução sobre a definição do que seja POSSE. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exercício, pleno ou não, de algum dos poderes inerentes à propriedade. Vejam que posse e propriedade não são a mesma coisa. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, não anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto. Considera-se detentor aquele que, achando-se em relação de dependência para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instruções suas. POSSE X PROPRIEDADE Para que exista a posse, basta que determinada pessoa, aja como se fosse dono de uma propriedade, sem a necessidade de querer tê-la. Já na propriedade, tem-se o direito de controlar e dispor, com exclusividade, daquilo que se é titular, de maneira absoluta, exclusiva e perpétua. 2. DIREITOS REAIS O QUE VOCÊ DEVE SABER: Art. 1.225. São direitos reais: I - A propriedade; II - A superfície; III - as servidões; IV - O usufruto; V - O uso; VI - A habitação; VII - o direito do promitente comprador do imóvel; VIII - o penhor; IX - a hipoteca; X - A anticrese. XI - a concessão de uso especial para fins de moradia; XII - a concessão de direito real de uso; XIII - a laje.Art. 1.226. Os direitos reais sobre coisas móveis, quando constituídos, ou transmitidos por atos entre vivos, só se adquirem com a tradição. Art. 1.227. Os direitos reais sobre imóveis constituídos, ou transmitidos por atos entre vivos, só se adquirem com o registro no Cartório de Registro de Imóveis dos referidos títulos (arts. 1.245 a 1.247), salvo os casos expressos neste Código. 2.1 DA PROPRIEDADE Art. 1.228. O proprietário tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reavê-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. § 1 o direito de propriedade deve ser exercido em consonância com as suas finalidades econômicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o 25 estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilíbrio ecológico e o patrimônio histórico e artístico, bem como evitada a poluição do ar e das águas. São defesos (É PROIBIDO) os atos que não trazem ao proprietário qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela intenção de prejudicar outrem. § 3 o O proprietário pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriação, por necessidade ou utilidade pública ou interesse social, bem como no de requisição, em caso de perigo público iminente. § 4 o O proprietário também pode ser privado da coisa se o imóvel reivindicado consistir em extensa área, na posse ininterrupta e de boa-fé, por mais de cinco anos, de considerável número de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e serviços considerados pelo juiz de interesse social e econômico relevante. § 5 o No caso do parágrafo antecedente, o juiz fixará a justa indenização devida ao proprietário; pago o preço, valerá a sentença como título para o registro do imóvel em nome dos possuidores. Art. 1.229. A propriedade do solo abrange a do espaço aéreo e subsolo correspondentes, em altura e profundidade úteis ao seu exercício, não podendo o proprietário opor-se a atividades que sejam realizadas, por terceiros, a uma altura ou profundidade tais, que não tenha ele interesse legítimo em impedi-las. Art. 1.230. A propriedade do solo não abrange as jazidas, minas e demais recursos minerais, os potenciais de energia hidráulica, os monumentos arqueológicos e outros bens referidos por leis especiais. Parágrafo único. O proprietário do solo tem o direito de explorar os recursos minerais de emprego imediato na construção civil, desde que não submetidos a transformação industrial, obedecido o disposto em lei especial. Art. 1.231. A propriedade presume-se plena e exclusiva, até prova em contrário. Art. 1.232. Os frutos e mais produtos da coisa pertencem, ainda quando separados, ao seu proprietário, salvo se, por preceito jurídico especial, couberem a outrem. 2.2 DA CONSTRUÇÃO E PLANTAÇÃO O QUE VOCÊ DEVE SABER: Toda construção ou plantação existente em um terreno presume-se feita pelo proprietário e à sua custa, até que se prove o contrário. Art. 1.254. Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno próprio com sementes, plantas ou materiais alheios, adquire a propriedade destes; mas fica obrigado a pagar-lhes o valor, além de responder por perdas e danos, se agiu de má-fé. Art. 1.255. Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno alheio perde, em proveito do proprietário, as sementes, plantas e construções; se procedeu de boa-fé, terá direito a indenização. Parágrafo único. Se a construção ou a plantação exceder consideravelmente o valor do terreno, aquele que, de boa-fé, plantou ou edificou, adquirirá a propriedade do solo, mediante pagamento da indenização fixada judicialmente, se não houver acordo. Art. 1.256. Se de ambas as partes houve má-fé, adquirirá o proprietário as sementes, plantas e construções, devendo ressarcir o valor das acessões. Parágrafo único. Presume-se má-fé no proprietário, quando o trabalho de construção, ou lavoura, se fez em sua presença e sem impugnação sua. Art. 1.257. O disposto no artigo antecedente aplica-se ao caso de não pertencerem as sementes, plantas ou materiais a quem de boa- fé os empregou em solo alheio. 26 Parágrafo único. O proprietário das sementes, plantas ou materiais poderá cobrar do proprietário do solo a indenização devida, quando não puder havê-la do plantador ou construtor. Art. 1.258. Se a construção, feita parcialmente em solo próprio, invade solo alheio em proporção não superior à vigésima parte deste, adquire o construtor de boa-fé a propriedade da parte do solo invadido, se o valor da construção exceder o dessa parte, e responde por indenização que represente, também, o valor da área perdida e a desvalorização da área remanescente. Parágrafo único. Pagando em décuplo as perdas e danos previstos neste artigo, o construtor de má-fé adquire a propriedade da parte do solo que invadiu, se em proporção à vigésima parte deste e o valor da construção exceder consideravelmente o dessa parte e não se puder demolir a porção invasora sem grave prejuízo para a construção. Art. 1.259. Se o construtor estiver de boa-fé, e a invasão do solo alheio exceder a vigésima parte deste, adquire a propriedade da parte do solo invadido, e responde por perdas e danos que abranjam o valor que a invasão acrescer à construção, mais o da área perdida e o da desvalorização da área remanescente; se de má- fé, é obrigado a demolir o que nele construiu, pagando as perdas e danos apurados, que serão devidos em dobro. 2.3DA ADMINISTRAÇÃO DO CONDOMÍNIO O QUE VOCÊ DEVE SABER: #novidadelegislativa Art. 1.351. Depende da aprovação de 2/3 (dois terços) dos votos dos condôminos a alteração da convenção, bem como a mudança da destinação do edifício ou da unidade imobiliária. Art. 1.352. Salvo quando exigido quórum especial, as deliberações da assembleia serão tomadas, em primeira convocação, por maioria de votos dos condôminos presentes que representem pelo menos metade das frações ideais. Parágrafo único. Os votos serão proporcionais às frações ideais no solo e nas outras partes comuns pertencentes a cada condômino, salvo disposição diversa da convenção de constituição do condomínio. Art. 1.353. Em segunda convocação, a assembleia poderá deliberar por maioria dos votos dos presentes, salvo quando exigido quórum especial. § 1º Quando a deliberação exigir quórum especial previsto em lei ou em convenção e ele não for atingido, a assembleia poderá, por decisão da maioria dos presentes, autorizar o presidente a converter a reunião em sessão permanente, desde que cumulativamente: I - Sejam indicadas a data e a hora da sessão em seguimento, que não poderá ultrapassar 60 (sessenta) dias, e identificadas as deliberações pretendidas, em razão do quórum especial não atingido; II - Fiquem expressamente convocados os presentes e sejam obrigatoriamente convocadas as unidades ausentes, na forma prevista em convenção; III - seja lavrada ata parcial, relativa ao segmento presencial da reunião da assembleia, da qual deverão constar as transcrições circunstanciadas de todos os argumentos até então apresentados relativos à ordem do dia, que deverá ser remetida aos condôminos ausentes; IV - Seja dada continuidade às deliberações no dia e na hora designados, e seja a ata correspondente lavrada em seguimento à que estava parcialmente redigida, com a consolidação de todas as deliberações § 2º Os votos consignados na primeira sessão ficarão registrados, sem que haja necessidade de comparecimento dos condôminos para sua 27 confirmação, os quais poderão, se estiverem presentes no encontro seguinte, requerer a alteração do seu voto até o desfecho da deliberação pretendida. § 3º A sessão permanente poderá ser prorrogada tantas vezes quantas necessárias, desde que a assembleia seja concluída no prazo total de 90 (noventa) dias, contado da datade sua abertura inicial. Art. 1.354. A assembleia não poderá deliberar se todos os condôminos não forem convocados para a reunião. Art. 1.354-A. A convocação, a realização e a deliberação de quaisquer modalidades de assembleia poderão dar-se de forma eletrônica, desde que: I - Tal possibilidade não seja vedada na convenção de condomínio; II - Sejam preservados aos condôminos os direitos de voz, de debate e de voto § 1º Do instrumento de convocação deverá constar que a assembleia será realizada por meio eletrônico, bem como as instruções sobre acesso, manifestação e forma de coleta de votos dos condôminos. § 2º A administração do condomínio não poderá ser responsabilizada por problemas decorrentes dos equipamentos de informática ou da conexão à internet dos condôminos ou de seus representantes nem por quaisquer outras situações que não estejam sob o seu controle. § 5º Normas complementares relativas às assembleias eletrônicas poderão ser previstas no regimento interno do condomínio e definidas mediante aprovação da maioria simples dos presentes em assembleia convocada para essa finalidade § 6º Os documentos pertinentes à ordem do dia poderão ser disponibilizados de forma física ou eletrônica aos participantes. 2.4 SERVIDÕES O QUE VOCÊ DEVE SABER: A servidão proporciona utilidade para o prédio dominante, e grava o prédio serviente, que pertence a diversos dono, e constitui-se mediante declaração expressa dos proprietários, ou por testamento, e subsequente registro no Cartório de Registro de Imóveis. O usucapião da servidão é de 10 anos caso o possuidor tenha um título. O exercício incontestado e contínuo de uma servidão aparente, por dez anos, nos termos do art. 1.242, autoriza o interessado a registrá-la em seu nome no Registro de Imóveis, valendo- lhe como título a sentença que julgar consumado a usucapião. Se o possuidor não tiver título, o prazo da usucapião será de vinte anos. Art. 1.380. O dono de uma servidão pode fazer todas as obras necessárias à sua conservação e uso, e, se a servidão pertencer a mais de um prédio, serão as despesas rateadas entre os respectivos donos. Art. 1.381. As obras a que se refere o artigo antecedente devem ser feitas pelo dono do prédio dominante, se o contrário não dispuser expressamente o título. Art. 1.382. Quando a obrigação incumbir ao dono do prédio serviente, este poderá exonerar- se, abandonando, total ou parcialmente, a propriedade ao dono do dominante. Parágrafo único. Se o proprietário do prédio dominante se recusar a receber a propriedade do serviente, ou parte dela, caber-lhe-á custear as obras. Art. 1.384. A servidão pode ser removida, de um local para outro, pelo dono do prédio serviente e à sua custa, se em nada diminuir as vantagens do prédio dominante, ou pelo dono deste e à sua 28 custa, se houver considerável incremento da utilidade e não prejudicar o prédio serviente. Constituída para certo fim, a servidão não se pode ampliar a outro. As servidões prediais são indivisíveis, e subsistem, no caso de divisão dos imóveis, em benefício de cada uma das porções do prédio dominante, e continuam a gravar cada uma das do prédio serviente, salvo se, por natureza, ou destino, só se aplicarem a certa parte de um ou de outro. Salvo nas desapropriações, a servidão, uma vez registrada, só se extingue, com respeito a terceiros, quando cancelada. Se o prédio dominante estiver hipotecado, e a servidão se mencionar no título hipotecário, será também preciso, para a cancelar, o consentimento do credor. Art. 1.389. Também se extingue a servidão, ficando ao dono do prédio serviente a faculdade de fazê-la cancelar, mediante a prova da extinção: I - Pela reunião dos dois prédios no domínio da mesma pessoa; II - Pela supressão das respectivas obras por efeito de contrato, ou de outro título expresso; III - pelo não uso, durante dez anos contínuos. 3. CONTRATOS EM ESPÉCIE O QUE VOCÊ DEVE SABER: Sobre o tema relacionado aos Contratos em Espécie nós selecionamos aqueles que mais caem na prova, a fim de te dar um maior direcionamento e, consequentemente, chances de êxito no dia do exame. Dentre estes nós ressaltamos a COMPRA E VENDA, DOAÇÃO, COMODATO E MÚTUO. Vamos começar: 1) COMPRA E VENDA Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domínio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preço em dinheiro. É bilateral, oneroso, consensual e em regra é comutativo. Elementos essenciais do contrato de compra e venda: consentimento, a coisa e o preço. É possível vender coisa futura, ou ainda, a coisa alheia. Para haver a efetiva e completa transferência da propriedade é indispensável, além do contrato, uma solenidade de transferência (TRADIÇÃO para os bens móveis ou REGISTRO para os bens imóveis). É NULO o contrato de compra e venda, quando se deixa ao arbítrio exclusivo de uma das partes a fixação do preço. O preço deve ser certo e determinado ou determinável. Pode compor o preço o dinheiro e parte em entrega de coisa. A coisa deve ser lícita, possível, determinada ou determinável. Até o momento da tradição, os riscos da coisa correm por conta do vendedor, e os do preço por conta do comprador. Não obstante o prazo ajustado para o pagamento, se antes da tradição o comprador cair em insolvência, poderá o vendedor sobrestar na entrega da coisa, até que o comprador lhe dê caução de pagar no tempo ajustado. É anulável a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros descendentes e o cônjuge do alienante expressamente houverem consentido. Dispensa-se o consentimento do cônjuge se o regime de bens for o da separação obrigatória. 29 Prazo para anular a venda direta entre ascendente e descendente é de 2 anos, a partir da conclusão do ato (art. 179 /CC). É lícita a compra e venda entre cônjuges, com relação a bens excluídos da comunhão. CLÁUSULAS ESPECIAIS DO CONTRATO DE COMPRA E VENDA: 1) Retrovenda: Exclusiva para o VENDEDOR DE IMÓVEL, QUE PODE RECOMPRAR A COISA ALIENADA NO PRAZO DECADENCIAL DE 03 ANOS RESTITUINDO O PREÇO RECEBIDO E REEMBOLSANDO AS DESPESAS DO COMPRADOR, INCLUÍDAS AS BENFEITORIAS NECESSÁRIAS. É cessível e transmissível a herdeiros e legatários. 2) Preempção ou preferência: Pode ser usada em bem móvel ou imóvel. Oferece ao vendedor originário o direito à preferência de recuperar a coisa em caso que o comprador decidir vendê- la. Não é possível ceder ou transmitir aos herdeiros. O prazo para exercer o direito de preferência é de até cento e oitenta dias, se a coisa for móvel, ou até dois anos, se imóvel. Inexistindo prazo estipulado, APÓS A NOTIFICAÇÃO, o direito de preempção caducará, se a coisa for móvel, não se exercendo nos três dias, e, se for imóvel, não se exercendo nos sessenta dias subsequentes à data em que o comprador tiver notificado o vendedor. Acaso a coisa seja alienada sem ter dado ciência do preço e das vantagens que por ela lhe oferecem responderá por perdas e danos o comprador e, solidariamente o adquirente, se tiver procedido de má-fé. 3) Venda com Reserva de Domínio: Cláusula expressa em que o vendedor de bem móvel infungível reserva para si a propriedade até que o preço esteja integralmente pago (propriedade resolúvel). Depende de registro no domicílio do comprador para valer contra terceiros. Deve ser estipulada por escrito. Transferência de propriedade ao comprador dá-se no momento em que o preço esteja integralmente pago. 2) DOAÇÃO Doação é o contrato em que uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimônio bens ou vantagens para o de outra. Se dá por escritura pública ou instrumento particular. O direito de doação é personalíssimo, só o doador pode exercer. Pode haver doação verbal, de BENS MÓVEIS E DE PEQUENO VALOR, SE DE MODO IMEDIATO FOR FEITA A TRADIÇÃO.O doador pode fixar prazo ao donatário, para declarar se aceita ou não a liberalidades. Se o donatário, ciente do prazo, ficar em silêncio, entender-se-á que aceitou, se a doação não for sujeita a encargo. A doação de ascendentes para descendentes, ou de um cônjuge a outro, importa em adiantamento do que lhes cabe por herança. É nula a doação de todos os bens sem reserva de parte, ou renda suficiente para a subsistência do doador. A doação do cônjuge adúltero ao seu cúmplice pode ser anulada pelo outro cônjuge, ou por seus herdeiros necessários, até dois anos depois de dissolvida a sociedade conjugal. A doação pode ser revogada por ingratidão do donatário, ou por inexecução do encargo. CAUSAS DE INGRATIDÃO: I - Se o donatário atentou contra a vida do doador ou cometeu crime de homicídio doloso contra ele; II - Se cometeu contra ele ofensa física; III - se o injuriou gravemente ou o caluniou; 30 IV - Se, podendo ministrá-los, recusou ao doador os alimentos de que este necessitava. Não se revogam por ingratidão: I - As doações puramente remuneratórias; II - As oneradas com encargo já cumprido; III - as que se fizerem em cumprimento de obrigação natural; IV - As feitas para determinado casamento. Pode ocorrer também a revogação pelas hipóteses acima quando o ofendido for cônjuge, ascendente, descendente, ainda que adotivo, ou irmão do doador. A revogação por qualquer dos motivos acima deverá ser pleiteada dentro de um ano, a contar de quando chegue ao conhecimento do doador o fato cometido pelo donatário. 3) COMODATO O comodato nada mais é do que o empréstimo gratuito de coisas não fungíveis. É um contrato unilateral por meio do qual uma pessoa empresta a outrem coisa infungível, a título gratuito, para que esta use o bem e depois o restitua. Portanto, o comodato é unilateral, gratuito, personalíssimo e real. Atenção que os tutores, curadores e em geral todos os administradores de bens alheios não poderão dar em comodato, sem autorização especial, os bens confiados à sua guarda. O comodato pode ser feito por prazo determinado ou, quando não constar tal previsão, presume-se que este deve durar o tempo razoável para o proveito da coisa. O comodatário é obrigado a conservar o bem como se este fosse seu, não podendo usá-lo senão de acordo com o contrato ou a natureza da coisa emprestada, sob pena de responder por perdas e danos. Se o comodatário não restituir a coisa à tempo, além de por ela responder, pagará, até restituí- la, o aluguel da coisa que for arbitrado pelo comodante. Se estiver em risco o bem objeto do comodato e outros, do próprio comodatário, este deve salvar primeiro os bens dados em comodato, sob pena de responder pela perda ou destruição do bem, ainda que se possa atribuir a caso fortuito, ou força maior. As despesas feitas pelo comodatário jamais poderão ser cobradas ao comodante. Se duas ou mais pessoas forem simultaneamente comodatárias de uma coisa, ficarão solidariamente responsáveis para com o comodante. 4) MÚTUO O mútuo nada mais é do que o empréstimo de coisas fungíveis. Pode ou não ser pago (oneroso). Exemplo: empréstimo de dinheiro. É um contrato gratuito ou oneroso, unilateral, personalíssimo e real. Transfere o domínio da coisa emprestada ao mutuário. Por conta do mutuário correm todos os riscos da transação, desde a desde a tradição. ATENÇÃO: O mútuo feito a pessoa menor, sem prévia autorização daquele sob cuja guarda estiver, não pode ser reavido nem do mutuário, nem de seus fiadores. A regra acima vista não vale para os presentes casos: I - se a pessoa, de cuja autorização necessitava o mutuário para contrair o empréstimo, o ratificar posteriormente; II - se o menor, estando ausente essa pessoa, se viu obrigado a contrair o empréstimo para os seus alimentos habituais; 31 III - se o menor tiver bens ganhos com o seu trabalho. Mas, em tal caso, a execução do credor não lhes poderá ultrapassar as forças; IV - se o empréstimo reverteu em benefício do menor; V - se o menor obteve o empréstimo maliciosamente. Se o mútuo visar fins econômicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de redução, não poderão exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a capitalização anual. Quando não houver expressa estipulação de prazo, este será: I - Até a próxima colheita, se o mútuo for de produtos agrícolas, assim para o consumo, como para semeadura; II - De trinta dias, pelo menos, se for de dinheiro; III - do espaço de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungível. 4. PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA O QUE VOCÊ DEVE SABER A prescrição nada mais é que a extinção da pretensão à prestação devida. Já a decadência diz respeito à perda efetiva de um direito pelo seu não exercício no prazo previsto. O Código Civil tem um título próprio sobre prescrição e decadência, que tem início no artigo 189. Vejamos, agora, alguns prazos prescricionais: 01 ano: I - a pretensão dos hospedeiros ou fornecedores de víveres destinados a consumo no próprio estabelecimento, para o pagamento da hospedagem ou dos alimentos; II - A pretensão do segurado contra o segurador, ou a deste contra aquele; 02 anos: pretensão para haver prestações alimentares, a partir da data em que se vencerem 03 anos: - a pretensão relativa a aluguéis de prédios urbanos ou rústicos; II - A pretensão para receber prestações vencidas de rendas temporárias ou vitalícias; V - A pretensão de reparação civil; VI - A pretensão de restituição dos lucros ou dividendos recebidos de má-fé, correndo o prazo da data em que foi deliberada a distribuição; IX - A pretensão do beneficiário contra o segurador, e a do terceiro prejudicado, no caso de seguro de responsabilidade civil obrigatório. 4 o Em quatro anos, a pretensão relativa à tutela, a contar da data da aprovação das contas. 5 o Em cinco anos: I - A pretensão de cobrança de dívidas líquidas constantes de instrumento público ou particular; II - A pretensão dos profissionais liberais em geral, procuradores judiciais, curadores e professores pelos seus honorários, contado o prazo da conclusão dos serviços, da cessação dos respectivos contratos ou mandato; III - a pretensão do vencedor para haver do vencido o que despendeu em juízo. RENÚNCIA DA PRESCRIÇÃO: Art. 191. A renúncia da prescrição pode ser expressa ou tácita, e só valerá, sendo feita, sem prejuízo de terceiro, depois que a prescrição se consumar; tácita é a renúncia quando se presume de fatos do interessado, incompatíveis com a prescrição. ALERTA: Os prazos de prescrição não podem ser alterados por acordo das partes. MOMENTO DE ALEGAÇÃO: A prescrição pode ser alegada em qualquer grau de jurisdição, pela parte a quem aproveita. 32 Art. 195. Os relativamente incapazes e as pessoas jurídicas têm ação contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa à prescrição, ou não a alegarem oportunamente. SUCESSÃO: A prescrição iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu sucessor. Imagine a situação em que uma pessoa ingressa com uma ação de indenização contra a construtora pleiteando a condenação da ré ao pagamento de danos materiais em virtude da metragem a menor da vaga de garagem, do que foi previsto no contrato de compra e venda. Há incidência de prazo prescricional ou decadencial? De quanto seria o prazo para ingressar com a ação? A pretensão seria de natureza indenizatória (de ressarcimento pelo prejuízo decorrente dos vícios do imóvel), não havendo incidência de prazo decadencial, sujeitando-se a ação ao prazo de prescrição. Assim, a orientação do Superior Tribunal de Justiça é firme no sentido de se aplicar o prazo prescricional disposto no art. 205 do Código Civil à pretensão indenizatória decorrente do vício construtivo. STJ. 3ª Turma. AgInt-REsp 1.889.229, Rel. Min.Ricardo Villas Boas Cueva, julgado em 15/06/2021. É decenal o prazo prescricional aplicável às hipóteses de pretensão fundamentadas em inadimplemento contratual. É adequada a distinção dos prazos prescricionais da pretensão de reparação civil advinda de responsabilidades contratual e extracontratual. Nas controvérsias relacionadas à responsabilidade CONTRATUAL, aplica-se a regra geral (art. 205 CC/2002) que prevê 10 anos de prazo prescricional e, quando se tratar de responsabilidade extracontratual, aplica-se o disposto no art. 206, § 3º, V, do CC/2002, com prazo de 3 anos. Para fins de prazo prescricional, o termo “reparação civil” deve ser interpretado de forma restritiva, abrangendo apenas os casos de indenização decorrente de responsabilidade civil extracontratual. Resumindo. O prazo prescricional é assim dividido: • Responsabilidade civil extracontratual (reparação civil): 3 anos (art. 206, § 3º, V, do CC). • Responsabilidade contratual (inadimplemento contratual): 10 anos (art. 205 do CC). STJ. 2ª Seção. EREsp 1280825- RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 27/06/2018 (Info 632). CAUSAS IMPEDEM OU SUSPENDEM A PRESCRIÇÃO Art. 197. Não corre a prescrição: I - Entre os cônjuges, na constância da sociedade conjugal; II - Entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela. Art. 198. Também não corre a prescrição: I - Contra os incapazes de que trata o art. 3 o; II - Contra os ausentes do País em serviço público da União, dos Estados ou dos Municípios; III - contra os que se acharem servindo nas Forças Armadas, em tempo de guerra. Art. 199. Não corre igualmente a prescrição: I - Pendendo condição suspensiva; II - Não estando vencido o prazo; III - pendendo ação de evicção. Art. 200. Quando a ação se originar de fato que deva ser apurado no juízo criminal, não correrá a prescrição antes da respectiva sentença definitiva. O Código Civil prevê a suspensão do prazo prescricional para a ação de reparação civil (ação de indenização) se o fato estiver sendo apurado no juízo criminal. Segundo a jurisprudência do STJ, só deve ser aplicado o 33 art. 200 do CC se já foi instaurado inquérito policial ou proposta ação penal. Se o fato não será apurado no juízo criminal, não há sentido do prazo prescricional da ação cível ficar suspenso, até mesmo porque ficaria para sempre suspenso, já que, se não há ação penal, não haverá nunca sentença penal. STJ. 3ª Turma. REsp 1180237- MT, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 19/6/2012 (Info 500). Art. 201. Suspensa a prescrição em favor de um dos credores solidários, só aproveitam os outros se a obrigação for indivisível. CAUSAS QUE INTERRONPEM A PRESCRIÇÃO Art. 202. A interrupção da prescrição, que somente poderá ocorrer uma vez, dar-se-á: I - Por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citação, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual; II - Por protesto, nas condições do inciso antecedente; III - por protesto cambial; IV - Pela apresentação do título de crédito em juízo de inventário ou em concurso de credores; V - Por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; VI - Por qualquer ato inequívoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Parágrafo único. A prescrição interrompida recomeça a correr da data do ato que a interrompeu, ou do último ato do processo para a interromper. DECADÊNCIA NO NEGÓCIO JURÍDICO: Art. 178. É de quatro anos o prazo de decadência para pleitear-se a anulação do negócio jurídico, contado: I - No caso de coação, do dia em que ela cessar; II - No de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou lesão, do dia em que se realizou o negócio jurídico; III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade. Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato é anulável, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulação, será este de dois anos, a contar da data da conclusão do ato. Art. 180. O menor, entre dezesseis e dezoito anos, não pode, para eximir-se de uma obrigação, invocar a sua idade se dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, declarou-se maior. DIREITO CONSTITUCIONAL DICA DO DIA 17 1. AÇÕES CONSTITUCIONAIS O QUE DEVO SABER: Neste tópico farei uma breve introdução com os principais artigos de algumas leis, incluindo a ação declaratória de inconstitucionalidade, contudo, não se preocupe que você terá outra meta para estudar apenas sobre este assunto. AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Art. 2o Podem propor a ação direta de inconstitucionalidade I - O Presidente da República; II - A Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Câmara dos Deputados; IV - A Mesa de Assembleia Legislativa ou a Mesa da Câmara Legislativa do Distrito Federal; V - o Governador de Estado ou o Governador do Distrito Federal; VI - O Procurador-Geral da República; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido político com representação no Congresso Nacional; IX - Confederação sindical ou entidade de classe de âmbito nacional. 34 Art. 7o Não se admitirá intervenção de terceiros no processo de ação direta de inconstitucionalidade. § 2o O relator, considerando a relevância da matéria e a representatividade dos postulantes, poderá, por despacho irrecorrível, admitir, observado o prazo fixado no parágrafo anterior, a manifestação de outros órgãos ou entidades (AMICUS CURIAE). AÇÃO DECLARATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE Art. 13. Podem propor a ação declaratória de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal: I - O Presidente da República; II - A Mesa da Câmara dos Deputados; III - a Mesa do Senado Federal; IV - O Procurador-Geral da República. Art. 14. A petição inicial indicará: I - O dispositivo da lei ou do ato normativo questionado e os fundamentos jurídicos do pedido; II - O pedido, com suas especificações; III - a existência de controvérsia judicial relevante sobre a aplicação da disposição objeto da ação declaratória. Parágrafo único. A petição inicial, acompanhada de instrumento de procuração, quando subscrita por advogado, será apresentada em duas vias, devendo conter cópias do ato normativo questionado e dos documentos necessários para comprovar a procedência do pedido de declaração de constitucionalidade. Art. 16. Proposta a ação declaratória, não se admitirá desistência. Art. 18. Não se admitirá intervenção de terceiros no processo de ação declaratória de constitucionalidade. AÇÃO DECLARATÓRIA DE PRECEITO FUNDAMENTAL AÇÃO DECLARATÓRIA DE INONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO Art. 12-A da lei nº 9868/1998- Podem propor a ação direta de inconstitucionalidade por omissão os legitimados à propositura da ação direta de inconstitucionalidade e da ação declaratória de constitucionalidade Art. 12-F. Em caso de excepcional urgência e relevância da matéria, o Tribunal, por decisão da maioria absoluta de seus membros, observado o disposto no art. 22, poderá conceder medida cautelar, após a audiência dos órgãos ou autoridades responsáveis pela omissão ADI Cabe contra Lei ou ato normativo geral e abstrato. Não cabe contra Atos regulamentares, Normas constitucionais originárias; normas anteriores à CF/88 (nesse caso, a análise será da RECEPÇÃO da norma); leis revogadas; súmulas; projeto de lei ainda não promulgado. Limite espacial Lei ou ato normativo FEDERAL ou ESTADUAL. Cautelar Erga omnes, EX NUNC, vinculante. Efeitos da decisão Vinculante, EX TUNC, ERGA OMNES, repristinatório tácito. ADC Objeto Lei ou ato normativo FEDERAL Requisito adicional Controvérsia judicial relevante Cautelar Suspensão dos processos nos quais se discute o tema pelo prazode 180 dias. Legitimados Mesmo da ADI. Objeto Qualquer ato do poder público que viole preceito fundamental. Caráter subsidiário Só cabe se não for possível ADI nem ADC. Objeto Qualquer ato do poder público. Aspecto temporal Pode ser até mesmo anterior à CF/88. Aspecto espacial Pode ser federal, estadual ou MUNICIPAL. 35 inconstitucional, que deverão pronunciar-se no prazo de 5 (cinco) dias § 1o A medida cautelar poderá consistir na suspensão da aplicação da lei ou do ato normativo questionado, no caso de omissão parcial, bem como na suspensão de processos judiciais ou de procedimentos administrativos, ou ainda em outra providência a ser fixada pelo Tribunal. § 2o O relator, julgando indispensável, ouvirá o Procurador-Geral da República, no prazo de 3 (três) dias § 3o No julgamento do pedido de medida cautelar, será facultada sustentação oral aos representantes judiciais do requerente e das autoridades ou órgãos responsáveis pela omissão inconstitucional, na forma estabelecida no Regimento do Tribunal Art.12-G. Concedida a medida cautelar, o Supremo Tribunal Federal fará publicar, em seção especial do Diário Oficial da União e do Diário da Justiça da União, a parte dispositiva da decisão no prazo de 10 (dez) dias, devendo solicitar as informações à autoridade ou ao órgão responsável pela omissão inconstitucional, observando-se, no que couber, o procedimento estabelecido na Seção I do Capítulo II desta Lei. Efeitos da decisão: será dada ciência ao poder competente e o Órgão administrativo deverá editar a norma em 30 dias, sob pena de responsabilidade. A lei permite que o STF fixe outro prazo, se entender mais conveniente. AÇÃO POPULAR Art. 5º, LXXIII, da CF: qualquer cidadão é parte legítima para propor ação popular que vise a anular ato lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o Estado participe, à moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de custas judiciais e do ônus da sucumbência. SÚMULA 365 DO STF: Pessoa jurídica não tem legitimidade para propor ação popular. SÚMULA 101 DO STF: O mandado de segurança não substitui a ação popular. LEGITIMAÇÃO BIFRONTE OU INTERVENÇÃO MÓVEL: A pessoas jurídica de direito público ou de direito privado, cujo ato seja objeto de impugnação, poderá abster-se de contestar o pedido, ou poderá atuar ao lado do autor, desde que isso se afigure útil ao interesse público, a juízo do respectivo representante legal ou dirigente (art. 6º, §3º, da lei nº 4.717/65. Lei nº 4.717/65 Art. 9º: Se o autor desistir da ação ou der motiva à absolvição da instância, serão publicados editais nos prazos e condições previstos no art. 7º, inciso II, ficando assegurado a qualquer cidadão, bem como ao representante do Ministério Público, dentro do prazo de 90 (noventa) dias da última publicação feita, promover o prosseguimento da ação Obs. Uma pessoa que tenha os seus direitos políticos suspensos (ex: condenado em ação de improbidade administrativa) não poderá ajuizar ação popular, uma vez que estará sem poder exercer a condição de cidadão Obs. A ação popular não possui foro por prerrogativa de função, devendo ser ajuizada no primeiro grau e não nas instâncias superiores. HABEAS CORPUS: Tem a função de resguardar o direito à locomoção. o legitimado ativo é denominado impetrante. O beneficiado é chamado de paciente, podendo este sujeito se confundir com o impetrante, sendo necessariamente pessoa física Já a autoridade que pratica o ato ilegal ou abuso de poder é tida como autoridade coatora ou impetrado. Também sendo considerada o sujeito passivo A legitimidade é universal. Espécies de HC: preventivo e repressivo 36 A competência para processar e julgar o habeas corpus se modifica conforme a pessoa que sofre o ato coator, ou a pessoa responsável pelo ato Cabe habeas corpus contra a decisão que não homologa ou que homologa apenas parcialmente o acordo de colaboração premiada. STF. 2ª Turma. HC 192063/RJ, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 2/2/2021 (Info 1004). MANDADO DE SEGURANÇA: MANDADO DE SEGURANÇA Art. 1º da Lei nº 12016/2009 Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo. não amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê- la por parte de autoridade. Não cabe MS: -Contra os atos de gestão comercial praticados pelos administradores de empresas públicas, de sociedade de economia mista e de concessionárias de serviço público Art. 5º, I da lei nº 12.016/09- - De ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de caução; II - De decisão judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo; III - de decisão judicial transitada em julgado. -De lei em tese (Súmula 266 do STF); - De ato interna corporis; Prazo DECADENCIAL para impetração: 120 (cento e vinte) dias, contados do conhecimento oficial pelo interessado do ato a ser impugnado Prazo DECADENCIAL para impetração: 120 (cento e vinte) dias, contados do conhecimento oficial pelo interessado do ato a ser impugnado É vedada a concessão de liminar em sede de MS nas seguintes hipóteses: -Quando tenha por objeto a compensação de créditos tributários; -Para a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior -Para a reclassificação ou equiparação de servidores públicos -Para a concessão de aumento ou a extensão de vantagens ou pagamento de qualquer natureza. Súmula 430 do STF- Pedido de reconsideração na via administrativa não interrompe o prazo para o mandado de segurança Não é possível impetração de MS de decisão monocrática do relator que denega MS MS não é substitutivo de ação de cobrança SÚMULA 271-STF: Concessão de mandado de segurança não produz efeitos patrimoniais, em 37 relação à período pretérito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial própria SÚMULA 213-STJ: O mandado de segurança constitui ação adequada para a declaração do direito à compensação tributária. OBS. Não é constituição do direito, mas DECLARAÇÃO. HABBEAS DATA: HABEAS DATA Conceder-se-á habeas data: I- Para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, constantes de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou de caráter público; II - Para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; III - para a anotação nos assentamentos do interessado, de contestação ou explicação sobre dado verdadeiro, mas justificável e que esteja sob pendência judicial ou amigável A petição inicial deverá ser instruída com prova: I - Da recusa ao acesso às informações ou do decurso de mais de dez dias sem decisão; II - Da recusa em fazer-se a retificação ou do decurso de mais de quinze dias, sem decisão; ou III - da recusa em fazer-se a anotação a que se refere o § 2° do art. 4° ou do decurso de mais de quinze dias sem decisão 2. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE O QUE VOCÊ DEVE SABER: O Controle de Constitucionalidade consiste na verificação de adequação e compatibilidade dos demais atos normativos aos preceitos estabelecidos na Constituição. Na verdade, o controle de constitucionalidade tem como objetivo proteger a constituição, São pressupostos para esse controle: Existência de uma Constituição formal e rígida; Supremacia da CF; Existência de, pelo menos, um órgão com competência para realizar essa atividade; Previsão de sanção para a conduta realizada em desconformidade a Constituição. Tipos de controle: 1-Formal e Material (Está relacionadocom a forma que a lei foi criada) 2- Político e Jurisdicional (quanto a natureza do órgão) 3- Direta ou indireta (Está relacionada ao prisma de apuração) Material ou Nomoestática: quando o conteúdo da norma (a matéria) está em desacordo com o conteúdo de uma regra ou princípio constitucional. Formal ou Nomodinâmica: Quando for desrespeitada alguma regra do processo legislativo. É subdividido em: Orgânico (lembra de órgão), quando há inobservância das regras de competência para a edição do ato. Ex.: o Estado editar lei sobre matéria privativa da União, e formal propriamente dito: quando é descumprido o processo legislativo. O formal ou propriamente dito se subdivide em: 1-Subjetivo: há um vício de iniciativa, ou seja, do sujeito que inicia o processo legislativo. 2-Objetivo: quando são violados outros aspectos do procedimento legislativo, por exemplo, o quórum específico para a criação de determinada lei não foi observado. Obs. O vício de iniciativa é insanável e, portanto, não pode ser suprida pela sanção do chefe do poder executivo. 38 Político: Quando é feito pelo poder Legislativo ou executivo, podendo ser preventivo, como por exemplo, quando o Presidente veta projeto de lei, como também, repressivo, tendo como exemplo, a rejeição de uma Medida provisória. Jurídico: Feito por meio do Judiciário. Existe dois tipos de controle feitos pelo judiciário: O Europeu (defendido por Hans Kelsen), o qual é concentrado/abstrato, e o Americano (defendido por Marshall), o qual é concreto/difuso. DIFUSO CONCENTRADO ORIGEM: Direito Norte-americano ORIGEM: Direito Europeu-Austríaco ÓRGÃO COMPETENTE: Qualquer Juiz ou Tribunal, respeitada a cláusula de reserva de plenário*. ÓRGÃO COMPETENTE: STF em âmbito federal e TJ em âmbito estadual FORMA: Via incidental, de exceção ou defesa FORMA: Via Direta Principal. EFEITOS: Em regra, inter partis** e ex nunc EFEITOS: Em regra, erga omnes e ex tunc. Para você distinguir pensa assim: O controle concentrado, está concentrado é um órgão só, no caso o STF (federal) ou TJ (Estadual). O difuso, qualquer órgão pode fazer, inclusive os que fazem no controle concentrado. No controle concentrado não temos partes, ele é OBJETIVO, é uma norma em ABSTRATO que está sendo questionada a sua inconstitucionalidade. Por ex : Não existe um processo, onde João pleiteia a nulidade do seu contrato porque lei X é inconstitucional. Isso é controle difuso, pois existe um caso concreto. No abstrato, o que ocorre é uma ADI, por exemplo que requer a inconstitucionalidade de uma lei X, por ela ser incompatível com a CF/88. Não existe réus, não tem caso concreto. NÃO CONFUNDA: CONCRETO X CONCENTRATO= O controle concentrado é quanto um órgão se concentra da decisão da inconstitucionalidade. Já o concreto, é quando a inconstitucionalidade NÃO É CAUSA DE PEDIR, é incidental, PORÉM ESTÁ SENDO REQUERIDA POR MEIO DE UM CASO CONCRETO. Obs. No controle concentrado o pedido deve ser adstrito, mas a causa de pedir é aberta. O que isso quer dizer? Que o pedido deverá ser da inconstitucionalidade da norma, mas que poderá ser pleiteada a inconstitucionalidade material e o STF entende que é formal. E está tudo bem! CLÁUSULA DE RESERVA DE PLENÁRIO: Para que um Tribunal declare a inconstitucionalidade da lei, deve observar este Princípio, o qual apenas pela maioria absoluta dos votos do Pleno ou órgão especial é que o Tribunal pode se manifestar pela inconstitucionalidade da Lei. Os órgãos fracionados dos Tribunais só poderão declarar a inconstitucionalidade se houver precedente do próprio Tribunal ou do STF. NÃO SE SUBMETEM a esse Princípio: Turma recursal do Juizado Especial: por não terem status de Tribunal Norma pré-constitucional: por não estarem sujeitas a um controle de constitucionalidade, mas sim de receptividade. Normas secundárias: por estarem sujeitas a um controle de legalidade Reconhecimento da constitucionalidade: há a presunção de constitucionalidade das leis. Na interpretação conforme a constituição: já que não se declara a lei inconstitucional ou se afasta a sua aplicação. Teoria da abstrativização do controle difuso :se uma lei ou ato normativo for declarado inconstitucional pelo STF em sede de controle difuso, essa decisão, assim como no controle abstrato, produzirá eficácia erga omnes e efeitos vinculantes. BLOCO DE CONSTITUCIONALIDADE É o que serve de parâmetro para o controle de constitucionalidade. Existe o bloco de constitucionalidade restrito e o amplo. No amplo tem-se como parâmetro não só as 39 normas constitucionais, como aquelas que não possuem conteúdo constitucional. O bloco de constitucionalidade utilizado no Brasil é o restrito, o qual utiliza-se como parâmetro: A CF/88, princípios implícitos e tratados e convenções internações sobre direitos humanos. AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Art. 2o Podem propor a ação direta de inconstitucionalidade I - O Presidente da República; II - A Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Câmara dos Deputados; IV - A Mesa de Assembleia Legislativa ou a Mesa da Câmara Legislativa do Distrito Federal; V - o Governador de Estado ou o Governador do Distrito Federal; VI - O Procurador-Geral da República; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido político com representação no Congresso Nacional; IX - Confederação sindical ou entidade de classe de âmbito nacional. Art. 7o Não se admitirá intervenção de terceiros no processo de ação direta de inconstitucionalidade. § 2o O relator, considerando a relevância da matéria e a representatividade dos postulantes, poderá, por despacho irrecorrível, admitir, observado o prazo fixado no parágrafo anterior, a manifestação de outros órgãos ou entidades (AMICUS CURAE) DECOREM ISSO, SEMPRE CAI: Existe legitimados Universais e legitimados especiais. Os legitimados Universais Não precisar ter pertinência temática para ingressar com a ADI, já os especiais sim. Especiais: Governador, entidade de classe, confederação sindical, mesa da assembleia e câmara legislativa. Obs. Somente Entidade de classe, partido político, E confederação sindical NÃO POSSUEM CAPACIDADE POSTULATÓRIA, ou seja, precisam de advogado para ingressar com a ação. AÇÃO DECLARATÓRIA DE CONSTITUCIONALIDADE Art. 13. Podem propor a ação declaratória de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal: I - O Presidente da República; II - A Mesa da Câmara dos Deputados; III - a Mesa do Senado Federal; IV - O Procurador-Geral da República. Art. 14. A petição inicial indicará: I - O dispositivo da lei ou do ato normativo questionado e os fundamentos jurídicos do pedido; II - O pedido, com suas especificações; III - a existência de controvérsia judicial relevante sobre a aplicação da disposição objeto da ação declaratória. Parágrafo único. A petição inicial, acompanhada de instrumento de procuração, quando subscrita por advogado, será apresentada em duas vias, devendo conter cópias do ato normativo questionado e dos documentos ADI Cabe contra Lei ou ato normativo geral e abstrato. Não cabe contra Atos regulamentares, Normas constitucionais originárias; normas anteriores à CF/88 (nesse caso, a análise será da RECEPÇÃO da norma); leis revogadas; súmulas; projeto de lei ainda não promulgado. Limite espacial Lei ou ato normativo FEDERAL ou ESTADUAL. Cautelar Erga omnes, EX NUNC, vinculante. Efeitos da decisão Vinculante, EX TUNC, ERGA OMNES, repristinatório tácito. 40 necessários para comprovar a procedência do pedido de declaração de constitucionalidade. Art. 16. Proposta a ação declaratória, não se admitirá desistência. Art. 18. Não se admitirá intervenção de terceiros no processo de ação declaratória de constitucionalidade. AÇÃO DECLARATÓRIADE PRECEITO FUNDAMENTAL Art. 1o da Lei nº 9882/1999- A arguição prevista no § 1o do art. 102 da Constituição Federal será proposta perante o Supremo Tribunal Federal, e terá por objeto evitar ou reparar lesão a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Público. Parágrafo único. Caberá também arguição de descumprimento de preceito fundamental: I - Quando for relevante o fundamento da controvérsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, incluídos os anteriores à Constituição; NÃO É QUALQUER CONTROVÉRSIA QUE CABE ADPF, MAS AQUELA CONTROVÉRSIA CONSTITUCIONAL QUE FOR RELEVANTE. Art. 2o Podem propor arguição de descumprimento de preceito fundamental: I - Os legitimados para a ação direta de inconstitucionalidade; § 1o Na hipótese do inciso II, faculta-se ao interessado, mediante representação, solicitar a propositura de arguição de descumprimento de preceito fundamental ao Procurador-Geral da República, que, examinando os fundamentos jurídicos do pedido, decidirá do cabimento do seu ingresso em juízo. Art. 3o A petição inicial deverá conter: I - A indicação do preceito fundamental que se considera violado; II - A indicação do ato questionado; III - a prova da violação do preceito fundamental; IV - O pedido, com suas especificações; V - Se for o caso, a comprovação da existência de controvérsia judicial relevante sobre a aplicação do preceito fundamental que se considera violado. Parágrafo único. A petição inicial, acompanhada de instrumento de mandato, se for o caso, será apresentada em duas vias, devendo conter cópias do ato questionado e dos documentos necessários para comprovar a impugnação. Art. 4o A petição inicial será indeferida liminarmente, pelo relator, quando não for o caso de arguição de descumprimento de preceito fundamental, faltar algum dos requisitos prescritos nesta Lei ou for inepta. § 1o Não será admitida arguição de descumprimento de preceito fundamental quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade. § 2o Da decisão de indeferimento da petição inicial caberá agravo, no prazo de cinco dias. “Caso concreto: partido político ajuizou ADPF alegando que determinados discursos, pronunciamentos e comportamentos do Presidente da República, de Ministros de Estado e de outros integrantes do alto escalão do Poder Executivo federal representariam violação de preceitos fundamentais do Estado Democrático de Direito e do direito à saúde. O autor pediu “que o Presidente da República, bem como todos os seus Ministros e auxiliares imediatos pautem doravante seus atos, práticas, discursos e pronunciamentos em conformidade com os princípios constitucionais supra referidos.” O STF não conheceu da ADPF. Na ação, o partido pede, em síntese, que o STF profira comando judicial para que o Presidente ADC Objeto Lei ou ato normativo FEDERAL Requisito adicional Controvérsia judicial relevante Cautelar Suspensão dos processos nos quais se discute o tema pelo prazo de 180 dias. 41 da República e seus auxiliares cumpram a Constituição. Ocorre que isso já é óbvio. À luz do constitucionalismo contemporâneo, não há qualquer dúvida de que a supremacia constitucional é o postulado sobre o qual se assenta a validade de todos os atos estatais. Mostra-se inócua e desprovida de qualquer utilidade provocar o Poder Judiciário objetivando, única e exclusivamente, declarar que as autoridades públicas estão sujeitas à ordem constitucional. Em um Estado Democrático de Direito, como o Brasil, nenhum ato jurídico pode ser praticado validamente à margem da Constituição. Transgressões aos princípios e regras constitucionais praticadas por autoridades públicas ou particulares, quando ocorrem, exigem a intervenção judicial, em caráter preventivo ou repressivo, diante de situações concretas e específicas, e não por meio de uma ação de controle concentrado de constitucional idade. STF. Plenário. ADPF 686/DF, Rel. Min. Rosa Weber, julgado em 18/10/2021 (Info 103)” Não cabe arguição de descumprimento de preceito fundamental (ADPF) contra decisão judicial transitada em julgado. Este instituto de controle concentrado de constituci onalidade não tem como função desconstituir a coisa julgada. AÇÃO DECLARATÓRIA DE INONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO Art. 12-A da lei nº 9868/1998- Podem propor a ação direta de inconstitucionalidade por omissão os legitimados à propositura da ação direta de inconstitucionalidade e da ação declaratória de constitucionalidade Art. 12-F. Em caso de excepcional urgência e relevância da matéria, o Tribunal, por decisão da maioria absoluta de seus membros, observado o disposto no art. 22, poderá conceder medida cautelar, após a audiência dos órgãos ou autoridades responsáveis pela omissão inconstitucional, que deverão pronunciar-se no prazo de 5 (cinco) dias § 1o A medida cautelar poderá consistir na suspensão da aplicação da lei ou do ato normativo questionado, no caso de omissão parcial, bem como na suspensão de processos judiciais ou de procedimentos administrativos, ou ainda em outra providência a ser fixada pelo Tribunal. § 2o O relator, julgando indispensável, ouvirá o Procurador-Geral da República, no prazo de 3 (três) dias § 3o No julgamento do pedido de medida cautelar, será facultada sustentação oral aos representantes judiciais do requerente e das autoridades ou órgãos responsáveis pela omissão inconstitucional, na forma estabelecida no Regimento do Tribunal ADPF LEGITIMADOS Os mesmos da ADI Objeto Qualquer ato do poder público que viole preceito fundamental. Caráter subsidiário Só cabe se não for possível ADI nem ADC. Objeto Qualquer ato do poder público. Aspecto temporal Pode ser até mesmo anterior à CF/88. Aspecto espacial Pode ser federal, estadual ou MUNICIPAL. 42 Art.12-G. Concedida a medida cautelar, o Supremo Tribunal Federal fará publicar, em seção especial do Diário Oficial da União e do Diário da Justiça da União, a parte dispositiva da decisão no prazo de 10 (dez) dias, devendo solicitar as informações à autoridade ou ao órgão responsável pela omissão inconstitucional, observando-se, no que couber, o procedimento estabelecido na Seção I do Capítulo II desta Lei. Efeitos da decisão: será dada ciência ao poder competente e o Órgão administrativo deverá editar a norma em 30 dias, sob pena de responsabilidade. A lei permite que o STF fixe outro prazo, se entender mais conveniente. CONTROLE DE CONVENCIONALIDADE Controle de convencionalidade: análise da compatibilidade das normas brasileiras em relação aos tratados assumidos pelo Brasil. Pode ser de dois tipos: Concentrado: requer-se que o tratado tenha status de emenda constitucional, caso contrário, não será apreciado pelo Supremo. Pode-se utilizar todas as ações do controle abstrato para invalidar leis federais ou estaduais que violem os tratados internacionais constitucionalizados. Difuso: todos os juízes podem exercer, com base em todos os tratados, independentemente o status de tratado de Direitos Humanos. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE ESTADUAL Simultaneidade entre ADI Federal e ADI Estadual: caso o processo perante o Tribunal de Justiça esteja em curso quando uma ADI é ajuizada no STF, o processo em âmbito estadual será suspenso até a decisão final do STF. Nesse caso, haverá possibilidades distintas, a depender se for norma de reprodução obrigatória ou se for norma autônoma.RMA DE Se a norma for de reprodução obrigatória e o STF decidir tanto pela constitucionalidade como pela inconstitucionalidade, o TJ deverá decidir: Por se tratar de norma de reprodução obrigatória, o parâmetro é o mesmo em ambas as ações. Dessa forma, qualquer que seja a decisão do STF, obrigará o TJ em razão do seu efeito vinculante. Se a norma for autônoma e o STF decidir pela constitucionalidadeda norma, o TJ decidirá : Por se tratar de norma autônoma, o parâmetro em âmbito estadual é diverso, de modo que mesmo que seja constitucional diante da constituição federal o TJ poderá julgar a norma inconstitucional em face da constituição estadual. Por sua vez, se o STF decidir pela insconstitucionalidade da norma, o TJ decidirá : Ao ter reconhecida sua inconstitucionalidade, a norma não poderá permanecer no ordenamento, de modo que o TJ não poderá considerá-la constitucional, ainda que o parâmetro seja distinto. Tribunais de Justiça podem exercer controle abstrato de constitucionalidade de leis municipais utilizando como parâmetro normas da Constituição Federal, desde que se trate de normas de reprodução obrigatória pelos estados. STF. Plenário. RE 650898/RS, rel. orig. Min. Marco Aurélio, red. p/ o ac. Min. Roberto Barroso, julgado em 1º/2/2017 (repercussão geral) (Info 852). O Estado-membro não possui legitimidade para recorrer contra decisões proferidas em sede de controle concentrado de constitucionalidade, ainda que a ADI tenha sido ajuizada pelo respectivo Governador. A legitimidade para recorrer, nestes casos, é do próprio Governador (previsto como legitimado pelo art. 103 da CF/88). Os Estados-membros não se incluem no rol dos legitimados a agir como sujeitos processuais em sede de controle concentrado de constitucionalidade. STF. A Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI) é meio processual inadequado para o controle de decreto regulamentar de lei estadual. Seria possível a propositura de ADI se fosse um 43 decreto autônomo. Mas sendo um decreto que apenas regulamenta a lei, não é hipótese de cabimento de ADI. STF. Plenário. ADI 4409/SP, Rel. Min. Alexandre de Moraes, julgado em 6/6/2018 (Info 905). A entidade que não representa a totalidade de sua categoria profissional não possui legitimidade ativa para ajuizamento de ações de controle concentrado de constitucionalidade. STF. Plenário. ADI 6465 AgR/DF, Rel. Min. Alexandre de Moraes, julgado em 19/10/2020 (Info 995). Não cabe controle concentrado de constitucionalidade de leis ou ato normativos municipais contra a Lei Orgânica respectiva. Em outras palavras, a Lei Orgânica do Município não é parâmetro de controle abstrato de constitucionalidade estadual, uma vez que a Constituição Federal, no art. 125, § 2º, estabelece como parâmetro apenas a Constituição Estadual. Assim, é inconstitucional dispositivo da Constituição estadual que afirme ser possível ajuizar ADI, no Tribunal de Justiça, contra lei ou ato normativo estadual ou municipal sob o argumento de que ele viola a Lei Orgânica do Município. O controle de constitucionalidade tem como objetivo proteger a CONSTITUIÇÃO. Município não tem constituição, logo ainda que possua lei orgânica municipal, esta não serve como parâmetro para controle de constitucionalidade. Entendeu? Não compete ao Poder Legislativo, de qualquer das esferas federativas, suspender a eficácia de lei ou ato normativo declarado inconstitucional em controle concentrado de constitucionalidade. Desse modo, é inconstitucional dispositivo da Constituição estadual que afirme que, se o Tribunal de Justiça declarar a inconstitucionalidade de lei em ação direta de inconstitucionalidade (controle concentrado de constitucionalidade), ele precisará comunicar essa decisão à Assembleia Legislativa (se for lei estadual) ou à Câmara de Vereadores (se for lei municipal) a fim de que o órgão legislativo suspenda a eficácia dessa lei. #PLUSDECONHECIMENTO #ASSUNTOBÔNUS . CPI – COMISSÃO PARLAMENTAR DE INQUÉRITO O QUE VOCÊ DEVE SABER: COMISSÕES PARLAMENTARES A primeira constituição a tratar da CPI foi a de 1934, todas as outras, salvo a de 1937, também trataram sobre o tema. Na CF/88 só há previsão expressa de criação das CPIs federais. A criação das CPIs estaduais, municipais e distritais é uma decorrência CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE ESTADUAL LEGITIMIDADE Art. 125. § 2º Cabe aos Estados a instituição de representação de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituição Estadual, vedada a atribuição da legitimação para agir a um único órgão. OBJETO Leis ou atos normativos estaduais ou municipais. COMPETÊNCIA TJ PARÂMETRO Constituição Estadual EFEITOS DA DECISÃO EX TUNC, vinculante, ERGA OMNES. RECURSO EXTRAORDINÁRIO Se a norma da CE for se reprodução obrigatória da CF, caberá RE ao STF. Nesse caso, esse RE produzirá os mesmos efeitos de uma ADI. 44 do equilíbrio do pacto federativo, da separação dos poderes e do princípio da simetria. Art. 58. O Congresso Nacional e suas Casas terão comissões permanentes e temporárias, constituídas na forma e com as atribuições previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criação. § 1º Na constituição das Mesas e de cada Comissão, é assegurada, tanto quanto possível, a representação proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa (princípio da representação proporcional) Uma das comissões permanentes mais importante é a comissão parlamentar de inquérito. § 3º As comissões parlamentares de inquérito, que terão poderes de investigação próprios das autoridades judiciais, além de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, serão criadas pela Câmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um terço de seus membros, para a apuração de fato determinado e por prazo certo, sendo suas conclusões, se for o caso, encaminhadas ao Ministério Público, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores. Caso haja fato conexo, este poderá ser investigado pela CPI desde que haja aditamento. Obs. FATO NOVO- SERÁ EXIGIDO O REQUISITO FORMAL DE INSTAURAÇÃO, NO MÍNIMO 1/3 DOS SEUS MEMBROS. FATO CONEXO- BASTA ADITAMENTO. A CPI pode ter várias prorrogações, mas não pode passar de uma legislatura. Poderá haver até 5 CPIs simultâneas (regimento interno da câmara dos Deputados) O índio tem que ser ouvido dentro da sua reserva, acompanhado de representante da FUNAI e antropólogo que tenha conhecimento da sua cultura. CPI pode determinar a “quebra” de sigilos? • CPI federal, estadual ou distrital (STF ACO 730): SIM. Pode determinar a quebra de sigilos fiscal, bancário e de dados telefônicos. • CPI municipal: prevalece que CPI municipal não pode. Isso porque os Municípios não possuem Poder Judiciário. Logo, não se pode dizer que a CPI municipal teria os poderes de investigação próprios das autoridades judiciais. Vale salientar, que não será possível que a CPI divulgue os dados obtidos a partir da quebra de sigilo. Apenas havendo justa causa, baseada no interesse social, é que poderá a CPI transmitir as informações ao MP ou a outros órgãos do Poder Público. CPI pode determinar interceptação telefônica? NÃO. A interceptação telefônica, ou seja, a determinação para que as conversas telefônicas sejam gravadas, somente pode ser decretada pelo Poder Judiciário (art. 5º, XII, da CF/88). OLHA A DIFERENÇA TA? Quebra do sigilo telefônico: ter acesso à relação dos números para os quais o investigado ligou ou recebeu ligações, as datas das chamadas e a duração das conversas. Interceptação telefônica: significa gravar as conversas telefônicas. “CPIs ESTADUAIS não tem competência para investigar autoridades com prerrogativa de foro em órgãos do judiciário federal” CPI MUNICIPAL: Deve haver previsão expressa na Constituição Estadual, Lei Orgânica do Município etc. Além disso, exige-se: fato determinado, prazo certo e quórum. Prevalece no âmbito doutrinário que “por não haver órgão Não confunda: Prisão em flagrante: pode ser determinada pela CPI. Prisão preventiva ou temporária: não pode ser determinada pela CPI. 45 judicial no município, a CPImunicipal não pode ter poderes de investigação próprios de autoridade judicial”. PODERES DA CPI – PERMISSÕES: PODERES DA CPI PERMISSÕES -Quebra de sigilo fiscal, bancário e telefônico (dados pretéritos) -Ouvir investigados ou indiciados, sendo garantido o direito ao silêncio* -Condução coercitiva de testemunha -Diligência, perícia e exames. -Requisitar documentos, inclusive sigilosos Busca e apreensão de documentos e equipamentos, respeitados a inviolabilidade do domicílio. -Ministros de Estado, Secretários de Estado ou Secretários Municipais podem ser convocados para prestarem esclarecimentos PODERES DA CPI – VEDAÇÕES: PODERES DA CPI VEDAÇÕES -Decretar medidas sujeitas à cláusula de reserva de jurisdição. Ex.: Interceptação telefônica -Decretar prisão, salvo em flagrante delito -Determinar busca domiciliar -Indisponibilidade de bens (arresto, sequestro e penhor) -Requerer a oitiva de magistrados para esclarecer atos de natureza jurisdicional** -Decretar medidas cautelares penal e civil -Anular ato do P. Executivo - Convocar o Presidente da República #JURIS “Em juízo de delibação, não é possível a convocação de governadores de estados- membros da Federação por Comissão Parlamentar de Inquérito (CPI) instaurada pelo Senado Federal.STF. Plenário. ADPF 848 MC-Ref/DF, Rel. Min. Rosa Weber, julgado em 25/6/2021 (Info 1023) “ Neste sentido, explica o professor Márcio Andrade: “Se o chefe do Poder Executivo fosse obrigado a depor em uma CPI haveria uma injustificável situação de submissão institucional. Ante a ausência de norma constitucional autorizadora, o Congresso Nacional ou suas comissões parlamentares não podem impor aos chefes do Poder Executivo estadual o dever de prestar esclarecimentos e oferecer explicações, mediante convocação de natureza compulsória, com possível transgressão à autonomia assegurada constitucionalmente aos entes políticos estaduais e desrespeito ao equilíbrio e harmonia que devem reger as relações federativas. Caracteriza excesso de poder a ampliação do poder investigativo das CPIs para atingir a esfera de competência dos estados federados ou as atribuições exclusivas — competências autônomas — do Tribunal de Contas da União (TCU). Os Governadores prestam contas perante a Assembleia Legislativa (contas de governo ou de gestão estadual) ou perante o TCU (recursos federais), mas jamais perante o Congresso Nacional. A amplitude do poder investigativo das CPIs do Senado Federal e da Câmara dos Deputados coincide com a extensão das atribuições do Congresso Nacional. Separação de poderes A separação dos poderes é princípio fundamental, qualificado como cláusula pétrea. Essa divisão de funções tem por objetivo impedir a arbitrariedade e a prática do abuso por parte das autoridades estatais e assegurar a harmonia entre os Poderes mediante o 46 desenvolvimento de laços, respeito e de mútua cooperação interinstitucional. Contudo, nada impede que, a possibilidade de o órgão parlamentar convidar essas mesmas autoridades estatais para comparecerem, voluntariamente, a reunião da comissão a ser agendada de comum acordo.” ÉTICA SEGUNDA MATÉRIA DO DIA 10 1. PROCESSO DISCIPLINAR O QUE VOCÊ DEVE SABER: O tema é muito cobrado e exige máxima atenção. Aqui, vamos começar com os artigos do EAOAB, artigos 68 ao 77, e os artigos 55 ao 69, do CEDOAB. ORDINARIAMENTE se aplica o processo disciplinar, SUBSIDIRIAMENTE aplica-se as regras da legislação processual penal comum e, aos demais processos, as regras gerais do procedimento administrativo comum e da legislação processual civil, nessa ordem. PRAZO DE DEFESA E RECURSOS: Todos os prazos necessários à manifestação de advogados, estagiários e terceiros, nos processos em geral da OAB, são de quinze dias. Atenção: O prazo para defesa prévia pode ser prorrogado por motivo relevante, a juízo do relator. Atenção: Se, após a defesa prévia, o relator se manifestar pelo indeferimento liminar da representação, este deve ser decidido pelo Presidente do Conselho Seccional, para determinar seu arquivamento. Em casos de revelia ou quando o representado não for encontrado, o Presidente do Conselho ou da Subseção deve designar-lhe defensor dativo. CONTAGEM DE PRAZO: 1) Nos casos de comunicação por ofício reservado, ou de notificação pessoal, o prazo se conta a partir do dia útil imediato ao da notificação do recebimento. 2) No caso de atos, notificações e decisões divulgados por meio do Diário Eletrônico da Ordem dos Advogados do Brasil, o prazo terá início no primeiro dia útil seguinte à publicação. Fique ligado: EM CASO DE NOTIFICAÇÃO INICIAL PARA APRESENTAÇÃO DA DEFESA PRÉVIA ou manifestação em PAD (Processo administrativo) que corre na OAB, esta notificação deve ser realizada através de CORRESPONDÊNCIA ACOMPANHADA DE AR (AVISO DE RECEBIMENTO), além de ser enviada para o endereço profissional ou residencial constante do cadastro do Conselho Seccional. O poder de punir disciplinarmente os inscritos na OAB compete exclusivamente ao Conselho Seccional em cuja base territorial tenha ocorrido a infração (PRESTE ATENÇÃO: NÃO É O CONSELHO SECCIONAL DE ORIGEM DO ADVOGADO, MAS SIM O DO LOCAL ONDE OCORREU O FATO), salvo se a falta for cometida perante o Conselho Federal. O julgamento será realizado pelo Tribunal de Ética e Disciplina, do Conselho Seccional competente. Quando da decisão condenatória irrecorrível deve ser imediatamente comunicada ao Conselho Seccional onde o representado tenha inscrição principal, para constar dos respectivos assentamentos. Quando da instauração do processo, o Tribunal de Ética e Disciplina do Conselho onde o 47 acusado tenha inscrição principal pode suspendê-lo preventivamente. Quando isso pode ser feito? Em caso de repercussão prejudicial à dignidade da advocacia. ATENÇÃO: É NECESSÁRIO OUVIR O REPRESENTADO EM SESSÃO ESPECIAL, PARA A QUAL ESTE DEVE SER NOTIFICADO PARA COMPARECER. Neste caso, o processo disciplinar deve ser concluído no prazo máximo de noventa dias. INCÍCIO DO PROCESSO: O processo disciplinar instaura-se de ofício ou mediante representação de qualquer autoridade ou pessoa interessada. A instauração, de ofício, do processo disciplinar dar-se-á em função do conhecimento do fato, quando obtido por meio de fonte idônea ou em virtude de comunicação da autoridade competente (DENÚNCIA ANÔNIMA NÃO É FONTE IDÔNEA)! Quando se der mediante representação esta será formulada ao Presidente do Conselho Seccional ou ao Presidente da Subseção, por escrito ou verbalmente (esta deve ser reduzida a termo). ATENÇÃO: A representação contra membros do Conselho Federal e Presidentes de Conselhos Seccionais é processada e julgada pelo Conselho Federal. Já a representação contra dirigente de Subseção é processada e julgada pelo Conselho Seccional. Parágrafo único. Nas Seccionais cujos Regimentos Internos atribuírem competência ao Tribunal de Ética e Disciplina para instaurar o processo ético disciplinar, a representação poderá ser dirigida ao seu Presidente ou será a este encaminhada por qualquer dos dirigentes referidos no caput deste artigo que a houver recebido. Os requisitos da representação estão no artigo 57, do CEDOAB. Recebida a representação deverá ser designado RELATOR (por sorteio). Os atos de instrução processual podem ser delegados ao Tribunal de Ética e Disciplina, se assim dispuser o regimento interno da Seccional. O relator, atendendo aos critérios de admissibilidade, emitirá parecer propondo a instauração de processo disciplinar ou o arquivamento liminar da representação, no prazo de 30 (trinta) dias, sob pena de redistribuição do feito pelo Presidente do Conselho Seccional ou da Subseção para outro relator, observando-seartigo acima não traz a exclusividade do cargo público a brasileiros NATOS. Ele apenas fala que é acessível a todos os brasileiros. 2-Empregados públicos: São pessoas que possuem um vínculo profissional com o Estado, por meio de um contrato, sendo esta relação regida pela CLT. São os denominados empregados públicos, que devem seguir algumas especificações exigidas aos servidores públicos, contudo, a sua relação com o Estado não é por meio de um estatuto, mas regida pela CLT. “Art. 37 da CF. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: I - Os cargos, empregos e funções públicas são acessíveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; II - a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração 3-Servidores Públicos temporários: São pessoas contratadas temporariamente, em razão de necessidade e excepcional interesse público. A relação como Estado é regida por meio de um regime especial. Art. 37, IX da CF - a lei estabelecerá os casos de contratação por tempo determinado para atender à necessidade temporária de excepcional interesse público C)Militares: Pessoas físicas que prestam serviço as forças armadas, os policiais militares e corpo de bombeiros militares dos Estados, DF e Territórios. Possuem vínculo estatutário e regime jurídico próprio d) Particulares em colaboração com o poder público – São pessoas físicas que prestam serviço ao Estado, SEM VÍNCLULO EMPREGATÍCIO, com ou sem remuneração. Os particulares podem atuar por meio de: a) delegação- Neste vínculo as pessoas prestam serviço ao Estado, sob fiscalização exercendo uma função em nome próprio e recebendo remuneração pelos usuários do serviço público. Ex: Leiloeiros. 4 b) Gestores de negócios: Em determinados momentos de urgência, particulares pode m espontaneamente exercer uma função pública com o intuito de colaborar com o Estado. Ex: Em enchentes, covid-19, epidemia. E) Agentes honoríficos: Transitoriamente prestam serviço público de grande relevância, sem remuneração. CARGOS X EMPREGOS X FUNÇÕES É importante sabermos a diferença entre os três, para que vocês possam identificar na questão, a quem ela está se referindo. Cargo- Conforme já mencionado acima. Se trata de um conjunto de atribuições e responsabilidades, criadas por lei ou por resolução, mediante previsão na estrutura organizacional do ente a qual o cargo irá pertencer, tendo o seu regimento jurídico como o estatutário e sendo exercido por um agente público, o qual será provido por meio de concurso público, em caráter efetivo ou por cargos em comissão. As ações que versam sobre esses servidores e administração serão processadas na Justiça Comum Federal ou Estadual, conforme o ente que fizer parte da lide. Emprego- Conforma também já mencionado, são regidos pela CLT, pois possuem um vínculo contratual, o provimento será por meio de concurso público, OBRIGATORIAMENTE. O emprego público é obrigatório para empresas estatais e suas subsidiarias que explorem atividade econômica. As ações envolvendo os empregados públicos serão de competência da Justiça do Trabalho. Funções-Elas podem ser conferidas tanto a um órgão, como a um cargo ou emprego. Se dividem em autônomas, as quais mesmo sem vínculo permanente o agente público recebe remuneração (temporárias e gratificadas) e de confiança, que na verdade é uma modalidade de gratificação paga a servidores de cargo efetivo pelo exercício de atribuições de direção, chefia e assessoramento. Não há obrigatoriedade de concurso público. As ações envolvendo esses agentes serão de competência da justiça comum Federal ou Estadual, conforme o ente que fizer parte da lide. Obs. Há necessidade da realização de concurso público, como regra, para preenchimento de cargo e emprego público, salvo para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração, conforme leciona o art. 37, II da CF/88. Diante disto, fica proibido a publicação de editais de concurso que estabelecem restrições de acesso a esses cargos, devendo estas serem excepcionais sob forma de violar a constituição federal. Por ex: É PROIBIDO A PUBLICAÇÃO DE EDITAIS QUE PROIBA PESSOAS QUE POSSUEM TATUAGEM A ATEREM ACESSO A CARGOS PÚBLICOS. Obs. 2- Ainda que exista no regimento interno do órgão da administração pública a possibilidade de concurso interno, esses violam a constituição federal. Art. 37 III da CF - o prazo de validade do concurso público será de até dois anos, prorrogável uma vez, por igual período; IV - Durante o prazo improrrogável previsto no edital de convocação, aquele aprovado em concurso público de provas ou de provas e títulos será convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira; V – As funções de confiança, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comissão, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condições e percentuais mínimos previstos em lei, destinam-se apenas às atribuições de direção, chefia e assessoramento; Em regra, é vedada a acumulação remunerada de cargos e empregos públicos, salvo: Art. 37, VI - é vedada a acumulação remunerada de cargos públicos, exceto, quando houver 5 compatibilidade de horários, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI: a) a de dois cargos de professor b) a de um cargo de professor com outro técnico ou científico; c) a de dois cargos privativos de médico c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de saúde, com profissões regulamentadas; XVII a proibição de acumular estende-se a empregos e funções e abrange autarquias, empresas públicas, sociedades de economia mista e fundações mantidas pelo Poder Público; XVII - a proibição de acumular estende-se a empregos e funções e abrange autarquias, fundações, empresas públicas, sociedades de economia mista, suas subsidiárias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder público. Art. 42, § 3º da CF Aplica-se aos militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territórios o disposto no art. 37, inciso XVI, com prevalência da atividade militar. O que esse artigo 42 da CF quer dizer? Quer dizer que os militares podem acumular cargos, da mesma forma que o art. 37 possibilita a quem possui cargo ou emprego público. VALE LEMBRAR: ESSAS PROIBIÇÕES DE ACUMULAÇÃO DE CARGOS SÃO TAXATIVAS. PROVIMENTO X INVESTIDURA Quando o poder público designa alguém para exercer um cargo público, por meio de um ato administrativo, é o que chamamos de PROVIMENTO. Já a INVESTIDURA nada mais é que a POSSE. Vejamos: Art. 5o São requisitos básicos para investidura em cargo público: I - A nacionalidade brasileira; II - O gozo dos direitos políticos; III - a quitação com as obrigações militares e eleitorais; IV - O nível de escolaridade exigido para o exercício do cargo; V - A idade mínima de dezoito anos; VI - Aptidão física e mental. § 1o As atribuições do cargo podem justificar a exigência de outros requisitos estabelecidos em lei. § 2o Às pessoas portadoras de deficiência é assegurado o direito de se inscrever em concurso público para provimento de cargo cujas atribuições sejam compatíveis com a deficiência de que são portadoras; para tais pessoas serão reservadas até 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso. § 3o As universidades e instituiçõeso mesmo prazo. O Presidente do Conselho competente ou, conforme o caso, o do Tribunal de Ética e Disciplina, proferirá despacho declarando instaurado o processo disciplinar ou determinando o arquivamento da representação, nos termos do parecer do relator ou segundo os fundamentos que adotar. ATENÇÃO: O processo disciplinar tramita em sigilo, até o seu término, só tendo acesso às suas informações as partes, seus defensores e a autoridade judiciária competente! Nos casos de infração ético-disciplinar punível com censura, será admissível a celebração de termo de ajustamento de conduta (regulamentado em provimento do Conselho Federal da OAB), se o fato apurado não tiver gerado repercussão negativa à advocacia. Como já visto, via de regra, os prazos são de 15 dias, inclusive, compete ao relator do processo disciplinar determinar a notificação dos interessados para prestar esclarecimentos ou a do representado para apresentar defesa prévia, no prazo de 15 (quinze) dias, em qualquer caso. A notificação inicial será expedida para o endereço constante do cadastro de inscritos do Conselho Seccional. 48 Também como já visto, se o representado não for encontrado ou ficar revel, o Presidente do Conselho competente ou, conforme o caso, o do Tribunal de Ética e Disciplina designar-lhe-á defensor dativo. Oferecida a defesa prévia, que deve ser acompanhada dos documentos que possam instruí-la e do rol de testemunhas, até o limite de 5 (cinco), designada, se for o caso, audiência para oitiva do representante, do representado e das testemunhas. DETALHE: Quem indica as testemunhas fica responsável comparecimento, salvo se ao apresentarem o respectivo rol, requererem, por motivo justificado, que elas sejam notificadas a comparecer à audiência de instrução do processo. FIQUE ATENTO: O relator pode indeferir a produção de provas se estas forem tidas como desnecessárias ou protelatórias, impertinentes ou ilícitas. Deverá haver FUNDAMENTAÇÃO. Após a conclusão da instrução o relator deverá proferir parecer preliminar, que será submetido o Tribunal de ética. O prazo para razões finais segue a regra de quinze dias. O processo será incluído em pauta na primeira sessão de julgamentos após a distribuição ao relator. O representante e o representado são notificados pela Secretaria do Tribunal, com 15 (quinze) dias de antecedência, para comparecerem à sessão de julgamento. De acordo com o artigo 61, do CEDOAB, do julgamento do processo disciplinar lavrar-se-á acórdão (que sempre trará EMENTA), do qual constarão, quando procedente a representação, o enquadramento legal da infração, a sanção aplicada, o quórum de instalação e o de deliberação, a indicação de haver sido esta adotada com base no voto do relator ou em voto divergente, bem como as circunstâncias agravantes ou atenuantes consideradas e as razões determinantes de eventual conversão da censura aplicada em advertência sem registro nos assentamentos do inscrito. FIQUE LIGADO: Na hipótese prevista no art. 70, § 3º, do EAOAB (grave repercussão á dignidade da advocacia), em sessão especial designada pelo Presidente do Tribunal, serão facultadas ao representado ou ao seu defensor a apresentação de defesa, a produção de prova e a sustentação oral. Todos os recursos têm efeito suspensivo, exceto quando tratarem de eleições (art.63 e seguintes), de suspensão preventiva decidida pelo Tribunal de Ética e Disciplina, e de cancelamento da inscrição obtida com falsa prova (art. 77, EAOAB). CABIMENTO DO RECURSO: Cabe recurso ao Conselho Federal de todas as decisões definitivas proferidas pelo Conselho Seccional, quando não tenham sido unânimes ou, sendo unânimes, contrariem esta Lei, decisão do Conselho Federal ou de outro Conselho Seccional e, ainda, o Regulamento Geral, o Código de Ética e Disciplina e os Provimentos. Portanto, temos que: Cabe recurso ao CONSELHO FEDERAL de todas as decisões definitivas proferidas pela SECCIONAL, quando: 1) Não tenham sido unânimes 2) Sendo unânimes, contrariem esta lei, decisão do Conselho Federal ou outro Conselho Seccional, o CED ou o RGOAB. COMO JÁ CAIU (2019): O Conselho Seccional X da OAB proferiu duas decisões, ambas unânimes e definitivas, em dois processos distintos. Acerca da matéria que é objeto do processo 1, há diversos julgados, em sentido diametralmente oposto, proferidos pelo Conselho Seccional Y da OAB. Quanto ao processo 2, há apenas uma decisão contrária, outrora proferida pelo Conselho Federal da 49 OAB. De acordo com a situação narrada, assinale a afirmativa correta. Alternativas A) Cabe recurso da decisão proferida no processo 1 ao Conselho Federal da OAB, com fundamento na divergência com as decisões emanadas do Conselho Seccional Y. Também cabe recurso da decisão proferida no processo 2 ao Conselho Federal da OAB, com base na divergência com a decisão anterior do Conselho Federal. B) Não cabe recurso da decisão proferida no processo 1 ao Conselho Federal da OAB, com fundamento na divergência com as decisões emanadas do Conselho Seccional Y. No entanto, cabe recurso da decisão proferida no processo 2 ao Conselho Federal da OAB, com base na divergência com a decisão anterior do Conselho Federal. C) Cabe recurso da decisão proferida no processo 1 ao Conselho Federal da OAB, com fundamento na divergência com as decisões emanadas do Conselho Seccional Y. No entanto, não cabe recurso da decisão proferida no processo 2 ao Conselho Federal da OAB, com base na divergência com a decisão anterior do Conselho Federal. D) Não cabem recursos das decisões proferidas no processo 1 e no processo 2, tendo em vista a definitividade das decisões emanadas do Conselho Seccional. Fácil perceber, portanto, que certa é a LETRA A. Cabe recurso ao Conselho Seccional de todas as decisões proferidas por seu Presidente, pelo Tribunal de Ética e Disciplina, ou pela diretoria da Subseção ou da Caixa de Assistência dos Advogados. REVISÃO DO PAD: É permitida a revisão do processo disciplinar QUANDO OCORRER: 1) por erro de julgamento 2) por condenação baseada em falsa prova. Tem legitimidade para requerer a revisão o advogado punido com a sanção disciplinar. A competência para processar e julgar o processo de revisão é do órgão de que emanou a condenação final (Quando o órgão competente for o Conselho Federal, a revisão processar-se-á perante a Segunda Câmara, reunida em sessão plenária). ATENÇÃO: O pedido de revisão terá autuação própria, devendo os autos respectivos ser apensados aos do processo disciplinar a que se refira. MUITA ATENÇÃO: O pedido de revisão não suspende os efeitos da decisão condenatória, salvo quando o relator, ante a relevância dos fundamentos e o risco de consequências irreparáveis para o requerente, conceder tutela cautelar para que se suspenda a execução. O advogado que tenha sofrido sanção disciplinar poderá requerer reabilitação no prazo de um ano após seu cumprimento, em face de provas efetivas de bom comportamento. A competência para processar e julgar o pedido de reabilitação é do Conselho Seccional em que tenha sido aplicada a sanção disciplinar. Nos casos de competência originária do Conselho Federal, perante este próprio se tramitará o pedido de reabilitação. O pedido de reabilitação terá autuação própria, devendo os autos respectivos ser apensados aos do processo disciplinar a que se refira. O pedido de reabilitação DEVERÁ ser instruído com provas de bom comportamento, no exercício da advocacia e na vida social, cumprindo à Secretaria do Conselho competente certificar, nos autos, o efetivo cumprimento da sanção disciplinar pelo requerente. Nos casos em que o pedido não for suficientemente instruído, o relator deverá designar prazo para a complementação da documentação. Contudo, acaso não cumprida a 50 determinação o pedido será liminarmentearquivado. 2. PUBLICIDADE NA ADVOCACIA O QUE VOCÊ DEVE SABER: O tema é previsto junto aos Art. 39 ao 47-A, do CEDOAB. Como você já deve saber, a publicidade profissional do advogado deve ter caráter meramente informativo e deve primar pela discrição e sobriedade, não podendo, JAMAIS, configurar captação de clientela ou mercantilização da profissão. ATENÇÃO: O uso de publicidade de placas, outdoors, televisão, muros, veículos, paredes, panfletos, oferecimento dos serviços de advocacia em conjunto com outras atividades, dentre outros previstos no artigo 40, do EAOAB, são EXPRESSAMENTE VEDADOS. ATENÇÃO: para fins de identificação dos escritórios de advocacia (localização), é permitida a utilização de placas, painéis luminosos e inscrições em suas fachadas, desde que respeitadas as diretrizes previstas acima. Tudo que se afigure como “captação de clientela” é VEDADO! A telefonia e a internet podem ser usados como veículo de publicidade, para o envio de mensagens a destinatários certos, desde que estas não impliquem o oferecimento de serviços ou representem forma de captação de clientela. Em cartões de advogado e eventual outro tipo de publicidade, o advogado fará constar seu nome, nome social ou o da sociedade de advogados, o número ou os números de inscrição na OAB. Acaso queira, pode constar os títulos acadêmicos e as distinções honoríficas relacionadas à vida profissional, bem como as instituições jurídicas de que faça parte, e as especialidades a que se dedicar, o endereço, e- mail, site, página eletrônica, QR code, logotipo e a fotografia do escritório, o horário de atendimento e os idiomas em que o cliente poderá ser atendido. É proibido o uso de fotografias pessoais ou de terceiros nos cartões de visitas do advogado, bem como menção a qualquer emprego, cargo ou função ocupado, atual ou pretérito, em qualquer órgão ou instituição, salvo o de professor universitário. São admissíveis como formas de publicidade o patrocínio de eventos ou publicações de caráter científico ou cultural, assim como a divulgação de boletins, por meio físico ou eletrônico, sobre matéria cultural de interesse dos advogados, desde que sua circulação fique adstrita a clientes e a interessados do meio jurídico. Será admitida a celebração de termo de ajustamento de conduta (TAC) no âmbito dos Conselhos Seccionais e do Conselho Federal para fazer cessar a publicidade irregular praticada por advogados e estagiários. É permitido o marketing jurídico, desde que exercido de forma compatível com os preceitos éticos e respeitadas as limitações impostas pelo Estatuto da Advocacia, Regulamento Geral, Código de Ética e Disciplina e por este Provimento (Provimento 205/2021 – leia integralmente). Uma das inovações mais marcantes pelo provimento foi a autorização do impulsionamento de conteúdos, que consiste no pagamento para que uma publicação seja vista por um público mais amplo, atingindo mesmo aqueles que não curtem ou seguem a página. Nesse sentido é o artigo 4, do provimento acima citado: No marketing de conteúdos jurídicos poderá ser utilizada a publicidade ativa ou passiva, desde que não esteja incutida a mercantilização, a captação de clientela ou o emprego excessivo de 51 recursos financeiros, sendo admitida a utilização de anúncios, pagos ou não. No mesmo sentido, o artigo 5: A publicidade profissional permite a utilização de anúncios, pagos ou não, nos meios de comunicação não vedados pelo art. 40 do Código de Ética e Disciplina. Vale saber a diferença entre publicidade ativa e passiva: VI - Publicidade ativa: divulgação capaz de atingir número indeterminado de pessoas, mesmo que elas não tenham buscado informações acerca do anunciante ou dos temas Anunciados; (Fica vedada, na publicidade ativa, qualquer informação relativa às dimensões, qualidades ou estrutura física do escritório, assim como a menção à promessa de resultados ou a utilização de casos concretos para oferta de atuação profissional). VII - Publicidade passiva: divulgação capaz de atingir somente público certo que tenha buscado informações acerca do anunciante ou dos temas anunciados, bem como por aqueles que concordem previamente com o recebimento do anúncio. (Fica vedada em qualquer publicidade a ostentação de bens relativos ao exercício ou não da profissão, como uso de veículos, viagens, hospedagens e bens de consumo, bem como a menção à promessa de resultados ou a utilização de casos concretos para oferta de atuação profissional). Ficou permitida a participação do advogado ou da advogada em vídeos ao vivo ou gravados, na internet ou nas redes sociais, assim como em debates e palestras virtuais, desde que observadas as regras dos arts. 42 e 43 do CED, sendo vedada a utilização de casos concretos ou apresentação de resultados. Restou vedado o pagamento, patrocínio ou efetivação de qualquer outra despesa para viabilizar aparição em rankings, prêmios ou qualquer tipo de recebimento de honrarias em eventos ou publicações, em qualquer mídia, que vise destacar ou eleger profissionais como detentores de destaque. É permitida a utilização de logomarca e imagens, inclusive fotos dos(as) advogados(as) e do escritório, assim como a identidade visual nos meios de comunicação profissional, contudo é vedada a utilização de logomarca e símbolos oficiais da Ordem dos Advogados do Brasil. Não é permitido vincular os serviços advocatícios com outras atividades ou divulgação conjunta de tais atividades, salvo a de magistério, ainda que complementares ou afins. 3. INFRAÇÕES E SANÇÕES O QUE VOCÊ DEVE SABER: As Infrações Disciplinares são devidamente elencadas no estatuto (art. 34 e seguintes), sendo aplicáveis apenas aos inscritos nos quadros da OAB (advogados e estagiários). As infrações são puníveis com censura, suspensão ou exclusão dos quadros da OAB, além de multa (Art. 35). A censura tem natureza é uma infração do tipo leve, sendo cabível nos casos das infrações definidas nos incisos I a XVI e XXIX do art. 34; violação a preceito do Código de Ética e Disciplina; violação a preceito do ESTATUTO, quando para a infração não se tenha estabelecido sanção mais grave. ATENÇÃO: A censura pode ser convertida em advertência, em ofício reservado, sem registro nos assentamentos do inscrito, quando presente circunstância atenuante. A suspensão é aplicável nos casos de infrações definidas nos incisos XVII a XXV do art. 34 e reincidência em infração disciplinar. A suspensão acarreta ao infrator a interdição do exercício profissional, em todo o território nacional, pelo prazo de trinta dias a doze meses. 52 OBS: Nas hipóteses dos incisos XXI (recusar-se, injustificadamente, a prestar contas ao cliente de quantias recebidas dele ou de terceiros por conta dele) e XXIII (deixar de pagar as contribuições, multas e preços de serviços devidos à OAB, depois de regularmente notificado a fazê-lo) do art. 34, a suspensão perdura até que satisfaça integralmente a dívida, inclusive com a correção monetária. Na hipótese do inciso XXIV (incidir em erros reiterados que evidenciem inépcia profissional) do art. 34, a suspensão perdura até que preste novas provas de habilitação. A exclusão é a mais grave das penalidades e é aplicável nos casos de aplicação, por três vezes, de suspensão e das infrações definidas nos incisos XXVI a XXVIII do art. 34, do estatuto. Para a aplicação de exclusão é necessária a manifestação favorável de dois terços dos membros do Conselho Seccional competente. Com a exclusão o advogado tem a inscrição cancelada. OBSERVALÇAO IMPORTANTE: Fica impedido de exercer o mandato o profissional a quem forem aplicadas as sanções disciplinares de suspensão ou exclusão. A multa é aplicável cumulativamente com a censura ou suspensão,em havendo circunstâncias agravantes. O valor da multa é variável entre o mínimo correspondente ao valor de uma anuidade e o máximo de seu décuplo. ATENÇÃO: É permitido ao que tenha sofrido qualquer sanção disciplinar requerer, um ano após seu cumprimento, a reabilitação, em face de provas efetivas de bom comportamento. ATENÇÃO1: Quando a sanção disciplinar resultar da prática de crime, o pedido de reabilitação depende também da correspondente reabilitação criminal. PRESCRIÇÃO: A pretensão à punibilidade das infrações disciplinares prescreve em cinco anos, contados da data da constatação oficial do fato. PRESCRIÇAO INTERCORRENTE: Aplica-se a prescrição a todo processo disciplinar paralisado por mais de três anos, pendente DIREITO PROCESSUAL CIVIL PRIMEIRA DICA DO DIA 18 1. CITAÇÃO O QUE VOCÊ DEVE SABER Citação é o ato pelo qual são convocados o réu, o executado ou o interessado para integrar a relação processual. A citação completa a relação processual, estabilizando, assim, a lide. Em virtude disso, a citação é ato obrigatório em qualquer tipo de processo e procedimento (Vide artigo 239, do CPC). A citação será efetivada em até 45 (quarenta e cinco) dias a partir da propositura da ação MAS FIQUE ATENTO: O comparecimento espontâneo do réu ou do executado supre a falta ou a nulidade da citação, a partir desta data, então, começa a fluir o prazo para apresentação de contestação ou de embargos à execução. Obviamente, acaso a citação seja válida e o réu não comparece, HAVERÁ REVELIA. Acaso o executado não compareça, o processo de execução seguirá o seu fluxo normal. A citação válida, ainda quando ordenada por juízo incompetente, induz litispendência, torna litigiosa a coisa e constitui em mora o devedor. Art. 240. A citação válida, ainda quando ordenada por juízo incompetente, induz litispendência, torna litigiosa a coisa e constitui 53 em mora o devedor, ressalvado o disposto nos arts. 397 e 398 da Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Código Civil) . § 1º A interrupção da prescrição, operada pelo despacho que ordena a citação, ainda que proferido por juízo incompetente, retroagirá à data de propositura da ação. § 2º Incumbe ao autor adotar, no prazo de 10 (dez) dias, as providências necessárias para viabilizar a citação, sob pena de não se aplicar o disposto no § 1º. § 3º A parte não será prejudicada pela demora imputável exclusivamente ao serviço judiciário. § 4º O efeito retroativo a que se refere o § 1º aplica-se à decadência e aos demais prazos extintivos previstos em lei. Art. 241. Transitada em julgado a sentença de mérito proferida em favor do réu antes da citação, incumbe ao escrivão ou ao chefe de secretaria comunicar-lhe o resultado do julgamento. Art. 242. A citação será pessoal, podendo, no entanto, ser feita na pessoa do representante legal ou do procurador do réu, do executado ou do interessado. § 1º Na ausência do citando, a citação será feita na pessoa de seu mandatário, administrador, preposto ou gerente, quando a ação se originar de atos por eles praticados. § 2º O locador que se ausentar do Brasil sem cientificar o locatário de que deixou, na localidade onde estiver situado o imóvel, procurador com poderes para receber citação será citado na pessoa do administrador do imóvel encarregado do recebimento dos aluguéis, que será considerado habilitado para representar o locador em juízo. § 3º A citação da União, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municípios e de suas respectivas autarquias e fundações de direito público será realizada perante o órgão de Advocacia Pública responsável por sua representação judicial. A interrupção da prescrição, operada pelo despacho que ordena a citação, ainda que proferido por juízo incompetente, retroagirá à data de propositura da ação (também se aplica à decadência – art. 240, §4º, do CPC). FORMA DE CITAÇÃO: A citação será pessoal, no entanto, pode ser feita na pessoa do representante legal ou do procurador do réu, do executado ou do interessado. Ainda, prevê o artigo 246, do CPC, que a citação será feita preferencialmente por meio eletrônico, no prazo de até 2 (dois) dias úteis, contado da decisão que a determinar, por meio dos endereços eletrônicos indicados pelo citando no banco de dados do Poder Judiciário, conforme regulamento do Conselho Nacional de Justiça. Na ausência do citando, a citação será feita na pessoa de seu mandatário, administrador, preposto ou gerente, quando a ação se originar de atos por eles praticados. A citação da União, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municípios e de suas respectivas autarquias e fundações de direito público será realizada perante o órgão de Advocacia Pública responsável por sua representação judicial. LUGAR DA CITAÇÃO: A citação poderá ser feita em qualquer lugar em que se encontre o réu, o executado ou o interessado. O militar em serviço ativo será citado na unidade em que estiver servindo, se não for conhecida sua residência ou nela não for encontrado. FIQUE ATENTO: Art. 244. Não se fará a citação, salvo para evitar o perecimento do direito: I - De quem estiver participando de ato de culto religioso; II - de cônjuge, de companheiro ou de qualquer parente do morto, consanguíneo ou afim, em linha reta ou na linha colateral em segundo grau, no dia do falecimento e nos 7 (sete) dias seguintes; 54 III - de noivos, nos 3 (três) primeiros dias seguintes ao casamento; IV - de doente, enquanto grave o seu estado. Também não se fará citação quando se verificar que o citando é mentalmente incapaz ou está impossibilitado de recebê-la. Como anteriormente adiantado, a Lei nº 14.195, de 2021, que alterou o CPC, passou a prever que a citação será feita preferencialmente por meio eletrônico, no prazo de até 2 (dois) dias úteis, contado da decisão que a determinar, por meio dos endereços eletrônicos indicados pelo citando no banco de dados do Poder Judiciário, conforme regulamento do Conselho Nacional de Justiça. Em razão disso, as empresas públicas e privadas são obrigadas a manter cadastro nos sistemas de processo em autos eletrônicos, para efeito de recebimento de citações e intimações, as quais serão efetuadas preferencialmente por esse meio. De acordo com o artigo 246, § 1º-A, a ausência de confirmação da citação, em até 3 (três) dias úteis, contados do recebimento da citação eletrônica, implicará a realização da citação: I - Pelo correio (Art. 247 e 248 – leia os artigos); II - Por oficial de justiça (Art. 249 ao 255 – leia os artigos); III - pelo escrivão ou chefe de secretaria, se o citando comparecer em cartório; IV - Por edital (Art. 256 ao 259 – leia os artigos). Abaixo, veremos as consequências em razão da AUSÊNCIA DE CONFIRMAÇÃO: § 1º-B Na primeira oportunidade de falar nos autos, o réu citado nas formas previstas nos incisos I, II, III e IV do § 1º-A do artigo 246 deverá apresentar justa causa para a ausência de confirmação do recebimento da citação enviada eletronicamente. § 1º-C Considera-se ato atentatório à dignidade da justiça, passível de multa de até 5% (cinco por cento) do valor da causa, deixar de confirmar no prazo legal, sem justa causa, o recebimento da citação recebida por meio eletrônico. (Incluído pela Lei nº 14.195, de 2021) § 2º O disposto no § 1º aplica-se à União, aos Estados, ao Distrito Federal, aos Municípios e às entidades da administração indireta. § 3º Na ação de usucapião de imóvel, os confinantes serão citados pessoalmente, exceto quando tiver por objeto unidade autônoma de prédio em condomínio, caso em que tal citação é dispensada. § 4º As citações por correio eletrônico serão acompanhadas das orientações para realização da confirmação de recebimento e de código identificador que permitirá a sua identificação na página eletrônica doórgão judicial citante. (Incluído pela Lei nº 14.195, de 2021) § 5º As microempresas e as pequenas empresas somente se sujeitam ao disposto no § 1º deste artigo quando não possuírem endereço eletrônico cadastrado no sistema integrado da Rede Nacional para a Simplificação do Registro e da Legalização de Empresas e Negócios (Redesim). (Incluído pela Lei nº 14.195, de 2021) § 6º Para os fins do § 5º deste artigo, deverá haver compartilhamento de cadastro com o órgão do Poder Judiciário, incluído o endereço eletrônico constante do sistema integrado da Redesim, nos termos da legislação aplicável ao sigilo fiscal e ao tratamento de dados pessoais. (Incluído pela Lei nº 14.195, de 2021) 2. DAS INTIMAÇÕES O QUE VOCÊ DEVE SABER Citação e intimação não se confundem. 55 A intimação, ao contrário da citação (anteriormente estudada), é o ato pelo qual se dá ciência a alguém dos atos e dos termos do processo. OU SEJA, O PROCESSO JÁ EXISTE E O RÉU/EXECUTADO JÁ FOI CITADO! As intimações realizam-se, sempre que possível, por meio eletrônico, na forma da lei. Aplica-se ao Ministério Público, à Defensoria Pública e à Advocacia Pública o disposto no § 1º do art. 246. Ou seja, estes órgãos devem manter cadastro nos sistemas de processo em autos eletrônicos, para efeito de recebimento de citações e intimações. O juiz determinará de ofício as intimações em processos pendentes, salvo disposição em contrário. Quando não realizadas por meio eletrônico, consideram-se feitas as intimações pela publicação dos atos no órgão oficial. IMPOSSIBILIDADE DE INTIMAÇÃO POR MEIO ELETRÔNICO E POR ÓRGÃO OFICIAL PARA PUBLICAÇÃO: Se inviável a intimação por meio eletrônico e não houver na localidade publicação em órgão oficial, incumbirá ao escrivão ou chefe de secretaria intimar de todos os atos do processo os advogados das partes: I - Pessoalmente, se tiverem domicílio na sede do juízo; II - Por carta registrada, com aviso de recebimento, quando forem domiciliados fora do juízo. Por fim, vale a atenta leitura dos artigos 273 ao 275, do CPC: Art. 273. Se inviável a intimação por meio eletrônico e não houver na localidade publicação em órgão oficial, incumbirá ao escrivão ou chefe de secretaria intimar de todos os atos do processo os advogados das partes: I - Pessoalmente, se tiverem domicílio na sede do juízo; II - Por carta registrada, com aviso de recebimento, quando forem domiciliados fora do juízo. Art. 274. Não dispondo a lei de outro modo, as intimações serão feitas às partes, aos seus representantes legais, aos advogados e aos demais sujeitos do processo pelo correio ou, se presentes em cartório, diretamente pelo escrivão ou chefe de secretaria. Parágrafo único. Presumem-se válidas as intimações dirigidas ao endereço constante dos autos, ainda que não recebidas pessoalmente pelo interessado, se a modificação temporária ou definitiva não tiver sido devidamente comunicada ao juízo, fluindo os prazos a partir da juntada aos autos do comprovante de entrega da correspondência no primitivo endereço. Art. 275. A intimação será feita por oficial de justiça quando frustrada a realização por meio eletrônico ou pelo correio. § 1º A certidão de intimação deve conter: I - A indicação do lugar e a descrição da pessoa intimada, mencionando, quando possível, o número de seu documento de identidade e o órgão que o expediu; II - A declaração de entrega da contrafé; III - a nota de ciente ou a certidão de que o interessado não a apôs no mandado. § 2º Caso necessário, a intimação poderá ser efetuada com hora certa ou por edital. ATENÇÃO: Sob pena de nulidade, é indispensável que da publicação constem os nomes das partes e de seus advogados, com o respectivo número de inscrição na Ordem dos Advogados do Brasil, ou, se assim requerido, da sociedade de advogados. Constando dos autos pedido expresso para que as comunicações dos atos processuais sejam feitas em nome dos advogados indicados, o seu desatendimento implicará nulidade. 56 OBSERVAÇÃO IMPORTANTE: A retirada dos autos do cartório ou da secretaria em carga pelo advogado, por pessoa credenciada a pedido do advogado ou da sociedade de advogados, pela Advocacia Pública, pela Defensoria Pública ou pelo Ministério Público implicará intimação de qualquer decisão contida no processo retirado, ainda que pendente de publicação. Ou seja, ele TOMA CIÊNCIA E SAI INTIMADO. Em caso de eventual nulidade de intimação, a parte a arguirá em capítulo preliminar do próprio ato que lhe caiba praticar, o qual será tido por tempestivo se o vício for reconhecido. #PLUSDECONHECIMENTO 3. DAS NULIDADES (Vamos recordar o que já estudamos?) O QUE VOCÊ DEVE SABER As nulidades são previstas entre os artigos 276 e 283, do CPC. Uma das regras básicas, acerca do tema, é que a NULIDADE NÃO PODE SER ARGUIDA POR QUEM LHE DEU CAUSA (Princípio do interesse). Além disso, vale dizer que quando a lei prescrever determinada forma para a prática do ato, o juiz o considerará válido se, realizado de outro modo, lhe alcançar a finalidade (princípio da instrumentalidade das formas). A nulidade dos atos deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber à parte falar nos autos, sob pena de preclusão (Princípio da convalidação ou preclusão). FIQUE ATENTO: Não se aplica tal princípio quando o juiz deva decretar de ofício a nulidade, nem prevalece a preclusão provando a parte legítimo impedimento. INTERVENÇÃO DO MP: É nulo o processo quando o membro do Ministério Público não for intimado a acompanhar o feito em que deva intervir. A nulidade só pode ser decretada após a intimação do Ministério Público, que se manifestará sobre a existência ou a inexistência de prejuízo. As citações e as intimações serão nulas quando feitas sem observância das prescrições legais. ATENÇÃO MÁXIMA: Anulado o ato, consideram-se de nenhum efeito todos os subsequentes que dele dependam, todavia, a nulidade de uma parte do ato não prejudicará as outras que dela sejam independentes. Ao pronunciar a nulidade, o juiz declarará que atos são atingidos e ordenará as providências necessárias a fim de que sejam repetidos ou retificados. Obviamente, o ato não será repetido nem sua falta será suprida quando não prejudicar a parte (NÃO HÁ NULIDADE SEM PREJUÍZO). Outro importante ponto é que quando puder decidir o mérito a favor da parte a quem aproveite a decretação da nulidade, o juiz não a pronunciará nem mandará repetir o ato ou suprir-lhe a falta. #PLUSDECONHECIMENTO 1. TUTELA PROVISÓRIA O QUE VOCÊ DEVE SABER: Pois bem, dando início ao estudo do nosso primeiro tema, cumpre dizer que este encontra- se disposto entre os artigos 294 e 311, do CPC. A tutela provisória é proferida em sede de cognição sumária. O juiz antecipa algum resultado do processo antes da sentença de mérito. Isso ocorre para evitar riscos com a demora do processo (pode causa prejuízo ao resultado útil do processo), ou nos casos de evidência do direito alegado. DIFERENÇA ENTRE COGNIÇÃO SUMÁRIA E EXAURIENTE: Cognição Sumária: O juiz decide com base em juízo de probabilidade da existência do direito. Verifica-se um juízo de probabilidade e 57 verossimilhança das alegações. Decisão que decide a tutela de urgência, por exemplo. Cognição exauriente: O Juiz se baseia num aprofundado exame das alegações e provas devidamente constituídos nos autos, o que cria um juízo de certeza. Decisão que julga o mérito, por exemplo. Por fim, vale dizer que a tutela provisória PODE OU NÃO SER CONFIRMADA PELA DECISÃO DE MÉRITO, bem como, pode a qualquer tempo ser revogada ou modificada. Salvo decisão judicial em contrário, a tutela provisória conservará a eficácia durante o período de suspensão do processo. A tutela provisória (gênero) pode fundamentar- se em URGÊNCIA OU EVIDÊNCIA (espécies). A TUTELA DE URGÊNCIA se divide em DUASSUBESPÉCIES (TUTELA CAUTELAR E ANTECIPADA). A tutela provisória de urgência, cautelar ou antecipada, pode ser concedida em caráter antecedente (ANTES MESMO DA DEDUÇÃO EM JUÍZO DO PEDIDO PRINCIPAL) ou incidental (requerida de forma conjunta com o pedido principal ou durante o curso do processo). A tutela provisória requerida em caráter incidental independe do pagamento de custas. Contudo, as custas e as demais despesas para ingresso serão exigidas quando da distribuição do requerimento de tutela antecedente, isto porque, obviamente, como visto acima, esta modalidade de tutela é requerida ANTES MESMO DO PEDIDO PRINCIPAL). O juiz poderá determinar as medidas que considerar adequadas para efetivação da tutela provisória, inclusive, obviamente, estabelecer multa. A decisão deve sempre ser FUNDAMENTADA: Na decisão que conceder, negar, modificar ou revogar a tutela provisória, o juiz motivará seu convencimento de modo claro e preciso. Quem deve conhecer da TUTELA: A tutela provisória será requerida ao juízo da causa (incidental) e, quando antecedente, ao juízo competente para conhecer do pedido principal. TUTELA DE URGÊNCIA: Como anteriormente estudado, A TUTELA DE URGÊNCIA se divide em DUAS SUBESPÉCIES (TUTELA CAUTELAR E ANTECIPADA). Como também visto, a tutela provisória de urgência, seja cautelar ou antecipada, pode ser concedida em caráter antecedente (ANTES MESMO DA DEDUÇÃO EM JUÍZO DO PEDIDO PRINCIPAL) ou incidental (requerida de forma conjunta com o pedido principal ou durante o curso do processo). A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo. Portanto, para a sua concessão são necessários DOIS REQUISITOS/ELEMENTOS: 1) Probabilidade do direito alegado e 2) Perigo de dano ao resultado do processo. A tutela de urgência pode ser concedida no curso processual ou de forma antecedente. Necessário salientar que para a sua concessão o Juiz PODE OU NÃO exigir uma caução para ressarcir os danos que a outra parte possa vir a sofrer. A caução pode ser dispensada se a parte for economicamente hipossuficiente e não puder oferecê-la. A tutela de urgência pode ser concedida liminarmente ou após justificação prévia. Ou seja, o Juiz pode conceder o pleiteado sem que seja ouvida a outra parte. Vale lembrar que o artigo 9º, do CPC, prevê o ora exposto: Art. 9º Não se proferirá decisão contra uma das partes sem que ela seja previamente ouvida. 58 Parágrafo único. O disposto no caput não se aplica: I - à tutela provisória de urgência; II - às hipóteses de tutela da evidência previstas no art. 311, incisos II e III; Portanto, em que pese a regra, no CPC, seja de que sempre será conferido a parte adversa o direito de resposta, no caso de tutela de urgência e nas hipóteses de tutela da evidência previstas no art. 311, incisos II e III, isso é dispensado. REPARAÇÃO DE DANOS E PREJUÍZOS: Independentemente da reparação por dano processual, a parte responde pelo prejuízo que a efetivação da tutela de urgência causar à parte adversa, se: I - a sentença lhe for desfavorável; II - obtida liminarmente a tutela em caráter antecedente, não fornecer os meios necessários para a citação do requerido no prazo de 5 (cinco) dias; III - ocorrer a cessação da eficácia da medida em qualquer hipótese legal; IV - o juiz acolher a alegação de decadência ou prescrição da pretensão do autor. Vamos aos estudos das subespécies da TUTELA DE URGÊNCIA, vejamos os itens abaixo. O tema ora abordado é reiteradamente cobrado nas provas, vejamos: QUESTÃO: Cristina não foi autorizada por seu plano de saúde a realizar cirurgia de urgência indicada por seu médico. Tendo em vista a necessidade de pronta solução para seu caso, ela procura um(a) advogado(a), que afirma que a ação a ser ajuizada terá como pedido a realização da cirurgia, com pedido de tutela antecipada para sua efetivação imediata, sem a oitiva do Réu. O(A) advogado(a) ainda sustenta que não poderá propor a ação sem que Cristina apresente toda a documentação que possui para a instrução da inicial, sob pena de impossibilidade de juntada posterior. A respeito do caso, assinale a afirmativa correta. A) O advogado equivocou-se. Trata-se de tutela cautelar e não antecipada, de modo que o pedido principal terá de ser formulado pela autora no prazo de 30 (trinta) dias nos mesmos autos. B) O advogado equivocou-se. A urgência é contemporânea à propositura da ação, pelo que a tutela antecipada pode ser requerida em caráter antecedente, com a possibilidade de posterior aditamento à petição inicial. C) O advogado agiu corretamente. A petição inicial é o momento correto para a apresentação de documentos. D) O advogado agiu corretamente. Somente a tutela cautelar e não a antecipada pode ser requerida em caráter antecedente. TUTELA DE URGÊNCIA ANTECIPADA REQUERIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE: Se dá quando a urgência for contemporânea à propositura da ação. Nesse caso, a petição inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e à indicação do pedido de tutela final (que será feito posteriormente). MAS ATENÇÃO: o autor terá de indicar o valor da causa, que deve levar em consideração o pedido de tutela final. Nesse caso, acaso concedida a tutela de urgência antecipada em caráter antecedente, deve a parte autora (art. 303, §1º): I - aditar a petição inicial, com a complementação de sua argumentação, a juntada de novos documentos e a confirmação do pedido de tutela final, em 15 (quinze) dias ou em outro prazo maior que o juiz fixar – ACASO ISSO NÃO SEJA FEITO, O PROCESSO SERÁ EXTINTO SEM RESOLUÇÃO DO MÉRITO. Demais disso, o réu será citado e intimado para a audiência de conciliação ou de mediação. 59 Caso entenda que não há elementos para a concessão de tutela antecipada, o órgão jurisdicional determinará a emenda da petição inicial em até 5 (cinco) dias, sob pena de ser indeferida e de o processo ser extinto sem resolução de mérito. Vale registrar ainda que a TUTELA ANTECIPADA CONCEDIDA torna-se estável se da decisão que a conceder não for interposto o respectivo recurso. O recurso cabível é o AGRAVO DE INSTRUMENTO. Contudo, qualquer das partes poderá demandar a outra com o intuito de rever, reformar ou invalidar a tutela antecipada estabilizada (art. 304, §2º) – através de uma ação autônoma de revisão (O PRAZO PARA ISSO É DE DOIS ANOS CONTADOS DA CIÊNCIA DA DECISÃO QUE EXTINGUIU O PROCESSO). Sobre o tema, importante mencionar que a decisão que concede a tutela não fará coisa julgada, mas a estabilidade dos respectivos efeitos só será afastada por decisão que a revir, reformar ou invalidar, proferida em ação ajuizada por uma das partes (AÇÃO AUTÔNOMA DE REVISÃO – NO PRAZO DE DOS ANOS). A tutela de urgência de natureza antecipada não será concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos da decisão. TUTELA DE URGÊNCIA CAUTELAR REQUERIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE: A petição inicial da ação que visa à prestação de tutela cautelar em caráter antecedente indicará 1) a lide e seu fundamento, 2) a exposição sumária do direito que se objetiva assegurar e 3) o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo. Então fique atento: de curial importância a imediata demonstração do risco de dano ao próprio resultado útil do processo. É medida de cunho eminentemente processual. Ocorre diante de uma situação de perigo para o processo. O réu será citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido e indicar as provas que pretende produzir. Não sendo contestado o pedido, os fatos alegados pelo autor presumir-se-ão aceitos pelo réu como ocorridos, caso em que o juiz decidirá dentro de 5 (cinco) dias. Contestado o pedido no prazo legal, observar-se-á o procedimento comum. Efetivada a tutela cautelar, o pedido principalterá de ser formulado pelo autor no prazo de 30 (trinta) dias, caso em que será apresentado nos mesmos autos em que deduzido o pedido de tutela cautelar, não dependendo do adiantamento de novas custas processuais. Fique atento aos §§1º e 2º do art. 308: § 1º O pedido principal pode ser formulado conjuntamente com o pedido de tutela cautelar. § 2º A causa de pedir poderá ser aditada no momento de formulação do pedido principal. A eficácia da tutela cautelar concedida em caráter antecedente será cessada quando: 1) o autor não deduzir o pedido principal no prazo legal, 2) não for efetivada dentro de 30 (trinta) dias e 3) o juiz julgar improcedente o pedido principal formulado pelo autor ou extinguir o processo sem resolução de mérito. E MAIS: Se por qualquer motivo cessar a eficácia da tutela cautelar, é vedado à parte renovar o pedido, salvo sob novo fundamento. ATENÇÃO: O indeferimento da tutela cautelar não obsta a que a parte formule o pedido principal, nem influi no julgamento desse, salvo se o motivo do indeferimento for o reconhecimento de decadência ou de prescrição. TUTELA DE EVIDÊNCIA: Concedida INDEPENDENTE de demonstração de perigo de dano ou de risco ao resultado útil do processo QUANDO: a) abuso do direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório da parte; b) alegações de fato puderem ser comprovadas 60 apenas documentalmente e houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em súmula vinculante; c) pedido reipersecutório fundado em prova documental adequada do contrato de depósito e d) petição inicial for instruída com prova documental a que o réu não oponha prova capaz de gerar dúvida razoável. Nos casos B e C pode ser concedida liminarmente. Nos A e D tão somente após ouvida a parte contrária. Recentemente a questão foi abordada na prova, no ano de 2018, vejamos: QUESTÃO: Alexandre ajuizou ação em face da prestadora de serviço de iluminação pública de sua cidade, questionando os valores cobrados nas últimas contas, bem como pleiteando a condenação da Ré no pagamento de indenização por danos morais. A título de tutela provisória, requereu a retirada de seu nome dos cadastros de inadimplentes, tendo a juíza competente deferido liminarmente a tutela da evidência sob o fundamento de que a ré costuma apresentar contestações padronizadas em processos semelhantes, o que caracterizaria abuso de direito de defesa. Sobre o procedimento adotado, assinale a afirmativa correta. A) O juiz errou ao conceder liminarmente a tutela da evidência, na medida em que esta somente é cabível quando há súmula vinculante sobre o tema. B) O juiz acertou ao conceder liminarmente a tutela da evidência, pois a apresentação de contestação padronizada em outro processo configura abuso de direito de defesa. C) O juiz acertou ao conceder liminarmente a tutela da evidência, uma vez que, assim como na tutela de urgência, é dever do juiz conceder a tutela independentemente da oitiva do réu. D) O juiz errou ao conceder liminarmente a tutela da evidência, pois é necessária a oitiva do réu antes de concedê-la com fundamento no abuso do direito de defesa. Das Despesas, dos Honorários Advocatícios e das Multas Art. 82. Salvo as disposições concernentes à gratuidade da justiça, incumbe às partes prover as despesas dos atos que realizarem ou requererem no processo, antecipando-lhes o pagamento, desde o início até a sentença final ou, na execução, até a plena satisfação do direito reconhecido no título. § 1º Incumbe ao autor adiantar as despesas relativas a ato cuja realização o juiz determinar de ofício ou a requerimento do Ministério Público, quando sua intervenção ocorrer como fiscal da ordem jurídica. § 2º A sentença condenará o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou. Art. 83. O autor, brasileiro ou estrangeiro, que residir fora do Brasil ou deixar de residir no país ao longo da tramitação de processo prestará caução suficiente ao pagamento das custas e dos honorários de advogado da parte contrária nas ações que propuser, se não tiver no Brasil bens imóveis que lhes assegurem o pagamento. § 1º Não se exigirá a caução de que trata o caput: I - Quando houver dispensa prevista em acordo ou tratado internacional de que o Brasil faz parte; II - Na execução fundada em título extrajudicial e no cumprimento de sentença; III - na reconvenção. § 2º Verificando-se no trâmite do processo que se desfalcou a garantia, poderá o interessado exigir reforço da caução, justificando seu pedido com a indicação da depreciação do bem dado em garantia e a importância do reforço que pretende obter. Art. 84. As despesas abrangem à custas dos atos do processo, a indenização de viagem, a 61 remuneração do assistente técnico e a diária de testemunha. Art. 85. A sentença condenará o vencido a pagar honorários ao advogado do vencedor. § 1º São devidos honorários advocatícios na reconvenção, no cumprimento de sentença, provisório ou definitivo, na execução, resistida ou não, e nos recursos interpostos, cumulativamente. § 2º Os honorários serão fixados entre o mínimo de dez e o máximo de vinte por cento sobre o valor da condenação, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre o valor atualizado da causa, atendidos: I - O grau de zelo do profissional; II - O lugar de prestação do serviço; III - a natureza e a importância da causa; IV - O trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu serviço. § 3º Nas causas em que a Fazenda Pública for parte, a fixação dos honorários observará os critérios estabelecidos nos incisos I a IV do § 2º e os seguintes percentuais: I - Mínimo de dez e máximo de vinte por cento sobre o valor da condenação ou do proveito econômico obtido até 200 (duzentos) salários- mínimos; II - Mínimo de oito e máximo de dez por cento sobre o valor da condenação ou do proveito econômico obtido acima de 200 (duzentos) salários-mínimos até 2.000 (dois mil) salários- mínimos; III - mínimo de cinco e máximo de oito por cento sobre o valor da condenação ou do proveito econômico obtido acima de 2.000 (dois mil) salários-mínimos até 20.000 (vinte mil) salários- mínimos; IV - Mínimo de três e máximo de cinco por cento sobre o valor da condenação ou do proveito econômico obtido acima de 20.000 (vinte mil) salários-mínimos até 100.000 (cem mil) salários- mínimos; V - Mínimo de um e máximo de três por cento sobre o valor da condenação ou do proveito econômico obtido acima de 100.000 (cem mil) salários-mínimos. § 5º Quando, conforme o caso, a condenação contra a Fazenda Pública ou o benefício econômico obtido pelo vencedor ou o valor da causa for superior ao valor previsto no inciso I do § 3º, a fixação do percentual de honorários deve observar a faixa inicial e, naquilo que a exceder, a faixa subsequente, e assim sucessivamente. § 6º Os limites e critérios previstos nos §§ 2º e 3º aplicam-se independentemente de qual seja o conteúdo da decisão, inclusive aos casos de improcedência ou de sentença sem resolução de mérito. § 6º-A. Quando o valor da condenação ou do proveito econômico obtido ou o valor atualizado da causa for líquido ou liquidável, para fins de fixação dos honorários advocatícios, nos termos dos §§ 2º e 3º, é proibida a apreciação equitativa, salvo nas hipóteses expressamente previstas no § 8º deste artigo. (Incluído pela Lei nº 14.365, de 2022) § 7º Não serão devidos honorários no cumprimento de sentença contra a Fazenda Pública que enseje expedição de precatório, desde que não tenha sido impugnada. § 8º Nas causas em que for inestimável ou irrisório o proveito econômico ou, ainda, quando o valor da causa for muito baixo, o juiz fixará o valor dos honorários por apreciação equitativa, observando o disposto nos incisos do § 2º. § 8º-A. Na hipótese do § 8º deste artigo, para fins de fixação equitativade honorários sucumbenciais, o juiz deverá observar os valores recomendados pelo Conselho Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil a título de honorários advocatícios ou o limite mínimo de 62 10% (dez por cento) estabelecido no § 2º deste artigo, aplicando-se o que for maior. (Incluído pela Lei nº 14.365, de 2022) § 9º Na ação de indenização por ato ilícito contra pessoa, o percentual de honorários incidirá sobre a soma das prestações vencidas acrescida de 12 (doze) prestações vincendas. § 10. Nos casos de perda do objeto, os honorários serão devidos por quem deu causa ao processo. § 11. O tribunal, ao julgar recurso, majorará os honorários fixados anteriormente levando em conta o trabalho adicional realizado em grau recursal, observando, conforme o caso, o disposto nos §§ 2º a 6º, sendo vedado ao tribunal, no cômputo geral da fixação de honorários devidos ao advogado do vencedor, ultrapassar os respectivos limites estabelecidos nos §§ 2º e 3º para a fase de conhecimento. § 12. Os honorários referidos no § 11 são cumuláveis com multas e outras sanções processuais, inclusive as previstas no art. 77 . § 13. As verbas de sucumbência arbitradas em embargos à execução rejeitados ou julgados improcedentes e em fase de cumprimento de sentença serão acrescidas no valor do débito principal, para todos os efeitos legais. § 14. Os honorários constituem direito do advogado e têm natureza alimentar, com os mesmos privilégios dos créditos oriundos da legislação do trabalho, sendo vedada a compensação em caso de sucumbência parcial. § 15. O advogado pode requerer que o pagamento dos honorários que lhe caibam seja efetuado em favor da sociedade de advogados que integra na qualidade de sócio, aplicando-se à hipótese o disposto no § 14. § 16. Quando os honorários forem fixados em quantia certa, os juros moratórios incidirão a partir da data do trânsito em julgado da decisão. § 17. Os honorários serão devidos quando o advogado atuar em causa própria. § 18. Caso a decisão transitada em julgado seja omissa quanto ao direito aos honorários ou ao seu valor, é cabível ação autônoma para sua definição e cobrança. § 19. Os advogados públicos perceberão honorários de sucumbência, nos termos da lei. § 20. O disposto nos §§ 2º, 3º, 4º, 5º, 6º, 6º-A, 8º, 8º-A, 9º e 10 deste artigo aplica-se aos honorários fixados por arbitramento judicial. (Incluído pela Lei nº 14.365, de 2022) Art. 86. Se cada litigante for, em parte, vencedor e vencido, serão proporcionalmente distribuídas entre eles as despesas. Parágrafo único. Se um litigante sucumbir em parte mínima do pedido, o outro responderá, por inteiro, pelas despesas e pelos honorários. 2. DA FORMAÇÃO, DA SUSPENSÃO E DA EXTINÇÃO DO PROCESSO O QUE VOCÊ DEVE SABER: DA FORMAÇÃO DO PROCESSO: A ação é considerada proposta quando a petição inicial for protocolada, todavia, a propositura da ação só produz quanto ao réu os efeitos mencionados no art. 240 (induz litispendência, torna litigiosa a coisa e constitui em mora o devedor) depois que for validamente citado. Portanto, em que pese o processo começar a existir quando da propositura da inicial, a relação jurídica processual tão somente se aperfeiçoa com a citação válida do réu. Não é demais ressaltar que até a citação pode o autor aditar ou alterar o pedido ou causa de pedir – isso sem o consentimento do réu (Art. 329, I). Após a citação e até o saneamento do processo, somente se poderá aditar ou alterar o pedido e 63 a causa de pedir com consentimento do réu, assegurado o contraditório mediante a possibilidade de manifestação deste no prazo mínimo de 15 (quinze) dias, facultado o requerimento de prova suplementar Art. 329, II). E fique atento, o aqui exposto também se aplica à reconvenção e à respectiva causa de pedir. DA SUSPENSÃO DO PROCESSO: As causas de suspensão do processo encontra-se elencadas junto ao artigo 313, do CPC, o qual segue transcrito: I - pela morte ou pela perda da capacidade processual de qualquer das partes, de seu representante legal ou de seu procurador (SE O ADVOGADO FALECER, O PRAZO PARA CONSTITUIÇÃO DE NOVO PATRONO É DE 15 DIAS, SOB PENA DE EXTINÇÃO DO PROCESSO SEM RESOLUÇÃO DO MÉRITO (SE PATRONO DO AUTOR) OU ORDENARÁ O PROSSEGUIMENTO DO PROCESSO À REVELIA DO RÉU (SE FALECIDO O PROCURADOR DESTE); II - pela convenção das partes (POR ATÉ SEIS MESES NO MÁXIMO); III - pela arguição de impedimento ou de suspeição (Art. 144 e ss do CPC); IV- pela admissão de incidente de resolução de demandas repetitivas; V - quando a sentença de mérito (NUNCA PODE SER SUPERIOR A UM ANO): a) depender do julgamento de outra causa ou da declaração de existência ou de inexistência de relação jurídica que constitua o objeto principal de outro processo pendente; b) tiver de ser proferida somente após a verificação de determinado fato ou a produção de certa prova, requisitada a outro juízo; VI - por motivo de força maior; VII - quando se discutir em juízo questão decorrente de acidentes e fatos da navegação de competência do Tribunal Marítimo; VIII - nos demais casos que este Código regula (artigos 76, 678, 685, 921 e 922). IX - pelo parto ou pela concessão de adoção, quando a advogada responsável pelo processo constituir a única patrona da causa (suspensão por 30 dias); X - quando o advogado responsável pelo processo constituir o único patrono da causa e tornar-se pai (suspensão por 8 dias). ATENÇÃO: Durante a suspensão é vedado praticar qualquer ato processual, podendo o juiz, todavia, determinar a realização de atos urgentes a fim de evitar dano irreparável, salvo no caso de arguição de impedimento e de suspeição. ATENÇÃO – FALECIMENTO DO RÉU: Em caso de falecimento do réu, o Juiz ordenará a intimação do autor para que promova a citação do respectivo espólio, de quem for o sucessor ou, se for o caso, dos herdeiros, no prazo que designar, de no mínimo 2 (dois) e no máximo 6 (seis) meses. ATENÇÃO – FALECIMENTO DO AUTOR: Falecido o autor e sendo transmissível o direito em litígio, determinará a intimação de seu espólio, de quem for o sucessor ou, se for o caso, dos herdeiros, pelos meios de divulgação que reputar mais adequados, para que manifestem interesse na sucessão processual e promovam a respectiva habilitação no prazo designado, sob pena de extinção do processo sem resolução de mérito. ATENÇÃO – FATO DELITUOSO (Art. 315): Se o conhecimento do mérito depender de verificação da existência de fato delituoso, o juiz pode determinar a suspensão do processo até que se pronuncie a justiça criminal. § 1º Se a ação penal não for proposta no prazo de 3 (três) meses, contado da intimação do ato de suspensão, cessará o efeito desse, incumbindo ao juiz cível examinar incidentemente a questão prévia. 64 § 2º Proposta a ação penal, o processo ficará suspenso pelo prazo máximo de 1 (um) ano, ao final do qual aplicar-se-á o disposto na parte final do § 1º, ou seja, o Juiz cível deverá decidir a questão trazida. DA EXTINÇÃO DO PROCESSO: Art. 316. A extinção do processo dar-se-á por sentença. Art. 317. Antes de proferir decisão sem resolução de mérito, o juiz deverá conceder à parte oportunidade para, se possível, corrigir o vício. 3. DO PEDIDO O QUE VOCÊ DEVE SABER: A seção referente ao pedido, no CPC, tem início do artigo 322, contudo, para ficar ainda mais afiados, vamos iniciar pelo artigo 319! O artigo 319, do CPC, fala sobre a petição inicial. Petição inicial é o primeiro ato processual. É o ato de formação do processo. Ato em autor provoca o Estado Juiz e chama o réu ao processo. A petição inicial DEVE indicar (requisitos da inicial): I - o juízo a que é dirigida (ENDEREÇAMENTO); II - os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no CadastroNacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu (QUALIFICAÇÃO DAS PARTES); III - o fato (SÃO OS MOTIVOS, O QUE OCORREU) e os fundamentos jurídicos do pedido (EMBASAMENTO QUE O ORDENAMENTO JURÍDICO DÁ AO FATO ALEGADO); IV - o pedido com as suas especificações (O QUE SE REQUER DO JUDICIÁRIO); V - o valor da causa (POTENCIAL BENEFÍCIO ECONÔMICO DA DEMANDA – VALE A RÁPIDA LEITURA DOS ARTIGOS 291 AO 293, DO CPC); VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação (Art. 334, § 5º). A petição inicial será instruída com os documentos indispensáveis à propositura da ação. Acaso o Juiz verifique que não se encontrem preenchidos os requisitos do artigo 319 e que esta não veio acompanhada dos documentos indispensáveis, ou, ainda, que apresente defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito, deve determinar que o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a emende ou a complete, indicando com precisão o que deve ser corrigido ou completado. Acaso o autor permaneça inerte, o Juiz INDEFERIRÁ a petição inicial. Passando agora ao estudo do pedido, vamos ver o que há de mais importante. Primeira coisa que você deve saber: O PEDIDO DEVE SER CERTO E DETERMINADO! Os juros legais, a correção monetária e as verbas de sucumbência, inclusive os honorários advocatícios, compreende-se no pedido principal. Na ação que tiver por objeto cumprimento de obrigação em prestações sucessivas, essas serão consideradas incluídas no pedido, independentemente de declaração expressa do autor, e serão incluídas na condenação, enquanto durar a obrigação, se o devedor, no curso do processo, deixar de pagá-las ou de consigná-las (Art. 323). Em que pese a regra exigir que o pedido seja determinado, há situações em que este poderá ser formulado de forma GENÉRICA: 65 I - nas ações universais, se o autor não puder individuar os bens demandados; II - quando não for possível determinar, desde logo, as consequências do ato ou do fato; III - quando a determinação do objeto ou do valor da condenação depender de ato que deva ser praticado pelo réu. O disposto acima, sobre o pedido genérico, também aplica-se à reconvenção. O pedido será ALTERNATIVO quando, pela natureza da obrigação, o devedor puder cumprir a prestação de mais de um modo. ATENÇÃO: Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao devedor, o juiz conferirá a possibilidade de cumprir a prestação da FORMA QUE ESCOLHER (de um ou de outro modo), ainda que o autor não tenha formulado pedido alternativo. PEDIDO SUBSIDIÁRIO: A lei faculta a formulação de um pedido subsidiário ao outro. Ou seja, para que em caso de não conhecimento do primeiro seja conhecido do segundo e demais. É lícito formular mais de um pedido, alternativamente, para que o juiz acolha um deles. É lícita a cumulação, em um único processo, contra o mesmo réu, de vários pedidos, ainda que entre eles não haja conexão. Quanto a isso, vale registrar que alguns requisitos precisam ser preenchidos: I - os pedidos DEVEM SER compatíveis entre si; II - seja competente para conhecer deles o MESMO JUÍZO; III - seja adequado para todos os pedidos o TIPO DO PROCEDIMENTO. ATENÇÃO: A FALTA DO PEDIDO É UMA DAS CAUSAS DE INÉPCIA DA PETIÇÃO INICIAL (Para mais, vale a leitura do artigo 330, do CPC). IMPORTANTE – ARTIGO 328: Na OBRIGAÇÃO INDIVISÍVEL com PLURALIDADE DE CREDORES, aquele que não participou do processo receberá sua parte, deduzidas as despesas na proporção de seu crédito. Ademais, como já visto, o autor poderá (Art. 329): I - até a citação, aditar ou alterar o pedido ou a causa de pedir, independentemente de consentimento do réu; II - até o saneamento do processo, aditar ou alterar o pedido e a causa de pedir, com consentimento do réu, assegurado o contraditório mediante a possibilidade de manifestação deste no prazo mínimo de 15 (quinze) dias, facultado o requerimento de prova suplementar. Parágrafo único. Aplica-se o disposto neste artigo à reconvenção e à respectiva causa de pedir. Vale ainda o estudo do artigo 332, do CPC, que trata da IMPROCEDÊNCIA LIMINAR DO PEDIDO. Se o juiz verificar que o pedido é contrário a súmula do STF e do STJ, acórdão proferido pelo STF e pelo STJ em julgamentos de recursos repetitivos, entendimento firmado em incidente de resolução de demandas repetitivas ou de assunção de competência ou enunciado de súmula de tribunal de justiça local PODE JULGAR LIMINARMENTE IMPROCEDENTE O PEDIDO. Isso ocorre também em casos de PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA. Não interposta a apelação da sentença que indeferiu liminarmente o pedido, o réu será intimado do trânsito em julgado da sentença, nos termos do art. 241. RETRATAÇÃO DO JUÍZO: Interposta a apelação, o juiz poderá retratar-se em 5 (cinco) dias. E se assim o fizer, o juiz determinará o prosseguimento do processo, com a citação do réu. AUSÊNCIA DE RETRATAÇÃO: Se não houver retratação, determinará a citação do réu para 66 apresentar contrarrazões, no prazo de 15 (quinze) dias. 4. CONTESTAÇÃO E RECONVENÇÃO O QUE VOCÊ DEVE SABER: 1) A contestação é o ato de resistência do réu à pretensão do autor formulada na inicial. O prazo para oferecimento é de QUINZE DIAS, contados a partir dos incisos I, II e III, do 335, CPC. Deve o réu alegar na contestação toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir. O réu, na contestação, deve se manifestar de forma precisa obre as alegações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas, salvo se não for admitida confissão, petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substância do ato ou estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto. Antes da discussão do mérito deve o réu alegar as causas do artigo 337, CPC, quais sejam: I - inexistência ou nulidade da citação; II - incompetência absoluta e relativa (Art. 64 e seguintes, do CPC); III - incorreção do valor da causa; IV - inépcia da petição inicial (Art. 330, CPC); V – perempção (Punição dado ao autor da ação quando o mesmo dá causa a sentença fundada em abandono da causa por três vezes – Art. 486, §3º, CPC); VI – litispendência (quando se repete ação que está em curso); VII - coisa julgada (quando se repete ação que já foi decidida por decisão transitada em julgado); VIII – conexão (Reputam-se conexas 2 (duas) ou mais ações quando lhes for comum o pedido ou a causa de pedir – Art. 55, CPC); IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; X - convenção de arbitragem; XI - ausência de legitimidade (Quando alegar sua ilegitimidade, incumbe ao réu indicar o sujeito passivo da relação jurídica discutida sempre que tiver conhecimento, sob pena de arcar com as despesas processuais e de indenizar o autor pelos prejuízos decorrentes da falta de indicação – Se o autor aceitar a indicação, procederá, no prazo de 15 (quinze) dias, à alteração da petição inicial para a substituição do réu – o sujeito indicado também poderá sere incluído como litisconsorte passivo) ou de interesse processual; XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar; XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça. Se o réu alegar, na contestação, ser parte ilegítima ou não ser o responsável pelo prejuízo invocado, o juiz facultará ao autor, em 15 (quinze) dias, a alteração da petição inicial para substituição do réu. Depois da contestação, só é lícito ao réu deduzir novas alegações quando: I - relativas a direito ou a fato superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofício; III - porexpressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau de jurisdição. Como sabido, se o réu não contestar a ação, será considerado revel e presumir-se-ão verdadeiras as alegações de fato formuladas pelo autor (Art. 344). A revelia não produz o efeito acima mencionado se: 67 I - havendo pluralidade de réus, algum deles contestar a ação; II - o litígio versar sobre direitos indisponíveis; III - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considere indispensável à prova do ato; IV - as alegações de fato formuladas pelo autor forem inverossímeis ou estiverem em contradição com prova constante dos autos. ATENÇÃO: O revel poderá intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar. 2) Exceção é forma de defesa contra o órgão jurisdicional ao qual foi a ação fora distribuída, por força de alegada parcialidade. Impedimento do Juiz: Art. 144, CPC. Suspeição do Juiz: Art. 145, CPC. Podem ser oferecidas a qualquer tempo e grau de jurisdição, de acordo com o artigo 146, CPC. 3) A reconvenção é forma de defesa através da qual o réu propõe uma ação contra o autor, na própria contestação, aproveitando-se do procedimento já instaurado. Tem natureza jurídica de ação. Nesse sentido: TJ-DF - 07195024820198070000 DF 0719502- 48.2019.8.07.0000 (TJ-DF) Jurisprudência•Data de publicação: 22/01/2020 Tem natureza jurídica de ação. Nesse sentido: TJ-DF - 07195024820198070000 DF 0719502- 48.2019.8.07.0000 (TJ-DF) Jurisprudência•Data de publicação: 22/01/2020 Pode ser proposta contra o autor e terceiro. Pode ser proposta pelo réu em litisconsórcio com terceiro. Deve haver conexão com a ação principal ou com o fundamento da defesa. A desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao prosseguimento do processo quanto à reconvenção. Ou seja, acaso o autor desista da ação principal ou esta for inepta, a reconvenção segue NORMAL. Pode ser proposta independente de contestação. Ou seja, o réu pode não contestar e oferecer tão somente a reconvenção. NÃO CONFUNDA RECONVENÇÃO COM PEDIDO CONTRAPOSTO! A reconvenção constitui uma ação autônoma, enquanto o pedido contraposto é apenas um acessório da ação principal. ÉTICA SEGUNDA DICA DO DIA 18 1. INSCRIÇÃO (Art. 8º AO 14º, EAOAB) O QUE VOCÊ DEVE SABER: INSCRIÇÃO DO ADVOGADO: O Art. 8º, do EAOAB, enumera os requisitos necessários para a inscrição nos quadros de advogado. São eles: capacidade civil; diploma ou certidão de graduação em direito, obtido em instituição de ensino oficialmente autorizada e credenciada; título de eleitor e quitação do serviço militar, se brasileiro; aprovação em Exame de Ordem; não exercer atividade incompatível com a advocacia; idoneidade moral; e prestar compromisso perante o conselho. OBS: Não atende ao requisito de idoneidade moral aquele que tiver sido condenado por crime infamante, salvo reabilitação judicial. OBS: A inidoneidade moral PODE SER suscitada por qualquer pessoa, devendo ser declarada mediante decisão que obtenha no mínimo 68 dois terços dos votos de todos os membros do conselho competente. OBS: O estrangeiro ou brasileiro, quando não graduado em direito no Brasil, deve fazer prova do título de graduação, obtido em instituição estrangeira, devidamente revalidado, além de atender aos demais requisitos acima citados. OBS: Quem regulamenta o EXAME DE ORDEM é o Conselho Federal da OAB. Existem TRÊS TIPOS DE INSCRIÇÃO PARA O ADVOGADO: Principal, suplementar e por transferência. A inscrição principal do advogado deve ser feita no Conselho Seccional em cujo território pretende estabelecer o seu domicílio profissional (Considera-se domicílio profissional a sede principal da atividade de advocacia, prevalecendo, na dúvida, o domicílio da pessoa física do advogado). A inscrição suplementar deverá ser promovida nos Conselhos Seccionais em cujos territórios passar a exercer habitualmente a profissão, considerando-se habitualidade a intervenção judicial que exceder de cinco causas por ano (SE O ADVOGADO TIVER MAIS DE CINCO CAUSAS EM OUTRO ESTADO, POR ANO, DEVE MANTER A INSCRIÇÃO SUPLEMENTAR). A inscrição por transferência ocorre em caso de mudança efetiva de domicílio profissional para outra unidade federativa (o advogado deve requerer a transferência de sua inscrição para o Conselho Seccional correspondente). ATENÇÃO: SE O ADVOGADO NÃO PAGAR AS ANUIDADES E DÉBITOS, O QUE ACONTECE? Isso é regulado pelo RGOAB, artigo 24, que diz que “O advogado, regularmente notificado, deve quitar seu débito relativo às anuidades, no prazo de 15 dias da notificação, sob pena de suspensão, aplicada em processo disciplinar”. Portanto, após a REGULAR NOTIFICAÇÃO DO DÉBITO, O ADVOGADO DEVE PROCEDER COM A QUITAÇÃO EM ATÉ QUINZE DIAS, SOB PENA DE PUNIÇÃO. AINDA, DE BOM ALVITRE REGISTRAR QUE CANCELA-SE A INSCRIÇÃO QUANDO OCORRER A TERCEIRA SUSPENSÃO, RELATIVA AO NÃO PAGAMENTO DE ANUIDADES DISTINTAS. INSCRIÇÃO DO ESTAGIÁRIO: O Art. 9º, do EAOAB, enumera os requisitos necessários para a inscrição nos quadros de estagiário. Os requisitos são os mesmos do advogado, COM EXCEÇÃO do diploma ou certidão de graduação em direito, obtido em instituição de ensino oficialmente autorizada e credenciada e da aprovação no exame de ordem. O estágio profissional de advocacia TEM DURAÇÃO DE DOIS ANOS e deve ser realizado nos últimos anos do curso jurídico, pode ser mantido pelas respectivas instituições de ensino superior, pelos Conselhos da OAB, ou por setores, órgãos jurídicos e escritórios de advocacia credenciados pela OAB, sendo obrigatório o estudo deste Estatuto e do Código de Ética e Disciplina. A inscrição do estagiário é feita no Conselho Seccional em cujo território se localize seu curso jurídico. O aluno de curso jurídico que exerça atividade incompatível com a advocacia pode frequentar o estágio ministrado pela respectiva instituição de ensino superior, para fins de aprendizagem, vedada a inscrição na OAB. ATENÇÃO: O documento de identidade profissional é de uso obrigatório no exercício da atividade de advogado ou de estagiário e constitui prova de identidade civil para todos os fins legais. Os atos de advocacia, previstos no art. 1º do Estatuto, podem ser subscritos por estagiário inscrito na OAB, em conjunto com o advogado ou o defensor público. 69 O estagiário inscrito na OAB pode praticar isoladamente os seguintes atos, sob a responsabilidade do advogado: I – Retirar e devolver autos em cartório, assinando a respectiva carga; II – obter junto aos escrivães e chefes de secretarias certidões de peças ou autos de processos em curso ou findos; III – assinar petições de juntada de documentos a processos judiciais ou administrativos. Para ATOS EXTRAJUDICIAIS, o estagiário pode comparecer isoladamente, quando receber autorização ou substabelecimento do advogado. CANCELAMENTO DE INSCRIÇÃO (Art. 11º, EAOAB) Cancela-se a inscrição do profissional que: I – Assim o requerer; II – Sofrer penalidade de exclusão; III – falecer; IV – Passar a exercer, em caráter definitivo, atividade incompatível com a advocacia; V – Perder qualquer um dos requisitos necessários para inscrição. Obs: No caso das hipóteses dos incisos II, III e IV, o cancelamento deve ser promovido, de ofício, pelo Conselho competente ou em virtude de comunicação por qualquer pessoa. Na hipótese de novo pedido de inscrição – que não restaura o número de inscrição anterior – deve o interessado fazer prova dos requisitos dos incisos I, V, VI e VII do art. 8º, do EAOAB. Em se tratando de EXCLUSÃO, o novo pedido de inscrição também deve ser acompanhado de provasde reabilitação E lembre o que acima foi visto: ATENÇÃO: SE O ADVOGADO NÃO PAGAR AS ANUIDADES E DÉBITOS, O QUE ACONTECE? Isso é regulado pelo RGOAB, artigo 24, que diz que “O advogado, regularmente notificado, deve quitar seu débito relativo às anuidades, no prazo de 15 dias da notificação, sob pena de suspensão, aplicada em processo disciplinar”. Portanto, após a REGULAR NOTIFICAÇÃO DO DÉBITO, O ADVOGADO DEVE PROCEDER COM A QUITAÇÃO EM ATÉ QUINZE DIAS, SOB PENA DE PUNIÇÃO. AINDA, DE BOM ALVITRE REGISTRAR QUE CANCELA-SE A INSCRIÇÃO QUANDO OCORRER A TERCEIRA SUSPENSÃO, RELATIVA AO NÃO PAGAMENTO DE ANUIDADES DISTINTAS. LICENCIAMENTO (Art. 12º, EAOAB) Art. 12. Licencia-se o profissional que: I – assim o requerer, por motivo justificado; II – passar a exercer, em caráter temporário, atividade incompatível com o exercício da advocacia; III – sofrer doença mental considerada curável. A licença é o afastamento temporário das atividades da advocacia. O advogado fica desobrigado de pagar as contribuições no período que estiver afastado. 2.DOS HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS (Art. 22º, EAOAB) Conforme depreende-se do artigo 22, do EAOAB, existem três tipos de honorários: honorários convencionados, aos fixados por arbitramento judicial e aos de sucumbência. Os honorários convencionados são os pactuados entre o advogado e o seu cliente/contratante. Os honorários por arbitramento são estipulados na falta de acordo ou pactuação, sendo 70 estipulados pelo Juiz e devendo ser observado o trabalho realizado e o valor econômico da causa. ATENÇÃO: não podem ser estabelecidos em % inferior ao estipulado na tabela da OAB. Os honorários de sucumbência são aqueles devidos pela parte vencida ao advogado. Como anteriormente já adiantado, não integram o salário do advogado empregado para fins trabalhistas e previdenciários. ATENÇÃO: É nula qualquer disposição, cláusula, regulamento ou convenção individual ou coletiva que retire do advogado o direito ao recebimento dos honorários de sucumbência. O prazo para COBRANÇA de honorários PRESCREVE em CINCO ANOS (art. 25, EAOAB) e inicia-se: - do vencimento do contrato, se houver. - do trânsito em julgado da decisão que os fixar. - da ultimação do serviço extrajudicial. - da desistência ou transação. - da renúncia ou revogação do mandato. A decisão judicial que fixar ou arbitrar honorários e o contrato escrito que o estipular são títulos executivos e constituem crédito privilegiado na falência, concordata, concurso de credores, insolvência civil e liquidação extrajudicial. A execução dos honorários pode ser promovida nos mesmos autos da ação em que tenha atuado o advogado. Os honorários incluídos na condenação, por arbitramento ou sucumbência, pertencem ao advogado, tendo este direito autônomo para executar a sentença nesta parte. ATENÇÃO: O advogado substabelecido, com reserva de poderes, não pode cobrar honorários sem a intervenção daquele que lhe conferiu o substabelecimento. Na hipótese de falecimento ou incapacidade civil do advogado, os honorários de sucumbência, proporcionais ao trabalho realizado, são recebidos por seus sucessores ou representantes legais. Salvo estipulação contratual em sentido diverso, o pagamento dos honorários deve assim ser realizado: 1/3 devido no início do serviço, 1/3 até a decisão de primeira instância e o restante no final. HONORÁRIOS DE SUCUMBÊNCIA NÃO INTEGRAM O SALÁRIO OU REMUNERAÇÃO: Os honorários de sucumbência, por decorrerem precipuamente do exercício da advocacia e só acidentalmente da relação de emprego, não integram o salário ou a remuneração, não podendo, assim, ser considerados para efeitos trabalhistas ou previdenciários. Parágrafo único. Os honorários de sucumbência dos advogados empregados constituem fundo comum, cuja destinação é decidida pelos profissionais integrantes do serviço jurídico da empresa ou por seus representantes. O contrato de prestação de serviços de advocacia não exige forma especial, devendo estabelecer, porém, com clareza e precisão, o seu objeto, os honorários ajustados, a forma de pagamento, a extensão do patrocínio, esclarecendo se este abrangerá todos os atos do processo ou limitar-se-á a determinado grau de jurisdição, além de dispor sobre a hipótese de a causa encerrar-se mediante transação ou acordo. LEMBRE-SE DISSO: NÃO EXIGENCIA DE FORMA ESPECIAL! COMPENSAÇÃO DE CRÉDITOS E HONORÁRIOS: A compensação de créditos, pelo advogado, de importâncias devidas ao cliente, somente será admissível quando o contrato de prestação de serviços a autorizar ou quando houver autorização especial do cliente para esse fim, por este firmada. REDUÇÃO DE HONORÁRIOS: É vedada, em qualquer hipótese, a diminuição dos honorários contratados em decorrência da solução do litígio por qualquer mecanismo adequado de solução extrajudicial. 71 AVILTAMENTO DE HONORÁRIOS: O advogado SEMPRE deve observar o valor mínimo da Tabela de Honorários instituída pelo respectivo Conselho Seccional onde for realizado o serviço, inclusive aquele referente às diligências, sob pena de aviltamento! CLÁUSULA QUOTA LITIS: Na hipótese da adoção de cláusula quota litis (Quando os honorários serão fixados com base na vantagem financeira obtida pelo cliente em um processo judicial), os honorários devem ser necessariamente representados por pecúnia e, quando acrescidos dos honorários da sucumbência, não podem ser superiores às vantagens advindas a favor do cliente. MAS FIQUE ATENTO: A participação do advogado em bens particulares do cliente só é admitida em caráter excepcional, quando esse, comprovadamente, não tiver condições pecuniárias de satisfazer o débito de honorários e ajustar com o seu patrono, em instrumento contratual, tal forma de pagamento. No caso de substabelecimento, a verba correspondente aos honorários da sucumbência será repartida entre o substabelecente e o substabelecido, proporcionalmente à atuação de cada um no processo ou conforme haja sido entre eles ajustado. Mas lembre-se que, como visto, o advogado substabelecido, com reserva de poderes, não pode cobrar honorários sem a intervenção daquele que lhe conferiu o substabelecimento. CARTÃO DE CRÉDITO PARA HONORÁRIOS: É lícito ao advogado ou à sociedade de advogados empregar, para o recebimento de honorários, sistema de cartão de crédito, mediante credenciamento junto a empresa operadora do ramo. ATENÇÃO: Havendo necessidade de promover arbitramento ou cobrança judicial de honorários, deve o advogado renunciar previamente ao mandato que recebera do cliente em débito. 3.INCOMPATIBILIDADES E IMPEDIMENTOS (Art. 27º AO 30º, EAOAB) Incompatibilidade e impedimento são DIVERSOS. Enquanto a incompatibilidade diz respeito à PROIBIÇÃO TOTAL, o impedimento diz respeito a proibição parcial do exercício da advocacia. As causas de incompatibilidade (são incompatíveis mesmo em CAUSA PRÓPRIA) encontram-se situadas junto ao artigo 28, do EAOAB. A incompatibilidade permanece mesmo que o ocupante do cargo ou função deixe de exercê- lo temporariamente (licença ou férias, por ex.). Não caracteriza a incompatibilidade os que não detenham poder de decisão relevante sobre interesses de terceiro, a juízo do conselho competente da OAB, bem como, a administração acadêmica diretamente relacionada ao magistério jurídico, bem como Advogados exercentes de mandado temporário de juiz eleitoral não estarão incompatíveis com a advocacia. As causas de impedimento encontram-se situadas junto ao artigo 30, do EAOAB. Em causas de impedimento, o profissional exerce a advocacia COM RESTRIÇÕES. Ex: Os servidores da administração direta, indireta ou fundacionalde pesquisa científica e tecnológica federais poderão prover seus cargos com professores, técnicos e cientistas estrangeiros, de acordo com as normas e os procedimentos desta Lei. Art. 6o O provimento dos cargos públicos far-se- á mediante ato da autoridade competente de cada Poder. Art. 7o A investidura em cargo público ocorrerá com a posse. Agora, vejamos as modalidades de provimento: A) Nomeação: Forma de provimento originária, pois não existia nenhum vínculo anterior entre o estado o sujeito que será nomeado (com relação a o cargo em questão). A nomeação é um ato DISCRICIONÁRIO NÃO É VINCULADO TA? (isso sempre cai) #linkmental #atosadministrativos Nomeação é ato administrativo discricionário submetido ao juízo de conveniência e oportunidade, não podendo o Judiciário imiscuir-se nesta esfera de atuação, sob pena de ofensa ao princípio da Separação dos Poderes 6 b) Promoção: é uma forma de provimento, a qual ocorre quando o cargo se organiza por carreiras, vindo o servidor a ocupar uma carreira superior em relação ao cargo ao qual ocupava. É um tipo de provimento derivado, pois o sujeito possuía um vínculo anterior com o estado. (PROVIMENTO DERIVADO VERTICAL) C) Readaptação -O servidor passa a ocupar outro cargo devido a sua limitação física ou mental. Não há uma mudança de cargo para um nível superior, mas uma readaptação (PROVIMENTO DERIVADO HORIZONTAL) ART, 37 §13 DA CF O servidor público titular de cargo efetivo poderá ser readaptado para exercício de cargo cujas atribuições e responsabilidades sejam compatíveis com a limitação que tenha sofrido em sua capacidade física ou mental, enquanto permanecer nesta condição, desde que possua a habilitação e o nível de escolaridade exigidos para o cargo de destino, mantida a remuneração do cargo de origem. (Incluído pela Emenda Constitucional nº 103, de 2019) D) Reingresso- O servidor retoma ao cargo que não mais ocupava, por meio da reversão, aproveitamento, reintegração ou recondução. A reversão é o retorno/reingresso do servidor público que estava aposentado á ativa, por interesse da administração pública. O aproveitamento ocorre quando o servidor público ESTÁVEL, estava em disponibilidade e passou a ser aproveitado em um cargo de atribuições e vencimentos compatíveis com o anteriormente ocupado. A reintegração ocorre quando a demissão, por decisão administrativa ou judicial, de um servidor é considerada inválida, sendo este colocado/ reintegrado ao cargo público que ocupada anteriormente ou no cargo resultante da sua transformação. Por fim, a recondução é a forma que o servidor público ESTÁVEL volta a ocupar cargo que anteriormente era titular, por ter sido considerado inabilitado em estágio probatório de outro cargo ou por ter sido desconstituído do exercício de cargo em virtude da reintegração. IMPORTANTE: Originalmente a lei nº 8.112/1990 trouxe a Ascenção e transferência como formas de provimento, contudo ambas foram consideradas inconstitucionais. Ascenção= Era forma de provimento onde o servidor poderia ocupar outro cargo distinto do seu, sem prévio concurso público. Transferência= Possibilidade de o servidor ocupar cargo efetivo de igual denominação, pertencente a quadro d pessoal diverso, de órgão ou instituição do mesmo poder. ESTÁGIO PROBATÓRIO: Após ser aprovado em concurso público o servidor passará por um estágio, o qual é denominado probatório, o qual lhe fornecerá a estabilidade no cargo ocupado, caso o resultado do estágio seja satisfatório. O estágio probatório dura um período de 3 anos, devendo o servidor comprovar que possui aptidão e capacidade para ocupar o cargo, o qual no momento é titular. Serão observados os seguintes requisitos: Assiduidade, disciplina, capacidade de iniciativa, produtividade e responsabilidade. NÃO CONFUNDAM: A lei nº 8.112/1990 traz o prazo de 2 anos para o estágio probatório, já a CF/88 traz o de 3 anos. O STF resolvi decidir sobre o tema e pacificou o prazo de 3 anos para conquistar a estabilidade, a qual se consegue com o resultado positivo do estágio probatório. EFETIVIDADE = É UM ATRIBUTO RELACIONADO AO CARGO. ESTABILIDADE= É UM ATRIBUTO RELACIONADO A PESSOA DO SERVIDOR. Obs. A estabilidade não confere ao servidor a vitaliciedade, mas a segurança de que o cargo público só será perdido, mediante sentença judicial com trânsito em julgado, processo 7 administrativo (desde que tenha uma ampla segurança e contraditório), procedimento de avaliação periódica, adequação dos gastos d administração com pessoal. Vacância? Exoneração? Demissão? A vacância ocorre sempre que um cargo público se encontra desocupado. A exoneração e a demissão são uma das formas de vacância. A exoneração é a extinção do vínculo do servidor com a administração pública, por vontade deste ou daquela, mas não por uma intenção punitiva. EXONERAÇÃO NÃO É UMA MEDIDA PUNITIVA. Já a demissão é uma medida punitiva d administração para com o servidor E DE QUE FORMA OS AGENTES PÚBLICOS SÃO REMUNERADOS? Por meio de subsídios ou remuneração. Subsídios= São pagamentos feitos em parcela ÚNICA, vedado o acréscimo de qualquer gratificação, abono, verba de representação. A Cf/ 88 traz os agentes públicos que recebem por este meio, entre eles estão: Membros do judiciário, detentores de mandato eletivo, Ministros de Estado e Secretários Estaduais e Municipais, MP, AGU, Chefe do poder executivo, Membros dos Tribunais de Conta, Membros das Polícias Federais e servidores públicos organizados em carreira. Os Agentes públicos regidos pela CLT, ou seja, os empregados públicos, recebem salários. Remuneração: É o vencimento mais vantagens pecuniárias permanentes. Art.39, § 9º É vedada a incorporação de vantagens de caráter temporário ou vinculadas ao exercício de função de confiança ou de cargo em comissão à remuneração do cargo efetivo. X - a remuneração dos servidores públicos e o subsídio de que trata o § 4º do art. 39 somente poderão ser fixados ou alterados por lei específica, observada a iniciativa privativa em cada caso, assegurada revisão geral anual, sempre na mesma data e sem distinção de índices. NÃO É QUALQUER LEI! XI - a remuneração e o subsídio dos ocupantes de cargos, funções e empregos públicos da administração direta, autárquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes políticos e os proventos, pensões ou outra espécie remuneratória, percebidos cumulativamente ou não, incluídas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, não poderão exceder o subsídio mensal, em espécie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como limite, nos Municípios, o subsídio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsídio mensal do Governador no âmbito do Poder Executivo, o subsídio dos Deputados Estaduais e Distritais no âmbito do Poder Legislativo e o subsídio dos Desembargadores do Tribunal de Justiça, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centésimos por cento do subsídio mensal, em espécie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no âmbito do Poder Judiciário, aplicável este limite aos membros do Ministério Público, aos Procuradores e aos Defensores Públicos; XII - os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judiciário não poderão ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo; XV - o subsídio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e empregos públicos são irredutíveis, ressalvado o disposto nos incisos XI e XIV deste artigo e nos arts. 39, § 4º, 150, II, 153, III, e 153, § 2º, Responsabilidade dos agentes Públicos- No exercício das suas funções, os agentes públicos podem ser responsabilizados por seus atos, podendo ser responsáveis tanto civil, como penal ou administrativamente. ResponsabilidadeNÃO PODEM ADVOGAR contra a Fazenda Pública que os remunere ou à qual seja vinculada a entidade empregadora (CUIDADO: docentes dos cursos jurídicos PODEM ADVOGAR contra a Fazenda Pública que os remuneram). Os membros do Poder Legislativo, em seus diferentes níveis, NÃO PODEM ADVOGAR contra ou a favor das pessoas jurídicas de 72 direito público, empresas públicas, sociedades de economia mista, fundações públicas, entidades paraestatais ou empresas concessionárias ou permissionárias de serviço público. ATENÇÃO: Os Procuradores-Gerais, Advogados- Gerais, Defensores-Gerais e dirigentes de órgãos jurídicos da Administração Pública direta, indireta e fundacional são exclusivamente legitimados para o exercício da advocacia vinculada à função que exerçam, durante o período da investidura. Ou seja, podem exercer a advocacia apenas em favor do órgão ao qual se vinculam. 4.ÉTICA DO ADVOGADO (Art. 31º ao 33º, EAOAB) O advogado é responsável pelos atos que, no exercício profissional, praticar com dolo ou culpa. Obs: Em caso de lide temerária, o advogado será solidariamente responsável com seu cliente, desde que coligado com este para lesar a parte contrária, o que será apurado em ação própria. INFRAÇÃO ÉTICA OU DISCIPLINAR (Art. 34º ao 43º, EAOAB) As Infrações Disciplinares são devidamente elencadas no estatuto (art. 34), sendo aplicáveis apenas aos inscritos nos quadros da OAB (advogados e estagiários). As infrações são puníveis com censura, suspensão ou exclusão dos quadros da OAB, além de multa (Art. 35). A censura tem natureza é uma infração do tipo leve, sendo cabível nos casos das infrações definidas nos incisos I a XVI e XXIX do art. 34; violação a preceito do Código de Ética e Disciplina; violação a preceito do ESTATUTO, quando para a infração não se tenha estabelecido sanção mais grave. ATENÇÃO: A censura pode ser convertida em advertência, em ofício reservado, sem registro nos assentamentos do inscrito, quando presente circunstância atenuante. A suspensão é aplicável nos casos de infrações definidas nos incisos XVII a XXV do art. 34 e reincidência em infração disciplinar. A suspensão acarreta ao infrator a interdição do exercício profissional, em todo o território nacional, pelo prazo de trinta dias a doze meses. OBS: Nas hipóteses dos incisos XXI (recusar-se, injustificadamente, a prestar contas ao cliente de quantias recebidas dele ou de terceiros por conta dele) e XXIII (deixar de pagar as contribuições, multas e preços de serviços devidos à OAB, depois de regularmente notificado a fazê-lo) do art. 34, a suspensão perdura até que satisfaça integralmente a dívida, inclusive com a correção monetária. Na hipótese do inciso XXIV (incidir em erros reiterados que evidenciem inépcia profissional) do art. 34, a suspensão perdura até que preste novas provas de habilitação. A exclusão é a mais grave das penalidades e é aplicável nos casos de aplicação, por três vezes, de suspensão e das infrações definidas nos incisos XXVI a XXVIII do art. 34, do estatuto. Para a aplicação de exclusão é necessária a manifestação favorável de dois terços dos membros do Conselho Seccional competente. Com a exclusão o advogado tem a inscrição cancelada. OBSERVALÇAO IMPORTANTE: Fica impedido de exercer o mandato o profissional a quem forem aplicadas as sanções disciplinares de suspensão ou exclusão. 73 A multa é aplicável cumulativamente com a censura ou suspensão, em havendo circunstâncias agravantes. O valor da multa é variável entre o mínimo correspondente ao valor de uma anuidade e o máximo de seu décuplo. ATENÇÃO: É permitido ao que tenha sofrido qualquer sanção disciplinar requerer, um ano após seu cumprimento, a reabilitação, em face de provas efetivas de bom comportamento. ATENÇÃO1: Quando a sanção disciplinar resultar da prática de crime, o pedido de reabilitação depende também da correspondente reabilitação criminal. PRESCRIÇÃO: A pretensão à punibilidade das infrações disciplinares prescreve em cinco anos, contados da data da constatação oficial do fato. PRESCRIÇAO INTERCORRENTE: Aplica-se a prescrição a todo processo disciplinar paralisado por mais de três anos, pendente de despacho ou julgamento, devendo ser arquivado de ofício, ou a requerimento da parte interessada. DIREITO PROCESSUAL PENAL DICA DO DIA 19 1. DA AÇÃO PENAL O QUE VOCÊ DEVE SABER: A ação penal é direito do Estado em aplicar a lei penal no caso concreto. É um direito subjetivo, público, autônomo e abstrato. Ação penal de iniciativa Pública: A ação penal pública é de iniciativa privativa do MP (princípio da oficialidade). Se presentes a materialidade e indícios de autoria, o MP não possui discricionariedade sobre iniciar ou não a ação, pois em vista do interesse público está obrigado a propor a ação (princípio da obrigatoriedade). A ação penal PÚBLICA está norteada pelo princípio da Indisponibilidade, pois não pode o MP desistir de ação penal em curso, nem de recurso já interposto, salvo nos casos de suspensão condicional do processo. Conforme o STF, o MP está amparado pelo princípio da DIVISIBILIDADE, podendo propor a ação penal perante alguns autores, sem prejuízo de posteriormente incluir outros na denúncia. Ação Penal Pública poderá ser incondicionada ou condicionada. A incondicionada, o MP possui sua titularidade, já a condicionada a representação tem como representante o ofendido ou seu representante, assim como a condicionada a requisição tem como seu titular o Ministro da Justiça. Art. 24. Nos crimes de ação pública, esta será promovida por denúncia do Ministério Público, mas dependerá, quando a lei o exigir, de requisição do Ministro da Justiça, ou de representação do ofendido ou de quem tiver qualidade para representá-lo. § 1o No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por decisão judicial, o direito de representação passará ao cônjuge, ascendente, descendente ou irmão. § 2o Seja qual for o crime, quando praticado em detrimento do patrimônio ou interesse da União, Estado e Município, a ação penal será pública. Art. 25. A representação será irretratável, depois de oferecida a denúncia. Art. 26. A ação penal, nas contravenções, será iniciada com o auto de prisão em flagrante ou por meio de portaria expedida pela autoridade judiciária ou policial. Art. 27. Qualquer pessoa do povo poderá provocar a iniciativa do Ministério Público, nos casos em que caiba a ação pública, fornecendo- lhe, por escrito, informações sobre o fato e a autoria e indicando o tempo, o lugar e os elementos de convicção. 74 Ação Penal de Iniciativa Privada: Tem como princípios norteadores :o da conveniência ou oportunidade, cabendo ao ofendido decidir se ingressa ou não em juízo; disponibilidade, pois poderá haver desistência da ação. #linkmental ESSA DISPONIBILIDADE ESTÁ RELACIONADA COM A PEREMPÇÃO NO PROCESSO PENAL: Art. 107 do CP- Extingue-se a punibilidade: IV - Pela prescrição, decadência ou perempção; Art. 60 do CPP- Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se-á perempta a ação penal: I - Quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 dias seguidos; II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, não comparecer em juízo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber fazê-lo, ressalvado o disposto no art. 36; III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenação nas alegações finais; IV - Quando, sendo o querelante pessoa jurídica, está se extinguirsem deixar sucessor. OBS: PEREMPÇÃO SÓ OCORRE NAS AÇÕES DE INICIATIVA PRIVADA. Art. 30. Ao ofendido ou a quem tenha qualidade para representá-lo caberá intentar a ação privada. Art. 31. No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por decisão judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ação passará ao cônjuge, ascendente, descendente ou irmão. Art. 38. Salvo disposição em contrário, o ofendido, ou seu representante legal, decairá no direito de queixa ou de representação, se não o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vier a saber quem é o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denúncia. Ação penal Privada subsidiária da Pública: Art. 29. Será admitida ação privada nos crimes de ação pública, se esta não for intentada no prazo legal, cabendo ao Ministério Público aditar a queixa, repudiá-la e oferecer denúncia substitutiva, intervir em todos os termos do processo, fornecer elementos de prova, interpor recurso e, a todo tempo, no caso de negligência do querelante, retomar a ação como parte principal. 2. COMPETÊNCIA O QUE VOCÊ DEVE SABER: Ao falarmos de competência faz-se necessário fazer um breve estudo sobre jurisdição, afinal competência nada mais é que as limitações e a medida desta. 1-Princípios que norteiam a Jurisdição: a) Inafastabilidade da jurisdição: - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito (Art. 5º, XXXV da CF) b) Indeclinabilidade: O juiz competente não pode recusar exercer a exercer a sua atividade. c) Inércia da Jurisdição: O juiz não poderá iniciar o processo de oficio, faz-se necessário que o judiciário seja provocado pelas partes. d) Unidade da Jurisdição: No Brasil a jurisdição é una. e) Indelegabilidade da jurisdição: O juiz competente não poderá delegar a outro juiz atos decisórios. f) Improrrogabilidade da jurisdição: salvo em situações excepcionais 75 expressamente previstas, um juiz não pode invadir a competência de outro. g) Princípio da Correlação: o juiz, ao proferir sentença, deverá observar a exata correspondência entre sua decisão e o pedido incorporado à denúncia e à queixa h) Princípio do Juiz Natural: este princípio consiste que ninguém poderá ser processado e julgado, senão por meio de quem tenha competência jurisdicional em regras previamente determinada, e que não haverá juízo ou tribunal de exceção (art. 5.º, LIII, XXXVII da CF #linkmental #CPP#CPC (Link mental é a correlação do assunto que você está estudando com outra matéria. É a forma de estudo interdisciplinar e que a FGV sempre cobra) Por que falo Link mental? Criei esse # para que você faça um link na sua mente desse assunto com outro. Obs. Sentença infra, Extra e Ultra petita: O limite da sentença é o pedido, com a sua fundamentação. A sentença deverá decidir sobre os fatos descritos na denúncia ou queixa, que estabelecem a lide penal, vinculando-se as narrativas ali inseridas. No processo penal, o réu se defende dos fatos que pesam contra ele e não da imputação realizada ao término do libelo acusatório. É o que a doutrina denomina de princípio da adstrição, princípio da congruência da conformidade, da correlação. O afastamento desse limite, ou seja, a violação desses princípios, enseja a nulidade da sentença, pois caracteriza as sentenças infra, ultra e extra petita. 1- Infra petita: neste tipo de decisão o Juiz foi omisso (é mais comum acontecer no processo civil). Ex: Foram feitos dos pedidos e o juiz só acatou um e em nada falou sobre o outro. 2- Ultra Petita: O juiz decidiu além do que o Ministério Público (no caso de um processo penal) pediu. Ex: O MP denunciou o réu por furto simples e juiz condenou por furto qualificado. É o vício de excesso. 3- Extra petita: O juiz decidiu totalmente diferente do que constava na denúncia. Ex: Se um processo penal se inicia sob o argumento da prática de furto e o juiz condena por roubo sem que tenha dado à acusação a oportunidade de emendar a denúncia, o julgamento, então, será extra petita Obs. Emendatio e Mutatio Libelli: A emendatio libelli trata da possibilidade de emendar/reparar/consertar a acusação quando a inicial acusatória contiver um erro de classificação do delito. Nessa situação, não há alteração dos fatos imputados, pois foram corretamente descritos pela acusação, mas sim alteração da classificação jurídica da conduta. “Art. 383 do CPP. O juiz, sem modificar a descrição do fato contida na denúncia ou queixa, poderá atribuir-lhe definição jurídica diversa, ainda que, em consequência, tenha de aplicar pena mais grave.” PRESTE ATENÇÃO: Na emendatio o juiz não altera os fatos, ele apenas entende que diante dos fatos narrados não se trata do delito, pelo qual o réu foi denunciado, mas por outro delito. Lembra que falei lá em cima, que o réu se defende do quê? DOS FATOS. Logo, se não ocorreu a alteração dos fatos, não tem nulidade, porque o réu exerceu o seu direito de defesa. Entendeu? Já na Mutatio ele MODIFICA a tipificação jurídica, porque encontrou FATOS novos. Neste caso, é preciso que ele envie o Processo Para o MP aditar a denúncia e enviar para que o réu se defenda DOS FATOS NOVOS. Para você não confundir: Emendatio Libeli NÃO modifica a descrição dos fatos, mas a definição Jurídica. Na Mutatio Libeli, MODIFICA a definição jurídica porque modificou os Fatos. LEMBRA QUE MUTATIO TEM M DE MODIFICAR =) 1.1 COMPETÊNCIA 76 Conforme mencionado acima, a competência é o limite a medida da jurisdição. Critérios para distribuição de competência: a) Ratio Materiae: Em razão da matéria. b) Ratio loci: Em razão do local da infração. c) Ratio personae: Em razão da pessoa. Obs. A Ratio Persoanae: Leva em consideração os casos de foro por prerrogativa de função. Ex. deputados federais e senadores serão julgados pelo STF (art. 102, I, “b”, CF); governadores e Desembargadores serão julgados perante o STJ (art. 105, I, “a”, CF); juízes e promotores dos Estados serão julgados pelo respectivo Tribunal de Justiça local, salvo no tocante a crimes eleitorais (art. 86, III, CF). Com a decisão proferida pelo STF em 2018 , ficou como regra a seguinte tese: “o foro por prerrogativa de função aplica-se apenas aos crimes cometidos durante o exercício do cargo e relacionados às funções desempenhadas”. O entendimento acima não se aplica caso a instrução já tenha se encerrado. Em outras palavras, se a instrução processual já havia terminado, mantém-se a competência do STF para o julgamento de detentores de foro por prerrogativa de função, ainda que o processo apure um crime que não está relacionado com o cargo ou com a função desempenhada. Isso porque o STF definiu, como 2ª tese, que “após o final da instrução processual, com a publicação do despacho de intimação para apresentação de alegações finais, a competência para processar e julgar ações penais não será mais afetada em razão de o agente público vir a ocupar outro cargo ou deixar o cargo que ocupava, qualquer que seja o motivo.” STF. 1ª Turma. AP 962/DF, Rel. Min. Marco Aurélio, red. p/ o ac. Min. Roberto Barroso, julgado em 16/10/2018 (Info 920) REGRA NA DISTRIBUIÇÃO DA COMPETÊNCIA: Art. 69 do CPP - Determinará a competência jurisdicional: I - O lugar da infração: II - O domicílio ou residência do réu; III - a natureza da infração; IV - A distribuição; V - A conexão ou continência; VI - A prevenção; VII - a prerrogativa de função. No critério do lugar da infração, o CPP adota a teoria do resultado (o juízo do lugar onde a infração se consumou, ou, sendo hipótese de tentativa, o local onde o último ato de execução foi praticado.), entretanto, admite-se que a competência seja fixada pelo local da atividade como forma de facilitar a produção de provas, como no caso de homicídio. CPP= Como regraé a teoria do RESULTADO. Juizado especial Criminal= Teoria da ATIVIDADE CRIME CONSUMADO = lugar em que se consumar a infração; CRIME TENTADO= lugar em que for praticado o último ato de execução. Art. 70. A competência será, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infração, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o último ato de execução. § 1o Se, iniciada a execução no território nacional, a infração se consumar fora dele, a competência será determinada pelo lugar em que tiver sido praticado, no Brasil, o último ato de execução. § 2o Quando o último ato de execução for praticado fora do território nacional, será competente o juiz do lugar em que o crime, embora parcialmente, tenha produzido ou devia produzir seu resultado. § 3o Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdições, ou quando incerta a jurisdição por ter sido a infração consumada ou tentada nas divisas de duas ou mais jurisdições, a competência firmar-se-á pela prevenção. § 4º Nos crimes previstos no art. 171 do Decreto-Lei nº 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Código Penal), quando praticados 77 mediante depósito, mediante emissão de cheques sem suficiente provisão de fundos em poder do sacado ou com o pagamento frustrado ou mediante transferência de valores, a competência será definida pelo local do domicílio da vítima, e, em caso de pluralidade de vítimas, a competência firmar- se-á pela prevenção. (Incluído pela Lei nº 14.155, de 2021) NOVIDADE LEGISLATIVA, PRESTA ATENÇÃO VIU?! #TOSENTINDOCHEIRINHODEPROVA A lei nº 14.155/21 teve entre suas inúmeras mudanças, a inclusão do §4º ao art. 70 do CPP. Este artigo está relacionado ao delito de estelionato (art. 171 do CP), quando praticados mediante depósito, mediante emissão de cheques sem suficiente provisão de fundos em poder do sacado ou com o pagamento frustrado ou mediante transferência de valores, a competência será definida pelo local do domicílio da vítima. Vamos lá, tentar entender sobre este tema! Como já mencionado, a regra geral para determinação da competência é do local em que se consumar a infração (teoria do resultado). E quando que o crime de estelionato é consumado? Em qual momento? Se consuma no momento da obtenção da vantagem ilícita em prejuízo alheio, para si ou para outrem, em razão do uso de artifício, ardil ou qualquer outro meio fraudulento. Por Ex: Sandy engana Junior na cidade de São Paulo, fazendo-o realizar pagamento para ela ou para terceiro no Rio de Janeiro. Neste caso, o delito se consuma no momento da obtenção da vantagem ilícita, a qual se consuma no Rio de Janeiro. Logo, competência é do Rio de Janeiro, que foi o local da consumação, ainda que a conduta (o meio fraudulento) tenha ocorrido em outro local. Contudo, a lei nº 14.155/21 modificou essa regra geral, pois ela determina a competência do DOMICÍLIO DA VÍTIMA, quando o estelionato for praticado mediante depósito, emissão de cheques sem suficiente provisão de fundos em poder do sacado ou com o pagamento frustrado ou mediante transferência de valores. Por ex: Sandy, engana Junior (residente e domiciliado em Recife), na cidade de São Paulo, fazendo-o realizar pagamento na cidade do Rio de Janeiro. Caso esse pagamento tenha sido feito por meio de depósito, qual será jurisdição competente para julgar tal delito? A COMPETÊNCIA SERÁ DE RECIFE, ainda que o valor tenha sido sacado na cidade do Rio de JANEIRO. Em resumo: A competência para julgar o crime de estelionato, como regra geral, é do local da consumação, mas caso o estelionato seja praticado mediante as situações já mencionadas, a competência será do DOMICÍLIO DA VÍTIMA. Repare que não se trata de todos os casos de estelionato, mas somente os praticados mediantes (tem muita cara de prova isso!): 1) depósito; 2) cheque sem fundo ou com pagamento frustrado; 3) transferência de valores. Nesses três casos, a competência não será do local da consumação, mas sim do domicílio da vítima. E se forem mais de uma vítima, com domicílios distintos? Fixação pelo critério subsidiário de fixação de competência, que é sempre a prevenção (quem atua primeiro). NÃO CONFUNDA: CHEQUE SEM FUNDO É DIFERENTE DE CHEQUE FALSIFICADO. SE O ESTELIONATO FOR PRATICADO POR CHEQUE SEM FUNDO, COMPETÊNCIA SERÁ DO DOMICÍLIO DA VÍTIMA, MAS SE FOR PRATICADO MEDIANTE CHEQUE FALSIFICADO A COMPETÊNCIA É DO LOCAL DA OBTENÇÃO DA VANTAGEM ILÍCITA. Sendo assim, a súmula 521 do STF perde, a princípio, a aplicabilidade, já que diz que “o foro competente para o processo e julgamento dos 78 crimes de estelionato, sob a modalidade da emissão dolosa de cheque sem provisão de fundos, é o do local onde se deu a recusa do pagamento pelo sacado”. Todavia, a sumula súmula 48 do STJ continua sendo válida e aplicada: “compete ao juízo do local da obtenção da vantagem ilícita processar e julgar crime de estelionato cometido mediante falsificação de cheque”. DA COMPETÊNCIA PELO DOMICÍLIO OU RESIDÊNCIA DO RÉU Art. 72. Não sendo conhecido o lugar da infração, a competência regular-se-á pelo domicílio ou residência do réu. REPARE, AQUI É O DOMICÍLIO DO RÉU E NÃO DA VÍTIMA, COMO TRATADO NO ARTIGO ANTERIOR. § 1o Se o réu tiver mais de uma residência, a competência firmar-se-á pela prevenção. § 2o Se o réu não tiver residência certa ou for ignorado o seu paradeiro, será competente o juiz que primeiro tomar conhecimento do fato. Art. 73. Nos casos de exclusiva ação privada, o querelante poderá preferir o foro de domicílio ou da residência do réu, ainda quando conhecido o lugar da infração. DA COMPETÊNCIA PELA NATUREZA DA INFRAÇÃO Art. 74. A competência pela natureza da infração será regulada pelas leis de organização judiciária, salvo a competência privativa do Tribunal do Júri. 1º Compete ao Tribunal do Júri o julgamento dos crimes previstos nos arts. 121, §§ 1º e 2º, 122, parágrafo único, 123, 124, 125, 126 e 127 do Código Penal, consumados ou tentados. Obs. Crimes de competência do Tribunal do Júri O Tribunal do Júri é o órgão do poder judiciário que tem a competência para julgar os crimes dolosos, ou intencionais, contra a vida. Atualmente, são de sua competência os seguintes delitos: homicídio doloso, infanticídio, participação em suicídio, aborto - tentados ou consumados – e seus crimes conexos... Obs.: LATROCÍNIO é um crime contra o patrimônio, logo, não é de competência do Tribunal do Júri. § 2o Se, iniciado o processo perante um juiz, houver desclassificação para infração da competência de outro, a este será remetido o processo, salvo se mais graduada for a jurisdição do primeiro, que, em tal caso, terá sua competência prorrogada. § 3o Se o juiz da pronúncia desclassificar a infração para outra atribuída à competência de juiz singular, observar-se-á o disposto no art. 410; mas, se a desclassificação for feita pelo próprio Tribunal do Júri, a seu presidente caberá proferir a sentença (art. 492, § 2o) DA COMPETÊNCIA POR CONEXÃO OU CONTINÊNCIA Art. 76. A competência será determinada pela conexão: I - Se, ocorrendo duas ou mais infrações, houverem sido praticadas, ao mesmo tempo, por várias pessoas reunidas, ou por várias pessoas em concurso, embora diverso o tempo e o lugar, ou por várias pessoas, umas contra as outras; II - Se, no mesmo caso, houverem sido umas praticadas para facilitar ou ocultar as outras, ou para conseguir impunidade ou vantagem em relação a qualquer delas; III - quando a prova de uma infração ou de qualquer de suas circunstâncias elementares influir na prova de outra infração. Art. 77. A competência será determinada pela continência quando: I - Duas ou mais pessoas forem acusadas pela mesma infração; 79 0bs. A conexão está ligada a pluralidade de infrações, já a continência está atrelada apluralidade de infratores. Quando houver concorrência de jurisdição, no caso de CONEXÃO OU CONTIÊNCIA, a competência segue outras regras. Por ex: Quando várias pessoas, ao mesmo tempo tiverem praticado duas ou mais infrações, ainda quem em locais diferentes, mas em concurso. Qual será o local competente para julgar os crimes? Ou, por exemplo, homicídio do segurança para o fim de se sequestrar o seu patrão (crime praticado para facilitar ou ocultar as outras, ou para conseguir impunidade ou vantagem em relação a qualquer delas. O art. 78 do CPP traz exatamente as regras que deverão ser observadas para determinar a competência de qual juízo irá julgar ambos delitos. Art. 78. Na determinação da competência por conexão ou continência, serão observadas as seguintes regras: I - No concurso entre a competência do júri e a de outro órgão da jurisdição comum, prevalecerá a competência do júri Quer dizer que um crime que não seja doloso contra a vida, pode ser julgado pelo tribunal do Júri? Pode. Desde que ele seja conexo com o crime doloso contra a vida. Por ex: Um homicídio e um furto praticados pela mesma pessoa, na mesma situação. Il - no concurso de jurisdições da mesma categoria: a) preponderará a do lugar da infração, à qual for cominada a pena mais grave; b) prevalecerá a do lugar em que houver ocorrido o maior número de infrações, se as respectivas penas forem de igual gravidade; c) firmar-se-á a competência pela prevenção, nos outros casos III - no concurso de jurisdições de diversas categorias, predominará a de maior graduação; IV - No concurso entre a jurisdição comum e a especial, prevalecerá está. Sendo assim, a conexão se revela como instrumento de unificação de processos que guardam, entre, si algum vínculo. Já a continência, como o próprio nome indica, ocorre quando um fato criminoso contém outros, o que impõe que o julgamento de todos seja realizado em conjunto. Não são regra de fixação de competência, mas de modificação, por economia processual e para evitar contradições. Hipóteses de NÃO CABIMENTO DA CONEXÃO OU CONTINÊNCIA: Art. 79. A conexão e a continência importarão unidade de processo e julgamento, salvo: I - No concurso entre a jurisdição comum e a militar; II - No concurso entre a jurisdição comum e a do juízo de menores. § 1o Cessará, em qualquer caso, a unidade do processo, se, em relação a algum corréu, sobrevier o caso previsto no art. 152. § 2o A unidade do processo não importará a do julgamento, se houver corréu foragido que não possa ser julgado à revelia, ou ocorrer a hipótese do art. 461 DA COMPETÊNCIA PELA PRERROGATIVA DE FUNÇÃO Art. 84. A competência pela prerrogativa de função é do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justiça, dos Tribunais Regionais Federais e Tribunais de Justiça dos Estados e do Distrito Federal, relativamente às pessoas que devam responder perante eles por crimes comuns e de responsabilidade. Art. 85. Nos processos por crime contra a honra, em que forem querelantes as pessoas que a Constituição sujeita à jurisdição do 80 Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais de Apelação, àquele ou a estes caberá o julgamento, quando oposta e admitida a exceção da verdade. CONEXÃO INTERSUBJETIVA (art.76, I do CPP) Por Simultaneidade- Quando várias pessoas praticarem as infrações, ao mesmo tempo, sem vínculo subjetivo Por Concurso- Quando várias pessoas praticarem as infrações, ainda que em lugares diversos, porém possuindo vínculo subjetivo Reciprocidade- Quando as infrações forem cometidas por várias pessoas, umas contra as outras Objetiva Teleológica: Quando as infrações ou a infração foi praticada para assegurar execução de outra Consequencial: Quando para garantir a ocultação de outra infração pratica, para garantir a impunidade do delito, ou para assegurar a vantagem, o produto do crime. Instrumental Quando a prova de uma infração ou elementares influir na prova de outra infração Já Continência poderá ser: Subjetiva, que o caso de concurso de agentes, ou seja, duas ou mais pessoas praticando a mesma infração. Ou Objetiva, podendo ser o caso de concurso formal, aberratio ictus (erro na execução, com resultado duplo) ou aberratio criminis (resultado diverso do pretendido, com resultado duplo) STF Competência para processar e julgar nos crimes comuns: Presidente da República; Vice- Presidente; Membros do Congresso Nacional; seus próprios Ministros; Procurador-Geral da República (art. 102, I, b, da CF) STF Competência para processar e julgar nos crimes comuns e de responsabilidade: - Ministros de Estado; Comandantes da Marinha, do Exército e da Aeronáutica, ressalvado o disposto no art. 52, I (estabelecendo a competência do Senado Federal para julgar os comandantes das forças armadas em crimes de responsabilidade conexos com os do Presidente da República e Vice) ; Membros dos Tribunais Superiores, do Tribunal de Contas da União - Chefes de missão diplomática em caráter permanente (art. 102, I, c, da CF). STJ Infrações penais comuns: Governadores dos Estados e do Distrito Federal (art. 105, I, a, da CF). Infrações penais comuns e de responsabilidade: Desembargadores dos Tribunais de Justiça dos Estados e do Distrito 81 Federa; Membros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho; Membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municípios e do Ministério Público da União que oficiem perante Tribunais. TRF Infrações penais comuns e de responsabilidade: Juízes Federais da área de sua jurisdição, incluídos os da Justiça Militar e da Justiça do Trabalho; Membros do Ministério Público da União, ressalvada a competência da Justiça Eleitoral; Prefeitos Municipais que praticarem crimes submetidos à Justiça Federal (Súmula 702 do STF). Súmula Vinculante 45: A competência constitucional do Tribunal do Júri prevalece sobre o foro por prerrogativa de função, estabelecido exclusivamente pela Constituição estadual. Súmula 522-STF: Salvo ocorrência de tráfico com o exterior, quando, então, a competência será da Justiça Federal, compete a justiça dos estados o processo e o julgamento dos crimes relativos a entorpecentes. A CF/88 não previu foro por prerrogativa de função aos Vereadores e aos Vice-prefeitos. O foro por prerrogativa de função foi previsto apenas para os prefeitos (art. 29, X, da CF/88). Diante disso, é inconstitucional norma de Constituição Estadual que crie foro por prerrogativa de função para Vereadores ou Vice-Prefeitos. A CF/88, apenas excepcionalmente, conferiu prerrogativa de foro para as autoridades federais, estaduais e municipais. Assim, não se pode permitir que os Estados possam, livremente, criar novas hipóteses de foro por prerrogativa de função. STF. Plenário. ADI 558/RJ, Rel. Min. Cármen Lúcia, julgado em 22/04/2021. Art. 53, § 3º Recebida a denúncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido após a diplomação, o Supremo Tribunal Federal dará ciência à Casa respectiva, que, por iniciativa de partido político nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poderá, até a decisão final, sustar o andamento da ação. O Plenário do Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Questão de Ordem na Ação Penal 937, adotou, em relação aos parlamentares federais (deputados federais e senadores) nova orientação sobre o tema, estabelecendo as seguintes diretrizes: 1. A prerrogativa de função alcança, unicamente, os crimes praticados no exercício do cargo que a confere, devendo-se considerar o momentoda diplomação (e não a data da posse, consoante art. 53, § 1.º, da CF) do parlamentar federal como o marco do início do exercício do mandato eletivo. 2- A prerrogativa de foro subsiste apenas em relação aos crimes que tenham relação com as funções atinentes ao cargo. 3. o STF assentou que "após o final da instrução processual, com a publicação do despacho de intimação para apresentação de alegações finais, a competência para processar e julgar ações penais não será mais afetada em razão de o agente público vir a ocupar outro cargo ou deixar o cargo que ocupava, qualquer que seja o motivo" (STF. Plenário. AP 937 QO/RJ, Rel. Min. Roberto Barroso, julgado em 3/5/2018) Privilegiando a regra de que, para ser julgada pelo Tribunal respectivo, a infração penal cometida deve guardar relação com o exercício do cargo, o STF assentou "que o recebimento de doação ilegal destinado à campanha de TJ Infrações penais comuns e de responsabilidade: Juízes Estaduais e do Distrito Federal - Membros do Ministério Público, ressalvada a competência da Justiça Eleitoral (art. 96, III, da CF); Prefeitos Municipais que praticarem crimes submetidos à Justiça Estadual (art. 29, X, da CF) 82 reeleição ao cargo de Deputado Federal é um crime relacionado com o mandato parlamentar", competindo-lhe o julgamento de tal fato. Para além disso, decidiu o STF que se mostra "desimportante a circunstância de este delito ter sido praticado durante o mandato anterior, bastando que a atual diplomação decorra de sucessiva e ininterrupta reeleição" (STF. Plenário. Inq 4435 AgR-quarto/DF, Rel. Min. Marco Aurélio, julgado em 13 e 14/3/2019). Logo, se o parlamentar cometeu um crime, relacionado com a sua função, ainda que a prática tenha sido no mandato anterior, se ele foi reeleito sucessiva e ininterruptamente haverá o foro privilegiado. CUIDADO COM ESSAS SÚMULAS: Súmula 208-STJ: Compete a justiça federal processar e julgar prefeito municipal por desvio de verba sujeita a prestação de contas perante órgão federal. Súmula 209-STJ: Compete a justiça estadual processar e julgar prefeito por desvio de verba transferida e incorporada ao patrimônio municipal. Se a verba foi transferida e já incorporada ao patrimônio do Município, ela pertence ao Município e não mais a Justiça Federal, sendo assim a competência para processar e julgar o prefeito é da Justiça Estadual, contudo, caso a verba seja federal e ainda não foi incorporada ao patrimônio do Município, o prefeito deverá ser processado e julgado na justiça Federal. #JURISNACABEÇA Nos crimes de estelionato, quando praticados mediante depósito, por emissão de cheques sem suficiente provisão de fundos em poder do sacado ou com o pagamento frustrado ou por meio da transferência de valores, a competência será definida pelo local do domicílio da vítima, em razão da superveniência de Lei nº 14.155/2021, ainda que os fatos tenham sido anteriores à nova lei. Veja o § 4º do art. 70 que foi inserido no CPP pela Lei nº 14.155/2021: Art. 70. (...) § 4º Nos crimes previstos no art. 171 do Decreto-Lei nº 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Código Penal), quando praticados mediante depósito, mediante emissão de cheques sem suficiente provisão de fundos em poder do sacado ou com o pagamento frustrado ou mediante transferência de valores, a competência será definida pelo local do domicílio da vítima, e, em caso de pluralidade de vítimas, a competência firmar- se-á pela prevenção. STJ. 3ª Seção. CC 180832-RJ, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 25/08/2021 (Info 706) compete à Justiça Federal processar e julgar os crimes consistentes em disponibilizar ou adquirir material pornográfico, acessível transnacionalmente, envolvendo criança ou adolescente, quando praticados por meio da rede mundial de computadores (arts. 241, 241- A e 241-B da Lei nº 8.069/1990). STF. Plenário. RE 628624 ED, Rel. Edson Fachin, julgado em 18/08/2020 (Repercussão Geral – Tema 393) (Info 990) E a competência quanto as infrações de menor potencial ofensivo? Art. 63. A competência do Juizado será determinada pelo lugar em que foi praticada a infração penal- TEORIA DA ATIVIDADE E o que são infrações de menor potencial ofensivo? Art. 61 da Lei nº 9099/1995 Consideram-se infrações penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenções penais e os crimes a que a lei comine pena máxima não superior a 2 (dois) anos, cumulada ou não com multa. Qual a competência para julgar crimes contra interesse da Sociedade de Economia Mista Federal? Compete a Justiça ESTADUAL julgar crimes no interesse da SEM (banco do Brasil), entretanto cabe a Justiça Federal julgar crimes contra empresas públicas (caixa econômica) ou autarquia federal (INSS). Art. 109 do CF: Aos juízes federais compete processar e julgar: 83 I - As causas em que a União, entidade autárquica ou empresa pública federal forem interessadas na condição de autoras, rés, assistentes ou oponentes, exceto as de falência, as de acidentes de trabalho e as sujeitas à Justiça Eleitoral e à Justiça do Trabalho; II - As causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Município ou pessoa domiciliada ou residente no País; III - as causas fundadas em tratado ou contrato da União com Estado estrangeiro ou organismo internacional; IV - Os crimes políticos e as infrações penais praticadas em detrimento de bens, serviços ou interesse da União ou de suas entidades autárquicas ou empresas públicas, excluídas as contravenções e ressalvada a competência da Justiça Militar e da Justiça Eleitoral; A JUSTIÇA FEDERAL NÃO É COMPETENTE PARA JULGAR CONTRAVENÇÕES PENAIS, AINDA QUE PRATICADAS EM DETRIMENTO DE BENS OU INTERESSE DA UNIÃO. V - Os crimes previstos em tratado ou convenção internacional, quando, iniciada a execução no País, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o § 5º deste artigo; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45, de 2004) VI - os crimes contra a organização do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econômico- financeira; VII - os habeas corpus , em matéria criminal de sua competência ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos não estejam diretamente sujeitos a outra jurisdição; VIII – os mandados de segurança e os habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competência dos tribunais federais; IX – Os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competência da Justiça Militar; X - Os crimes de ingresso ou permanência irregular de estrangeiro, a execução de carta rogatória, após o "exequatur", e de sentença estrangeira, após a homologação, as causas referentes à nacionalidade, inclusive a respectiva opção, e à naturalização; Obs. Incidente de deslocamento de competência: Quando houver graves violações a direitos humanos, a fim de assegurar o cumprimento das obrigações decorrente de tratados internacionais que versem sobre Direitos Humanos e que o Brasil seja parte, poderá o PROCURADOR GERAL DA REPÚBLICA, pleitear junto ao STJ o deslocamento de competência DE PROCESSO QUE SE ENCONTRA NA JUSTIÇA ESTADUAL, para julgamento NA JUSTIÇA FEDERAL, em qualquer fase do processo ou investigação. Art. 109. 5º da CF Nas hipóteses de grave violação de direitos humanos, o Procurador- Geral da República, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigações decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poderá suscitar, perante o Superior Tribunal de Justiça, em qualquer fase do inquérito ou processo, incidente de deslocamento de competência para a Justiça Federal. SE LIGUE: O STJ É QUEM DECIDE SOBRE O DESLOCAMENTO, NÃO É O STF TA? 3. PRISÃO E LIBERDADEPROVISÓRIA O QUE VOCÊ DEVE SABER: Prisão é a restrição da liberdade que o cidadão tem de ir e vir devendo ser executada em casos excepcionais sob pena de violação do princípio da presunção da inocência. Art. 282, § 6º A prisão preventiva somente será determinada quando não for cabível a sua substituição por outra medida cautelar, 84 observado o art. 319 deste Código, e o não cabimento da substituição por outra medida cautelar deverá ser justificado de forma fundamentada nos elementos presentes do caso concreto, de forma individualizada. Art. 283. Ninguém poderá ser preso senão em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciária competente, em decorrência de prisão cautelar ou em virtude de condenação criminal transitada em julgado. Existem três espécies de prisão do sistema processual penal brasileiro: prisão preventiva, prisão em flagrante, prisão temporária. Obs. A prisão domiciliar não é uma espécie de prisão, mas uma forma de substituir a prisão preventiva. 1-Prisão preventiva: Poderá ocorrer durante o processo como durante a fase investigativa. Antes do advento da Lei n º 13.964/2019, a prisão preventiva poderia ser decretada pelo juiz na fase processual, cabendo ao delegado de policia representar ao juiz a prisão do investigado na fase de investigação. Ocorre que após a publicação da mencionada lei, não pode o juiz decretar de ofício a prisão preventiva do réu, seja na fase de investigação, seja na fase processual. Art. 311 do CPP Em qualquer fase da investigação policial ou do processo penal, caberá a prisão preventiva decretada pelo juiz, a requerimento do Ministério Público, do querelante ou do assistente, ou por representação da autoridade policial. Perceba que neste artigo a prisão poderá ser DECRETADA pelo juiz, A REQUERIMENTO do MP, querelante, assistente ou representação da autoridade, não sendo possível a decretação, de ofício. Pressupostos da Prisão preventiva: 1-Fummus commissi delicti- Mediante prova de indícios do crime e de autoria 2- Pericullum Libertatis: Situações em que a liberdade do agente implica prejuízo as investigações. Devendo ser provado este periculum libertatis, para que não seja violado o direito de liberdade que cada cidadão tem. Art. 312. A prisão preventiva poderá ser decretada como garantia da ordem pública, da ordem econômica, por conveniência da instrução criminal ou para assegurar a aplicação da lei penal, quando houver prova da existência do crime e indício suficiente de autoria e de perigo gerado pelo estado de liberdade do imputado. Hipóteses de cabimento da prisão preventiva: I - Nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade máxima superior a 4 (quatro) anos II - Se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentença transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I do art. 64 do CP III - se o crime envolver violência doméstica e familiar contra a mulher, criança, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficiência, para garantir a execução das medidas protetivas de urgência; § 1º Também será admitida a prisão preventiva quando houver dúvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta não fornecer elementos suficientes para esclarecê-la, devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade após a identificação, salvo se outra hipótese recomendar a manutenção da medida. § 2º Não será admitida a decretação da prisão preventiva com a finalidade de antecipação de cumprimento de pena ou como decorrência imediata de investigação criminal ou da apresentação ou recebimento de denúncia. Obs. § 1º A prisão preventiva também poderá ser decretada em caso de descumprimento de qualquer das obrigações 85 impostas por força de outras medidas cautelares § 2º A decisão que decretar a prisão preventiva deve ser motivada e fundamentada em receio de perigo e existência concreta de fatos novos ou contemporâneos que justifiquem a aplicação da medida adotada. Obs. Se presente alguma causa de exclusão de Ilicitude é vedada a decretação da prisão preventiva. Art. 315. A decisão que decretar, substituir ou denegar a prisão preventiva será sempre motivada e fundamentada. § 1º Na motivação da decretação da prisão preventiva ou de qualquer outra cautelar, o juiz deverá indicar concretamente a existência de fatos novos ou contemporâneos que justifiquem a aplicação da medida adotada. NÃO PODE O JUIZ FUNDAMENTAR A DECRETAÇÃO DA PRISÃO PREVENTIVA, MEDIANTE FATOS ANTIGOS. § 2º Não se considera fundamentada qualquer decisão judicial, seja ela interlocutória, sentença ou acórdão, que I - Limitar-se à indicação, à reprodução ou à paráfrase de ato normativo, sem explicar sua relação com a causa ou a questão decidida; II - Empregar conceitos jurídicos indeterminados, sem explicar o motivo concreto de sua incidência no caso; III - invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra decisão; IV - Não enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo capazes de, em tese, infirmar a conclusão adotada pelo julgador; V - Limitar-se a invocar precedente ou enunciado de súmula, sem identificar seus fundamentos determinantes nem demonstrar que o caso sob julgamento se ajusta àqueles fundamentos; VI - Deixar de seguir enunciado de súmula, jurisprudência ou precedente invocado pela parte, sem demonstrar a existência de distinção no caso em julgamento ou a superação do entendimento. A prisão domiciliar poderá ser decretada como uma forma de substituir a preventiva, sendo disciplinada tanto pelo CPP, quanto pela Lei de Execução Penal. Contudo, seus requisitos diferenciam a depender da norma que a disciplina, por isso é de suma importância que você verifique se a questão pergunta: conforme ou CPP ou conforme a Lei de execução Penal. Art. 318 do CPP -Poderá o juiz substituir a prisão preventiva pela domiciliar quando o agente for: I - Maior de 80 (oitenta) anos II - Extremamente debilitado por motivo de doença grave III - imprescindível aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficiência; IV - Gestante; V - Mulher com filho de até 12 (doze) anos de idade incompletos VI - Homem, caso seja o único responsável pelos cuidados do filho de até 12 (doze) anos de idade incompletos. Parágrafo único. Para a substituição, o juiz exigirá prova idônea dos requisitos estabelecidos neste artigo. Art. 318-A. A prisão preventiva imposta à mulher gestante ou que for mãe ou responsável por crianças ou pessoas com deficiência será substituída por prisão domiciliar, desde que I - Não tenha cometido crime com violência ou grave ameaça a pessoa II - Não tenha cometido o crime contra seu filho ou dependente 86 Art. 318-B. A substituição de que tratam os arts. 318 e 318-A poderá ser efetuada sem prejuízo da aplicação concomitante das medidas alternativas previstas no art. 319 deste Código. O art. 318-A do CPP, introduzido pela Lei nº 13.769/2018, estabelece um poder-dever para o juiz substituir a prisão preventiva por domiciliar de gestante, mãe de criança menor de 12 anos e mulher responsável por pessoa com deficiência, sempre que apresentada prova idônea do requisito estabelecido na norma (art. 318, parágrafo único), ressalvadas as exceções legais. Art. 117 da lei 7.210/1984(Lei de Execução Penal) - Somente se admitirá o recolhimento do beneficiário de regime aberto em residência particular quando se tratar de: I - Condenado maior de 70 (setenta) anos; II - Condenado acometido de doença grave; III - condenada com filho menor ou deficiente físico ou mental; IV - Condenada gestante. A prisão domiciliar disciplinada pelo CPP está relacionada aos réus que ainda não foram condenados e a possibilidadede eles substituírem a prisão preventiva pela domiciliar. Já na LEP, a prisão domiciliar está relacionada aos réus que já foram condenados e a possibilidade deles substituírem a execução da sua pena em regime aberto, para a execução na sua residência. PRESTA ATENÇÃO: NÃO CAIA NESSA PEGADINHA! CONFORME O CPP, UM DOS REQUISITOS PARA O RÉU TER A SUA PRISÃO PREVENTIVA SUBSTITUÍDA PELA DOMICILIAR É SER MAIOR DE 80 ANOS, JÁ NA LEP É SER MIOR DE 70 ANOS. 2-Prisão temporária: A prisão temporária só pode ser decretada durante a fase pré- processual (art. 1º, I a 3, da Lei nº 7.960/89), possuindo um rol taxativo de crimes que a admitem. A prisão temporária possui um prazo pré- determinado de 5 (cinco) dias, prorrogáveis por igual período em caso de extrema e comprovada necessidade e no caso de crimes hediondos e equiparados um prazo de 30 dias prorrogáveis por igual período em caso de extrema e comprovada necessidade. Art. 1° Caberá prisão temporária: I - Quando imprescindível para as investigações do inquérito policial; II - Quando o indicado não tiver residência fixa ou não fornecer elementos necessários ao esclarecimento de sua identidade (NÃO É RÉU AINDA, É INDICIADO) III - quando houver fundadas razões, de acordo com qualquer prova admitida na legislação penal, de autoria ou participação do indiciado nos seguintes crimes: a) homicídio doloso (art. 121, caput, e seu § 2°); b) sequestro ou cárcere privado c) roubo d) extorsão e) extorsão mediante sequestro f) estupro (art. 213, caput, e sua combinação com o art. 223, caput, e parágrafo único); g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinação com o art. 223, caput, e parágrafo único); h) rapto violento (art. 219, e sua combinação com o art. 223 caput, e parágrafo único); i) epidemia com resultado de morte (art. 267, § 1°); j) envenenamento de água potável ou substância alimentícia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art. 285); l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Código Penal; m) genocídio (arts. 1°, 2° e 3° da Lei n° 2.889, de 1° de outubro de 1956), em qualquer de suas formas típicas; n) tráfico de drogas o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n° 7.492, de 16 de junho de 1986). p) crimes previstos na Lei de Terrorismo. Art. 2° A prisão temporária será decretada pelo Juiz, em face da representação da autoridade policial ou de requerimento do Ministério 87 Público, e terá o prazo de 5 (cinco) dias, prorrogável por igual período em caso de extrema e comprovada necessidade. § 1° Na hipótese de representação da autoridade policial, o Juiz, antes de decidir, ouvirá o Ministério Público. § 2° O despacho que decretar a prisão temporária deverá ser fundamentado e prolatado dentro do prazo de 24 (vinte e quatro) horas, contadas a partir do recebimento da representação ou do requerimento. § 3° O Juiz poderá, de ofício, ou a requerimento do Ministério Público e do Advogado, determinar que o preso lhe seja apresentado, solicitar informações e esclarecimentos da autoridade policial e submetê-lo a exame de corpo de delito. 3-Prisão em flagrante: A prisão em flagrante é uma das espécies de prisão, sendo cabível para qualquer tipo de delito, apenas possuindo algumas especificações em determinados casos, como: a) Crimes permanentes: nesse caso, a prisão em flagrante é admitida a qualquer tempo enquanto perdurar a permanência(art. 5º, XI, CF c/c art. 303, CPP). b) Crimes de ação privada e de ação pública condicionada: nessas infrações o flagrante é admitido, mas a lavratura do auto depende de manifestação de vontade do legítimo interessado. c) Crimes habituais: não se admite prisão em flagrante em crime habitual, pois no momento do flagrante a autoridade estará apenas visualizando uma conduta isolada, não tendo condições de atestar a habitualidade do fato e a própria tipicidade do crime. Crimes habituais são aqueles que revelam um modo de vida do agente e para que exista tipicidade é necessário que a conduta seja reiterada (exemplo: exercício ilegal da medicina, art. 282, CP). d) Crimes formais: o flagrante tem cabimento no momento da realização da conduta delituosa e não quando do exaurimento do crime. Art. 301. Qualquer do povo poderá e as autoridades policiais e seus agentes deverão prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Espécies de Flagrante: Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: I - Está cometendo a infração penal (Flagrante próprio) II - Acaba de cometê-la (Flagrante próprio) III - é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situação que faça presumir ser autor da infração (Flagrante impróprio/imperfeito/irreal/quase flagrante) IV - é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que façam presumir ser ele autor da infração (Flagrante ficto/presumido/feliz encontro) Obs. Flagrante Esperado – Este tipo de flagrante é válido, pois a autoridade policial ao tomar conhecimento de que será praticada uma infração penal ela se desloca para o local onde o crime acontecerá. Obs. Flagrante preparado- Neste caso ocorre o crime impossível, pois a autoridade instiga o infrator a cometer o crime, criando a situação para que ele pratique o delito e seja preso em flagrante. Depois da Lei nº 13.964/2019 (Pacote Anticrime), não é mais possível que o juiz, de ofício, converta a prisão em flagrante em prisão preventiva (é indispensável requerimento), assim como não poderá, de ofício aplicar as medidas cautelares. ESPÉCIES DE PRISÃO EM FLAGRANTE 88 Flagrante próprio O agente está cometendo a infração ou acaba de cometê-la; Flagrante impróprio/imperfe ito/irreal/quase flagrante O agente é perseguido, logo após, em situação que faça presumir ser autor da infração Flagrante ficto/presumido O agente é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que façam presumir ser ele autor da infração. Flagrante esperado A autoridade policial toma conhecimento de que será praticada uma infração penal e se desloca para o local onde o crime acontecerá. É válido Flagrante forjado O fato é simulado pela autoridade para incriminar falsamente alguém. Ex.: policial coloca droga no bolso da vítima. Flagrante preparado A autoridade instiga o infrator a cometer o crime, criando a situação para que ele cometa o delito e seja preso em flagrante. Há crime impossível. Flagrante diferido/retardado A autoridade policial retarda a realização do flagrante, para obter maiores informações ou capturar mais infratores. É a chamada ação controlada. 4. PROVAS O QUE DEVO SABER: Art. 155. O juiz formará sua convicção pela livre apreciação da prova produzida em contraditório judicial, não podendo fundamentar sua decisão exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigação, ressalvadas as provas cautelares, não repetíveis e antecipadas Parágrafo único. Somente quanto ao estado das pessoas serão observadas as restrições estabelecidas na lei civil. CADEIA DE CUSTÓDIA É PROCESSO DE TRAMITAÇÃO DA PROVA, O QUAL FOI INTRODUZIDO PELO PACOTE ANTICRIME. Art. 158-A. Considera-se cadeia de custódia o conjunto de todos os procedimentos utilizados para manter e documentar a história cronológica do vestígio coletado em locais ou em vítimas de crimes, para rastrear sua posse e manuseio a partir de seu reconhecimento até o descarte § 1º O início da cadeia de custódia dá-se com a preservação do local de crime ou com procedimentos policiais ou periciais nos quais seja detectada a existência de vestígio § 2º O agente público que reconhecer um elemento como de potencial interesse para a produção da prova pericial fica responsável porsua preservação. 89 § 3º Vestígio é todo objeto ou material bruto, visível ou latente, constatado ou recolhido, que se relaciona à infração penal. Sistemas de Valorização probatória da prova: Existem várias teorias utilizadas para valorarem as provas encontradas no processo penal. As principais são: 1- Sistema da íntima convicção do Juiz: O juiz tem ampla liberdade para decidir e está desobrigado a motivar. 2- Sistema da prova tarifada: Neste sistema cada prova tem um valor ou apenas uma forma de ser comprovada. Existe hierarquia entre as normas. 3- Sistema do livre convencimento MOTIVADO do juiz- Neste sistema o juiz está livre para decidir sobre qual prova irá utilizar, contudo, deverá fazer de forma motivada. INADMISSIBILIDADE DAS PROVAS OBTIDAS POR MEIOS ILÍCITOS. As provas ilícitas podem ser dividas em duas espécies, conforme doutrina majoritária, a saber: a) Provas ilegítimas, que seriam as que violam normas de direito processual e b) provas ilícitas stricto sensu, que são as que violam normas de direito material, como por exemplo, as que violam o código penal. Como regra, as provas ilícitas não são admitidas, contudo, jurisprudencialmente tem se admitido o princípio da proporcionalidade para relativizar a utilização de provas ilícitas, ponderando os interesses em conflito no caso concreto. Um exemplo disto é o artigo 157, §1º do CPP, qual trata das provas ilícitas por derivação, a qual doutrinariamente é chamada da teoria da árvore envenenada. Esta teoria consiste em inadmitir provas que foram descobertas por derivação de provas ilícitas. Esta teoria foi desenvolvida pela suprema corte norte americana, e consiste na contaminação das provas que se originaram da prova ilícita. Cuidado para não confundir, conforme a CF/88 a nulidade das provas ilícitas não é prevista expressamente, a carta magna apenas afirma que as provas ilícitas devem ser desentranhadas do processo. Obviamente, essa ideia de que provas derivadas das ilícitas deveriam também serem anuladas, evoluiu com o tempo, passando a ser admitida aquelas que, mesmo que derivadas das ilícitas, tivessem uma fonte independente, não sendo evidenciado um nexo de causalidade entre a prova ilícita e a derivada. Eis que surgiu a teoria da fonte independente e a teoria da descoberta do inevitável. Conforme a primeira teoria, a prova derivada seria admissível se pudesse ser descoberta independentemente da prova ilícita. Já pela teoria da descoberta do inevitável, se entende que a prova em princípio derivada da ilícita seria admissível, se o curso normal ou regular da instrução conduzisse fatalmente a sua descoberta. Principais provas em espécie: DO EXAME DE CORPO DE DELITO: Quando a infração deixar vestígios, será indispensável o exame de corpo de delito, direto ou indireto, não podendo supri-lo a confissão do acusado. Dar-se-á prioridade à realização do exame de corpo de delito quando se tratar de crime que envolva I - Violência doméstica e familiar contra mulher II - Violência contra criança, adolescente, idoso ou pessoa com deficiência 159. O exame de corpo de delito e outras perícias serão realizados por perito oficial, portador de diploma de curso superior § 1o Na falta de perito oficial, o exame será realizado por 2 (duas) pessoas idôneas, portadoras de diploma de curso superior preferencialmente na área específica, dentre as que tiverem habilitação técnica relacionada com a natureza do exame. 90 § 2o Os peritos não oficiais prestarão o compromisso de bem e fielmente desempenhar o encargo. (OS OFICIAIS NÃO PRECISAM) § 3o Serão facultadas ao Ministério Público, ao assistente de acusação, ao ofendido, ao querelante e ao acusado a formulação de quesitos e indicação de assistente técnico. § 4o O assistente técnico atuará a partir de sua admissão pelo juiz e após a conclusão dos exames e elaboração do laudo pelos peritos oficiais, sendo as partes intimadas desta decisão. Art. 160. Os peritos elaborarão o laudo pericial, onde descreverão minuciosamente o que examinarem, e responderão aos quesitos formulados. Parágrafo único. O laudo pericial será elaborado no prazo máximo de 10 dias, podendo este prazo ser prorrogado, em casos excepcionais, a requerimento dos peritos Quanto a apreciação do laudo pericial, há dois sistemas: O vinculatório, onde o juiz não pode decidir contrariamente á conclusão do laudo e o liberatório, onde o juiz está adstrito ao laudo, podendo recusar suas conclusões FUNDAMENTALMENTE. No Brasil é utilizado o sistema liberatório. . Art. 161. O exame de corpo de delito poderá ser feito em qualquer dia e a qualquer hora. Art. 162. A autópsia será feita pelo menos seis horas depois do óbito, salvo se os peritos, pela evidência dos sinais de morte, julgarem que possa ser feita antes daquele prazo, o que declararão no auto. Parágrafo único. Nos casos de morte violenta, bastará o simples exame externo do cadáver, quando não houver infração penal que apurar, ou quando as lesões externas permitirem precisar a causa da morte e não houver necessidade de exame interno para a verificação de alguma circunstância relevante. Art. 167. Não sendo possível o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestígios, a prova testemunhal poderá suprir- lhe a falta. DO INTERROGATÓRIO DO ACUSADO Art. 185. O acusado que comparecer perante a autoridade judiciária, no curso do processo penal, será qualificado e interrogado na presença de seu defensor, constituído ou nomeado. § 1o O interrogatório do acusado preso será feito no estabelecimento prisional em que se encontrar, em sala própria, desde que estejam garantidas a segurança do juiz e auxiliares, a presença do defensor e a publicidade do ato. Inexistindo a segurança, o interrogatório será feito nos termos do Código de Processo Penal. § 2o Antes da realização do interrogatório, o juiz assegurará o direito de entrevista reservada do acusado com seu defensor § 2o Excepcionalmente, o juiz, por decisão fundamentada, de ofício ou a requerimento das partes, poderá realizar o interrogatório do réu preso por sistema de videoconferência ou outro recurso tecnológico de transmissão de sons e imagens em tempo real, desde que a medida seja necessária para atender a uma das seguintes finalidades I - Prevenir risco à segurança pública, quando exista fundada suspeita de que o preso integre organização criminosa ou de que, por outra razão, possa fugir durante o deslocamento; II - Viabilizar a participação do réu no referido ato processual, quando haja relevante dificuldade para seu comparecimento em juízo, por enfermidade ou outra circunstância pessoal III - impedir a influência do réu no ânimo de testemunha ou da vítima, desde que não seja possível colher o depoimento destas por videoconferência, nos termos do art. 217 deste Código; IV - Responder à gravíssima questão de ordem pública 91 § 3o Da decisão que determinar a realização de interrogatório por videoconferência, as partes serão intimadas com 10 (dez) dias de antecedência § 4o Antes do interrogatório por videoconferência, o preso poderá acompanhar, pelo mesmo sistema tecnológico, a realização de todos os atos da audiência única de instrução e julgamento de que tratam os arts. 400, 411 e 531 deste Código § 5o Em qualquer modalidade de interrogatório, o juiz garantirá ao réu o direito de entrevista prévia e reservada com o seu defensor; se realizado por videoconferência, fica também garantido o acesso a canais telefônicos reservados para comunicação entre o defensor que esteja no presídio e o advogado presente na sala de audiência do Fórum, e entre este e o preso. Obs. O Juiz poderánegar pedido de realização de perícia requerido oportunamente pela defesa do réu. Obs. As hipóteses de suspeição do juiz se referem a fatos e circunstâncias externas ao processo e que poderão influenciar na decisão do julgador. Obs. Impedimento do juiz- Questões OBJETIVAS e relacionadas ao processo. Obs. Suspeição- Questões SUBJETIVAS e externas ao processo. Testemunha: Toda pessoa poderá ser testemunha. O depoimento será prestado oralmente, não sendo permitido à testemunha trazê-lo por escrito. Não será vedada à testemunha, entretanto, breve consulta a apontamentos. Art. 206. A testemunha não poderá eximir-se da obrigação de depor. Poderão, entretanto, recusar-se a fazê-lo o ascendente ou descendente, o afim em linha reta, o cônjuge, ainda que desquitado, o irmão e o pai, a mãe, ou o filho adotivo do ACUSADO, salvo quando não for possível, por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato e de suas circunstâncias. Art. 207. São proibidas de depor as pessoas que, em razão de função, ministério, ofício ou profissão, devam guardar segredo, salvo se, desobrigadas pela parte interessada, quiserem dar o seu testemunho. Declaração do ofendido: Art. 201. Sempre que possível, o ofendido será qualificado e perguntado sobre as circunstâncias da infração, quem seja ou presuma ser o seu autor, as provas que possa indicar, tomando-se por termo as suas declarações. § 1o Se, intimado para esse fim, deixar de comparecer sem motivo justo, o ofendido poderá ser conduzido à presença da autoridade. CONFISSÃO: É a aceitação formal pelo acusado da imputação da infração penal que lhe é feita. Não existe confissão ficta ou presumida no processo penal, em decorrência do acusado ter permanecido em silêncio. A confissão no Processo Penal é RETRATÁVEL, DIVISÍVEL E PERSONALISSIMA. Espécies de confissão conforme a doutrina: Confissão Simples O acusado confessa o crime, sem apresentar qualquer defesa Confissão qualificada O acusado confessa, mas apresenta algum fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito de punir, invocando, por exemplo, uma causa de exclusão de ilicitude, como por exemplo, legitima defesa. 92 Confissão extrajudicial A feita sem ser dentro do processo penal Confissão Judicial Ocorre no curso do Processo Penal Confissão Delatória É a famosa delação. É aquela quando o acusado indica outro envolvido no memo fato. DEMAIS ESPÉCIES DE PROVAS: INTERCEPTAÇÃO TELEFÔNICA Captação da comunicação telefônica alheia POR TERCEIRO, SEM O CONHECIMENTO de nenhum dos comunicadores. Indispensável a autorização judicial ESCUTA TELEFÔNICA Captação da comunicação telefônica POR TERCEIRO, COM O CONHECIMENTO de um dos comunicadores. Indispensável a autorização judicia GRAVAÇÃO AMBIENTAL Ocorre quando o diálogo ou as imagens envolvendo duas ou mais pessoas é captado, sendo que um dos alvos é o autor dos registros. AÇÃO CONTROLADA Art. 8o da Lei n º 12.850/2013- Consiste a ação controlada em retardar a intervenção policial ou administrativa relativa à ação praticada por organização criminosa ou a ela vinculada, desde que mantida sob observação e acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz à formação de provas e obtenção de informações. § 1o O retardamento da intervenção policial ou administrativa será previamente comunicado ao juiz competente que, se for o caso, estabelecerá os seus limites e comunicará ao Ministério Público. O juiz deverá ser previamente comunicado não sendo necessário prévia autorização judicial. NÃO CONFUNDIR: a ação controlada do flagrante esperado, pois neste último o agente ainda não está em flagrante da prática do delito, e a Autoridade Policial fica na expectativa de sua ocorrência para efetivar a prisão. DA BUSCA E DA APREENSÃO: é um meio cautelar de obtenção de prova, visando impedir o desaparecimento de pessoas ou coisas. Art. 240. A busca será domiciliar ou pessoal. § 1o Proceder-se-á à busca domiciliar, quando fundadas razões a autorizarem, para: a) prender criminosos; b) apreender coisas achadas ou obtidas por meios criminosos; c) apreender instrumentos de falsificação ou de contrafação e objetos falsificados ou contrafeitos; d) apreender armas e munições, instrumentos utilizados na prática de crime ou destinados a fim delituoso; e) descobrir objetos necessários à prova de infração ou à defesa do réu; f) apreender cartas, abertas ou não, destinadas ao acusado ou em seu poder, quando haja suspeita de que o conhecimento do seu conteúdo possa ser útil à elucidação do fato; g) apreender pessoas vítimas de crimes; h) colher qualquer elemento de convicção. 93 § 2o Proceder-se-á à busca pessoal quando houver fundada suspeita de que alguém oculte consigo arma proibida ou objetos mencionados nas letras b a f e letra h do parágrafo anterior. Art. 241. Quando a própria autoridade policial ou judiciária não a realizar pessoalmente, a busca domiciliar deverá ser precedida da expedição de mandado. 5. PRISÃO TEMPORÁRIA LEI Nº 7.960/1989 O QUE DEVO SABER: Art. 301 do CPP- Qualquer do povo poderá e as autoridades policiais e seus agentes deverão prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: I - Está cometendo a infração penal (Flagrante próprio) II - Acaba de cometê-la (Flagrante próprio) III - é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situação que faça presumir ser autor da infração (Flagrante impróprio/imperfeito/irreal/quase flagrante) IV - é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que façam presumir ser ele autor da infração (Flagrante ficto/presumido/feliz encontro) Obs. Flagrante Esperado – Este tipo de flagrante é válido, pois a autoridade policial ao tomar conhecimento de que será praticada uma infração penal ela se desloca para o local onde o crime acontecerá. Obs. Flagrante preparado- Neste caso ocorre o crime impossível, pois a autoridade instiga o infrator a cometer o crime, criando a situação para que ele pratique o delito e seja preso em flagrante. Depois da Lei nº 13.964/2019 (Pacote Anticrime), não é mais possível que o juiz, de ofício, converta a prisão em flagrante em prisão preventiva (é indispensável requerimento), assim como não poderá, de ofício aplicar as medidas cautelares. Calma, aÊ...Flávia você falou da prisão PREVENTIVA, mas e temporária? Quando é cabível? Art. 1° Caberá prisão temporária: I - Quando imprescindível para as investigações do inquérito policial; II - Quando o indicado não tiver residência fixa ou não fornecer elementos necessários ao esclarecimento de sua identidade ( NÃO É RÉU AINDA, É INDICIADO) III - quando houver fundadas razões, de acordo com qualquer prova admitida na legislação penal, de autoria ou participação do indiciado nos seguintes crimes: a) homicídio doloso (art. 121, caput, e seu § 2°); b) sequestro ou cárcere privado (art. 148, caput, e seus §§ 1° e 2°); c) roubo (art. 157, caput, e seus §§ 1°, 2° e 3°); d) extorsão (art. 158, caput, e seus §§ 1° e 2°); e) extorsão mediante sequestro (art. 159, caput, e seus §§ 1°, 2° e 3°); f) estupro (art. 213, caput, e sua combinação com o art. 223, caput, e parágrafo único); (Vide Decreto-Lei nº 2.848, de 1940) g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinação com o art. 223, caput, e parágrafo único); (Vide Decreto-Lei nº 2.848, de 1940) h) rapto violento (art. 219, e sua combinação com o art. 223 caput, e parágrafo único); (Vide Decreto-Lei nº 2.848, de 1940) i) epidemia com resultado de morte (art. 267, § 1°); j) envenenamento de água potável ou substância alimentícia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art. 285); l) quadrilhaou bando (art. 288), todos do Código Penal; m) genocídio (arts. 1°, 2° e 3° da Lei n° 2.889, de 1° de outubro de 1956), em qualquer de suas formas típicas; n) tráfico de drogas (art. 12 da Lei n° 6.368, de 21 de outubro de 1976); 94 o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n° 7.492, de 16 de junho de 1986). p) crimes previstos na Lei de Terrorismo. (Incluído pela Lei nº 13.260, de 2016) Art. 2° A prisão temporária será decretada pelo Juiz, em face da representação da autoridade policial ou de requerimento do Ministério Público, e terá o prazo de 5 (cinco) dias, prorrogável por igual período em caso de extrema e comprovada necessidade. § 1° Na hipótese de representação da autoridade policial, o Juiz, antes de decidir, ouvirá o Ministério Público. § 2° O despacho que decretar a prisão temporária deverá ser fundamentado e prolatado dentro do prazo de 24 (vinte e quatro) horas, contadas a partir do recebimento da representação ou do requerimento. § 3° O Juiz poderá, de ofício, ou a requerimento do Ministério Público e do Advogado, determinar que o preso lhe seja apresentado, solicitar informações e esclarecimentos da autoridade policial e submetê-lo a exame de corpo de delito. Art. 4º.§ 7º Decorrido o prazo contido no mandado de prisão, a autoridade responsável pela custódia deverá, independentemente de nova ordem da autoridade judicial, pôr imediatamente o preso em liberdade, salvo se já tiver sido comunicada da prorrogação da prisão temporária ou da decretação da prisão preventiva. #NOVIDADELEGISLATIVANACABEÇA § 8º Inclui-se o dia do cumprimento do mandado de prisão no cômputo do prazo de prisão temporária. (Redação dada pela Lei nº 13.869. de 2019) Art. 3° Os presos temporários deverão permanecer, obrigatoriamente, separados dos demais detentos. #PLUS DE ASSUNTO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL LEI Nº 9099/1995 O que devo saber: O objetivo do JECRIM é reparar o dano e aplicar pena não privativa de liberdade. Tem como princípios a oralidade, SIMPLICIDADE (novidade legislativa), informalidade, economia processual, celeridade. Art. 60. O Juizado Especial Criminal, provido por juízes togados ou togados e leigos, tem competência para a conciliação, o julgamento e a execução das infrações penais de menor potencial ofensivo, respeitadas as regras de conexão e continência. Parágrafo único. Na reunião de processos, perante o juízo comum ou o tribunal do júri, decorrentes da aplicação das regras de conexão e continência, observar-se-ão os institutos da transação penal e da composição dos danos civis. Art. 61. Consideram-se infrações penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenções penais e os crimes a que a lei comine pena máxima não superior a 2 (dois) anos, cumulada ou não com multa. Art. 63. A competência do Juizado será determinada pelo lugar em que foi praticada a infração penal- TEORIA DA ATIVIDADE Art. 66. A citação será pessoal e far-se-á no próprio Juizado, sempre que possível, ou por mandado. Parágrafo único. Não encontrado o acusado para ser citado, o Juiz encaminhará as peças existentes ao Juízo comum para adoção do procedimento previsto em lei. Obs. No JECRIM não cabe a CITAÇÃO por edital, contudo, nada impede que seja feita INTIMAÇÃO por edital. O art. 76 da Lei nº 9099/1995 traz a possibilidade da transação penal, acordo feito 95 entre o MP e o autor do delito, a qual objetiva a aplicação da pena de multa ou pena restritiva de direitos. Art. 76. Havendo representação ou tratando-se de crime de ação penal pública incondicionada, não sendo caso de arquivamento, o Ministério Público poderá propor a aplicação imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta. § 1º Nas hipóteses de ser a pena de multa a única aplicável, o Juiz poderá reduzi-la até a metade. § 2º Não se admitirá a proposta se ficar comprovado: I - Ter sido o autor da infração condenado, pela prática de crime, à pena privativa de liberdade, por sentença definitiva; II - Ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicação de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo; III - não indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstâncias, ser necessária e suficiente a adoção da medida. § 3º Aceita a proposta pelo autor da infração e seu defensor, será submetida à apreciação do Juiz. § 4º Acolhendo a proposta do Ministério Público aceita pelo autor da infração, o Juiz aplicará a pena restritiva de direitos ou multa, que não importará em reincidência, sendo registrada apenas para impedir novamente o mesmo benefício no prazo de cinco anos. § 5º Da sentença prevista no parágrafo anterior caberá a apelação referida no art. 82 desta Lei. Por sua vez, a referida lei em seu artigo 89 traz a hipótese da Suspensão Condicional do Processo. Art. 89. Nos crimes em que a pena mínima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou não por esta Lei, o Ministério Público, ao oferecer a denúncia, poderá propor a suspensão do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado não esteja sendo processado ou não tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspensão condicional da pena Obs. O artigo fala em CRIME, se o acusado estiver sendo processado ou tenha sido condenado por uma CONTRAVENÇÃO PENAL, esta não é impedimento para a suspensão do processo. Art. 82. Da decisão de rejeição da denúncia ou queixa e da sentença caberá apelação Obs. Não confunda! No CPP da rejeição da denúncia ou queixa cabe RESE. #LINKMENTAL Emendatio Libelli: Art. 383. O juiz, sem modificar a descrição do fato contida na denúncia ou queixa, poderá atribuir-lhe definição jurídica diversa, ainda que, em consequência, tenha de aplicar pena mais grave. Neste caso, o juiz não modifica os fatos, ele simplesmente atribui uma definição jurídica diferente ao que já foi relatado. Mutatio Libelli: Art. 384. Encerrada a instrução probatória, se entender cabível nova definição jurídica do fato, em consequência de prova existente nos autos de elemento ou circunstância da infração penal não contida na acusação, o Ministério Público deverá aditar a denúncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ação pública, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. Na Mutatio, o Juiz percebe que ocorreu provas ou circunstâncias que não constava na denúncia, e por isso ele envia os autos para o MP aditar e posteriormente para o acusado se defender, afinal ele precisa se defender das novas provas e circunstâncias alegadas contra ele e que ele não sabia da sua existência. 96 DIREITO DO CONSUMIDOR SEGUNDA DICA DO DIA 19 1. PRÁTICAS ABUSIVAS O QUE VOCÊ DEVE SABER: As práticas abusivas estão condicionadas junto ao artigo 39 do código consumerista. Dentre as principais destacamos: condicionar o fornecimento de produto ou de serviço ao fornecimento de outro produto ou serviço, enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitação prévia, qualquer produto, ou fornecer qualquer serviço, exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva, executar serviços sem a prévia elaboração de orçamento e autorização expressa do consumidor, ressalvadas as decorrentes de práticas anteriores entre as partes, elevar sem justa causa o preço de produtos ou serviços. O fornecedor de serviço será obrigado a entregar ao consumidor orçamento prévio discriminando o valor da mão-de-obra, dos materiais e equipamentos a serem empregados, as condições de pagamento, bem como as datas de início e término dos serviços. O valor orçado terá validade pelo prazoCivil- Decorre da ação ou omissão, dolosa ou culposa, que resulte 8 em prejuízo ao erário ou a terceiros, devendo ser instaurando um processo a administrativo para a apuração do fato. Responsabilidade Penal- Quando um agente público praticar um crime ou contravenção, que tenha relação com suas funções, seja direta ou indiretamente, será este responsabilizado criminalmente, mediante um processo judicial. Responsabilidade Administrativa- São infrações administrativas funcionais, onde a própria administração irá promover o processo administrativo, assegurando o contraditório e a ampla defesa da infração administrativa, assegurando o contraditório e a ampla defesa, Espécies de penalidade administrativa: Art. 127. São penalidades disciplinares: I - Advertência; II - Suspensão; III - demissão; IV - Cassação de aposentadoria ou disponibilidade; V - Destituição de cargo em comissão; VI - Destituição de função comissionada Advertência: Art. 129. A advertência será aplicada por escrito, nos casos de violação de proibição constante do art. 117, incisos I a VIII e XIX, e de inobservância de dever funcional previsto em lei, regulamentação ou norma interna, que não justifique imposição de penalidade mais grave. Art. 117- - ausentar-se do serviço durante o expediente, sem prévia autorização do chefe imediato; II - Retirar, sem prévia anuência da autoridade competente, qualquer documento ou objeto da repartição; III - recusar fé a documentos públicos; IV - Opor resistência injustificada ao andamento de documento e processo ou execução de serviço; V - Promover manifestação de apreço ou desapreço no recinto da repartição VI - Cometer a pessoa estranha à repartição, fora dos casos previstos em lei, o desempenho de atribuição que seja de sua responsabilidade ou de seu subordinado; VII - coagir ou aliciar subordinados no sentido de filiarem-se a associação profissional ou sindical, ou a partido político; VIII - manter sob sua chefia imediata, em cargo ou função de confiança, cônjuge, companheiro ou parente até o segundo grau civil; XIX - recusar-se a atualizar seus dados cadastrais quando solicitado. PRAZO QUE A ADMINISTRAÇÃO POSSUI PARA A RESPONSABILIZAÇÃO DO SERVIDOR sob pena de PRESCRIÇÃO: 180 DIAS. Suspensão: A suspensão será aplicada em caso de reincidência das faltas punidas com advertência e de violação das demais proibições que não tipifiquem infração sujeita a penalidade de demissão, não podendo exceder de 90 (noventa) dias § 1o Será punido com suspensão de até 15 (quinze) dias o servidor que, injustificadamente, recusar-se a ser submetido a inspeção médica determinada pela autoridade competente, cessando os efeitos da penalidade uma vez cumprida a determinação. § 2o Quando houver conveniência para o serviço, a penalidade de suspensão poderá ser convertida em multa, na base de 50% (cinquenta por cento) por dia de vencimento ou remuneração, ficando o servidor obrigado a permanecer em serviço. PRAZO QUE A ADMINISTRAÇÃO POSSUI PARA A RESPONSABILIZAÇÃO DO SERVIDOR sob pena de PRESCRIÇÃO: 2 anos. 9 Art. 131. As penalidades de advertência e de suspensão terão seus registros cancelados, após o decurso de 3 (três) e 5 (cinco) anos de efetivo exercício, respectivamente, se o servidor não houver, nesse período, praticado nova infração disciplinar. Parágrafo único. O cancelamento da penalidade não surtirá efeitos retroativos Demissão: A demissão será aplicada nos seguintes casos: I - Crime contra a administração pública; II - Abandono de cargo; III - inassiduidade habitual; IV - Improbidade administrativa; V - Incontinência pública e conduta escandalosa, na repartição; VI - Insubordinação grave em serviço; VII - ofensa física, em serviço, a servidor ou a particular, salvo em legítima defesa própria ou de outrem; VIII - aplicação irregular de dinheiros públicos; IX - Revelação de segredo do qual se apropriou em razão do cargo; X - Lesão aos cofres públicos e dilapidação do patrimônio nacional; XI - corrupção; XII - acumulação ilegal de cargos, empregos ou funções públicas; XIII - transgressão dos incisos IX a XVI do art. 117. PRAZO QUE A ADMINISTRAÇÃO POSSUI PARA A RESPONSABILIZAÇÃO DO SERVIDOR sob pena de PRESCRIÇÃO: 5 ANOS Cassação de aposentadoria- Será cassada a aposentadoria ou a disponibilidade do inativo que houver praticado, na atividade, falta punível com a demissão. PRAZO QUE A ADMINISTRAÇÃO POSSUI PARA A RESPONSABILIZAÇÃO DO SERVIDOR sob pena de PRESCRIÇÃO: 5 ANOS Destituição de cargo em comissão- A destituição de cargo em comissão exercido por não ocupante de cargo efetivo será aplicada nos casos de infração sujeita às penalidades de suspensão e de demissão. Parágrafo único. Constatada a hipótese de que trata este artigo, a exoneração efetuada nos termos do art. 35 será convertida em destituição de cargo em comissão. PRAZO QUE A ADMINISTRAÇÃO POSSUI PARA A RESPONSABILIZAÇÃO DO SERVIDOR sob pena de PRESCRIÇÃO: 5 ANOS Destituição de função comissionada: Configura abandono de cargo a ausência intencional do servidor ao serviço por mais de trinta dias consecutivos. Entende-se por inassiduidade habitual a falta ao serviço, sem causa justificada, por sessenta dias, interpoladamente, durante o período de doze meses. Art. 141. As penalidades disciplinares serão aplicadas: I - Pelo Presidente da República, pelos Presidentes das Casas do Poder Legislativo e dos Tribunais Federais e pelo Procurador-Geral da República, quando se tratar de demissão e cassação de aposentadoria ou disponibilidade de servidor vinculado ao respectivo Poder, órgão ou entidade; II - Pelas autoridades administrativas de hierarquia imediatamente inferior àquelas mencionadas no inciso anterior quando se tratar de suspensão superior a 30 (trinta) dias; III - pelo chefe da repartição e outras autoridades na forma dos respectivos regimentos ou regulamentos, nos casos de advertência ou de suspensão de até 30 (trinta) dias; 10 IV - Pela autoridade que houver feito a nomeação, quando se tratar de destituição de cargo em comissão. Art. 142. A ação disciplinar prescreverá: I - Em 5 (cinco) anos, quanto às infrações puníveis com demissão, cassação de aposentadoria ou disponibilidade e destituição de cargo em comissão; II - Em 2 (dois) anos, quanto à suspensão; III - em 180 (cento e oitenta) dias, quanto à advertência. § 1o O prazo de prescrição começa a correr da data em que o fato se tornou conhecido. § 2o Os prazos de prescrição previstos na lei penal aplicam-se às infrações disciplinares capituladas também como crime. § 3o A abertura de sindicância ou a instauração de processo disciplinar interrompe a prescrição, até a decisão final proferida por autoridade competente. § 4o Interrompido o curso da prescrição, o prazo começará a correr a partir do dia em que cessar a interrupção. 3. INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE O QUE DEVO SABER: Como regra o Estado não interverá na propriedade provada. Contudo, excepcionalmente esta irá acontecer em determinados casos. E como que funciona essa intervenção? É o seguinte, o direito de propriedade consiste em: Usar, gozar reaver e dispor. DECORAR: GRUD A intervenção ocorre quando o estado intervém em um desses caracteres da propriedade. #LINKMENTAL #DIREITO CIVIL#CPC A ação para se discutir a PROPRIEDADE é e petitória/reivindicatória. Já a para discutir a POSSE é a possessória. NÃO CONFUNDA. O direito de propriedade está expressamente delineado na nossa CF/88, porém trata-se de uma norma de eficácia contida, pois poderá ser restringindo por meio de uma norma, a qual visa a necessidade e utilidade pública, assim como interesse social e perigo público permanente. O poder de polícia é fundamento para todas as formas de intervenção estatal, salvo a desapropriação. Vejamosde dez dias, contado de seu recebimento pelo consumidor, salvo se estipulado o contrário pelas partes. Vale registrar, ainda, que na cobrança de débitos, o consumidor inadimplente não será exposto a ridículo, nem será submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaça. OBS: O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito à repetição do indébito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correção monetária e juros legais, salvo hipótese de engano justificável. Vale também a leitura dos artigos abaixo transcritos: Art. 47: As cláusulas contratuais serão interpretadas de maneira mais favorável ao consumidor. Art. 49. O consumidor pode desistir do contrato, no prazo de 7 dias a contar de sua assinatura ou do ato de recebimento do produto ou serviço, sempre que a contratação de fornecimento de produtos e serviços ocorrer fora do estabelecimento comercial, especialmente por telefone ou a domicílio. Parágrafo único. Se o consumidor exercitar o direito de arrependimento previsto neste artigo, os valores eventualmente pagos, a qualquer título, durante o prazo de reflexão, serão devolvidos, de imediato, monetariamente atualizados. Art. 50. A garantia contratual é complementar à legal e será conferida mediante termo escrito. MELHOR EXPLICANDO: Existem DOIS TIPOS de garantia, a contratual (Art. 50, CDC) e a legal (artigo 26, CDC). A contratual é dada pelo próprio fabricante/distribuidor/comerciante e não é obrigatória e seu prazo pode ser estipulado por quem à confere, contudo, acaso ofertada, torna-se vinculante. Vale dizer ainda que de acordo com o artigo 74, do CDC, a não entrega do termo de garantia contratual devidamente preenchido constitui crime e a pena prevista é de 1 a 6 meses de detenção, ou multa. Já a garantia legal independe de termo escrito e decorre da própria lei, além de ter prazos próprios, que são previstos no artigo 26, do CDC. ATENÇÃO MÁXIMA: Na contagem, primeiro será contada a garantia CONTRATUAL, após o seu decurso, tem início a garantia LEGAL. PORTANTO, AS GARANTIAS SE SOMAM! Sobre CLÁUSULA ABUSIVAS, você deve fazer a leitura do artigo 51 e ss. do CDC. Sobre estas é bom saber que SÃO NULAS DE PLENO DIREITO. 97 Em razão da vedação às práticas abusivas, se faz imperioso você também ter conhecimento da SEÇÃO II, CAPÍTULO 5, DO CDC, QUE TRATA DA OFERTA (Art. 30 ao 35) e SEÇÃO III, DAPUBLICIDADE (Art. 36 ao 38). Vamos vê-las em sequência: DA OFERTA (Art. 30 e ss., do CDC) Toda informação ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicação com relação a produtos e serviços oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado. Portanto, A OFERTA FEITA VINCULA o fornecedor. As ofertas devem possuir informações corretas, claras, precisas, ser em língua portuguesa e apresentar as características, qualidades, quantidade, composição, preço, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados que garantam a saúde do consumidor. Fabricantes e importadores deverão assegurar a oferta de componentes e peças de reposição enquanto não cessar a fabricação ou importação do produto (Cessadas a produção ou importação, a oferta deverá ser mantida por período razoável de tempo). O fornecedor do produto ou serviço é solidariamente responsável pelos atos de seus prepostos (e empregados) ou representantes autônomos. Se o fornecedor de produtos ou serviços recusar cumprimento à oferta, apresentação ou publicidade, o consumidor poderá, alternativamente e à sua livre escolha: I - exigir o cumprimento forçado da obrigação, nos termos da oferta, apresentação ou publicidade; II - aceitar outro produto ou prestação de serviço equivalente; III - rescindir o contrato, com direito à restituição de quantia eventualmente antecipada, monetariamente atualizada, e a perdas e danos PUBLICIDADE (Art. 36 e ss., do CDC) É proibida toda publicidade enganosa ou abusiva. É enganosa qualquer modalidade de informação ou comunicação de caráter publicitário, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omissão, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, características, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preço e quaisquer outros dados sobre produtos e serviços. A publicidade é enganosa por omissão quando deixar de informar sobre dado essencial do produto ou serviço. Perceba: NÃO É QUALQUER DADO, MAS DADO ESSENCIAL! O ônus da prova da veracidade e correção da informação ou comunicação publicitária cabe a quem as patrocina. 2. PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA O QUE VOCÊ DEVE SABER Estão previstas no artigo 26 e seguintes do CDC e estabelecem a popular GARANTIA LEGAL, acima comentada. O direito de reclamar pelos vícios aparentes ou de fácil constatação caduca em (PRAZO DECADENCIAL): I - trinta dias, tratando-se de fornecimento de serviço e de produtos não duráveis; II - noventa dias, tratando-se de fornecimento de serviço e de produtos duráveis. O início do prazo começa a partir da entrega efetiva do produto ou do término da execução dos serviços. 98 A reclamação comprovadamente formulada pelo consumidor perante o fornecedor de produtos e serviços até a resposta negativa correspondente, que deve ser transmitida de forma inequívoca e a instauração de inquérito civil, até seu encerramento OBSTAM A DECADÊNCIA! Tratando-se de vício oculto, o prazo decadencial inicia-se no momento em que ficar evidenciado o defeito. Prescreve em cinco anos a pretensão à reparação pelos danos causados por fato do produto ou do serviço, iniciando-se a contagem do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua autoria. 3. BÔNUS SOBRE O CDC – DENUNCIAÇÃO À LIDE E CHAMAMENTO AO PROCESSO O QUE VOCÊ DEVE SABER É proibida a DENUNCIAÇÃO À LIDE nas ações indenizatórias decorrentes de relação de consumo. O direito de regresso deve ser feito em ação autônoma. Nesse sentido: Art. 88, CDC: Na hipótese do art. 13, parágrafo único deste código, a ação de regresso poderá ser ajuizada em processo autônomo, facultada a possibilidade de prosseguir-se nos mesmos autos, vedada a denunciação da lide. Sobre o acima visto, vejamos a jurisprudência: TJ-DF - 20100020174114 DF 0017411- 41.2010.8.07.0000 (TJ-DF) Jurisprudência•Data de publicação: 24/03/2011 AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE REPARAÇÃO DE DANOS. DENUNCIAÇÃO DA LIDE. INDEFERIMENTO. CDC. DIREITO DE REGRESSO. AÇÃO AUTÔNOMA. I - A denunciação da lide não é cabível nas demandas oriundas de relação de consumo que se subordinam à responsabilidade objetiva, por ser incompatível com a sistemática do CDC. A lide secundária pressupõe o acréscimo de nova causa de pedir, retardando a marcha processual em prejuízo do consumidor. II - O indeferimento da denunciação da lide não acarreta perda do direito de regresso, que pode ser exercido em ação autônoma. III - Agravo de instrumento improvido. Preste atenção: O CHAMAMENTO AO PROCESSO É PERMITIDO NA HIPÓTESE DO ARTIGO 101, II, DO CDC. Nesse sentido: TJ-RJ - APELAÇÃO APL 01939547720128190004 (TJ-RJ) Jurisprudência•Data de publicação: 27/08/2019 APELAÇÃO. JULGAMENTO PREMATURO. DENUNCIAÇÃO DA LIDE. DESCABIMENTO. RELAÇÃO DE CONSUMO. CHAMAMENTO AO PROCESSO. POSSIBILIDADE. FUNGIBILIDADE. ANULAÇÃO DA SENTENÇA. Como cediço, mostra-se incabível a denunciação da lide nas ações que versem sobre relação de consumo, nos termos do art. 88 , do CDC . Por outro lado, é admissível o chamamento ao processo da seguradora pelo fornecedor de serviços, na forma do art. 101 , II , do diploma consumerista. DIREITO CIVIL PRIMEIRA DICA DO DIA 20 1.DO DOMICÍLIO O domicílio da pessoa natural é o lugar onde ela estabelece a sua residência com ânimo definitivo. Se, porém, a pessoa natural tiver diversas residências,onde, alternadamente, viva, considerar-se-á domicílio seu qualquer delas. 99 É também domicílio da pessoa natural, quanto às relações concernentes à profissão, o lugar onde esta é exercida. Se a pessoa exercitar profissão em lugares diversos, cada um deles constituirá domicílio para as relações que lhe corresponderem. Art. 73. Ter-se-á por domicílio da pessoa natural, que não tenha residência habitual, o lugar onde for encontrada. Muda-se o domicílio, transferindo a residência, com a intenção manifesta de o mudar. A prova da intenção resultará do que declarar a pessoa às municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declarações não fizer, da própria mudança, com as circunstâncias que a acompanharem. Art. 75. Quanto às pessoas jurídicas, o domicílio é: I - Da União, o Distrito Federal; II - Dos Estados e Territórios, as respectivas capitais; III - do Município, o lugar onde funcione a administração municipal; IV - Das demais pessoas jurídicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e administrações, ou onde elegerem domicílio especial no seu estatuto ou atos constitutivos. § 1 o Tendo a pessoa jurídica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles será considerado domicílio para os atos nele praticados. § 2 o Se a administração, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se-á por domicílio da pessoa jurídica, no tocante às obrigações contraídas por cada uma das suas agências, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder. Art. 76. Têm domicílio necessário o incapaz, o servidor público, o militar, o marítimo e o preso. Parágrafo único. O domicílio do incapaz é o do seu representante ou assistente; o do servidor público, o lugar em que exercer permanentemente suas funções; o do militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronáutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o do marítimo, onde o navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentença. Art. 77. O agente diplomático do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar extraterritorialidade sem designar onde tem, no país, o seu domicílio, poderá ser demandado no Distrito Federal ou no último ponto do território brasileiro onde o teve. 2. USUCAPIÃO O QUE DEVO SABER: Este assunto quando cobrado pela FGV é pura letra da lei. É o famoso copia e cola. Por isso, irei colocar os artigos mais cobrados e os classificações dos usucapiões, de acordo com cada artigo correspondente. Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupção, nem oposição, possuir como seu um imóvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de título e boa-fé; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentença, a qual servirá de título para o registro no Cartório de Registro de Imóveis. USUCAPIÃO EXTRAORDINÁRIA Parágrafo único. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se-á a dez anos se o possuidor houver estabelecido no imóvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou serviços de caráter produtivo USUCAPIÃO ORDINÁRIA Art. 1.239. Aquele que, não sendo proprietário de imóvel rural ou urbano, possua como sua, por cinco anos ininterruptos, sem oposição, área de terra em zona rural não superior a cinqüenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua família, tendo nela sua 100 moradia, adquirir-lhe-á a propriedade. USUCAPIÃO RURAL/PRO LABORE Art. 1.240. Aquele que possuir, como sua, área urbana de até duzentos e cinqüenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem oposição, utilizando-a para sua moradia ou de sua família, adquirir-lhe-á o domínio, desde que não seja proprietário de outro imóvel urbano ou rural. USUCAPIÃO ESPECIAL URBANA Art. 1.240-A. Aquele que exercer, por 2 (dois) anos ininterruptamente e sem oposição, posse direta, com exclusividade, sobre imóvel urbano de até 250m² (duzentos e cinquenta metros quadrados) cuja propriedade divida com ex- cônjuge ou ex-companheiro que abandonou o lar, utilizando-o para sua moradia ou de sua família, adquirir-lhe-á o domínio integral, desde que não seja proprietário de outro imóvel urbano ou rural. USUCAPIÃO PRÓ´FAMÍLIA § 1 o O direito previsto no caput não será reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez O título de domínio e a concessão de uso serão conferidos ao homem ou à mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil. É possível o reconhecimento da usucapião quando o prazo exigido por lei se complete no curso do processo judicial, conforme a previsão do art. 493, do CPC/2015, ainda que o réu tenha apresentado contestação. Em março de 2017, João ajuizou ação pedindo o reconhecimento de usucapião especial urbana, nos termos do art. 1.240 do CC (que exige posse ininterrupta e sem oposição por 5 anos). Em abril de 2017, o proprietário apresentou contestação pedindo a improcedência da demanda. As testemunhas e as provas documentais atestaram que João reside no imóvel desde setembro de 2012, ou seja, quando o autor deu entrada na ação, ainda não havia mais de 5 anos de posse. Em novembro de 2017, os autos foram conclusos ao juiz para sentença. O magistrado deverá julgar o pedido procedente considerando que o prazo exigido por lei para a usucapião se completou no curso do processo. STJ. 3ª Turma. REsp 1.361.226-MG, Rel. Min. Ricardo Villas Bôas Cueva, julgado em 05/06/2018 (Info 630) Há perda de objeto da ação de usucapião proposta em juízo cível na hipótese em que juízo criminal decreta a perda do imóvel usucapiendo em razão de ter sido adquirido com proventos de crime. João praticou um crime. Com o dinheiro obtido com o delito, ele comprou uma casa. No processo criminal, o juiz decretou, em março/2012, o sequestro da casa comprada. João fugiu e abandonou o imóvel. Em abril/2012, Pedro invadiu a casa e passou a morar lá. Em maio/2017, após mais de 5 anos morando no imóvel, Pedro ajuizou ação de usucapião (art. 1.240 do CC). A ação de usucapião estava tramitando até que, em outubro/2017, transitou em julgado a sentença do juiz condenando João pela prática do crime. Como efeito da condenação, o magistrado determinou o confisco da casa (art. 91, II, “b”, do CP). A ação de usucapião perde o objeto, considerando que este tema foi definido no juízo criminal. STJ. 3ª Turma. REsp 1.471.563-AL, 3. POSSE O QUE DEVO SABER: Este assunto quando cobrado pela FGV é pura letra da lei. É o famoso copia e cola. Por isso, irei colocar os artigos mais cobrados e os classificações dos usucapiões, de acordo com cada artigo correspondente. Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, não anula a 101 indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto. Art. 1.198. Considera-se detentor aquele que, achando-se em relação de dependência para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instruções suas. Parágrafo único. Aquele que começou a comportar-se do modo como prescreve este artigo, em relação ao bem e à outra pessoa, presume-se detentor, até que prove o contrário. Quanto a relação pessoa-coisa, a posse se divide em: a) posse direta: contato corpóreo. Ex.: locatário; b) posse indireta: contato incorpóreo. Ex.: locador Quantos aos vícios objetivos: a) posse justa: “limpa”, sem vícios objetivos. b) posse injusta: violente (física), Clandestina (ocultamento), Precária (abuso de confiança). Quanto aos vícios subjetivos: a) posse de boa-fé: ignora obstáculo para aquisição da propriedade ou tem um justo título. b) posse de má-fé: não ignora obstáculo para aquisição do domínio e não tem justo título. Quanto ao tempo: a) posse nova – tem até 1 ano. b) posse velha – tem pelo menos 1 ano e 1 dia. Obs. Se o possuidor está de boa-fé, a suaresponsabilidade é subjetiva. E ele só responde pela perda ou deterioração da coisa se provada a sua culpa. Obs. Por outro lado, se o possuidor está de má- fé, a sua responsabilidade se torna objetiva COM RISCO INTEGRAL Possuidor de Boa-fé Com relação aos frutos: Tem direito aos frutos percebidos, salvo pendentes e colhidos por antecipação - mas tem direito à dedução das despesas da produção de custeio destes. Com relação as benfeitorias: Tem direito à indenização e retenção pelas necessárias e úteis; podendo levantar as voluptuárias, sem causar prejuízo da coisa. Possuidor de má-fé Com relação aos frutos: Não tem direito, e responde pelos frutos colhidos e que deixou de colher. Tem direito à indenização das despesas da produção de custeio destes. Com relação as benfeitorias: Tem direito à indenização das benfeitorias necessárias (indenização, mas não retenção). A indenização será pelo valor atual ou de custo. Súmula 619-STJ: A ocupação indevida de bem público configura mera detenção, de natureza precária, insuscetível de retenção ou indenização por acessões e benfeitorias. STJ. Corte Especial. Aprovada em 24/10/2018, DJe 30/10/2018. Esbulho: é a perda total da posse. Viabiliza ao possuidor a restituição da coisa (ação de reintegração de posse); Turbação: turbação é o esbulho parcial, ou seja, é a perda de alguns poderes sobre a coisa (incômodo da posse). Viabiliza que o possuidor seja mantido na posse da coisa (ação de manutenção de posse) DIREITO ADMINISTRATIVO SEGUNDA DICA DO DIA 20 IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA O QUE DEVO SABER: Probidade está relacionado a honestidade, moralidade...a IMPROBIDADE é o contrário disso, é a corrupção administrativa por meio de atitudes desvirtuadas do funcionário público. A Lei nº 8.429/1992 traz as sanções aplicáveis aos atos de improbidade administrativa executados por agentes públicos, servidores ou não, contudo, a lei nº 14.230/2021 modificou o artigo mencionado, inclusive, ampliando o rol dos sujeitos ativos que poderão praticar os atos 102 tidos como de improbidade administrativa, vejamos: “Art. 2º da lei nº 8.429/1992, incluído pela lei 14.230/2021: Para os efeitos desta Lei, consideram-se agente público o agente político, o servidor público e todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remuneração, por eleição, nomeação, designação, contratação ou qualquer outra forma de investidura ou vínculo, mandato, cargo, emprego ou função nas entidades referidas no art. 1º desta Lei. Parágrafo único. No que se refere a recursos de origem pública, sujeita-se às sanções previstas nesta Lei o particular, pessoa física ou jurídica, que celebra com a administração pública convênio, contrato de repasse, contrato de gestão, termo de parceria, termo de cooperação ou ajuste administrativo equivalente.” O ato ilícito, atualmente, só ocorre na forma DOLOSA, contra as entidades públicas e privadas, GESTORAS DE RECURSOS PÚBLICOS, capaz de acarretar enriquecimento ilícito, lesão ao erário ou violação aos princípios que regem a administração pública. Art. 2º § 1º Consideram-se atos de improbidade administrativa as condutas dolosas tipificadas nos arts. 9º, 10 e 11 desta Lei, ressalvados tipos previstos em leis especiais. § 2º Considera-se dolo a vontade livre e consciente de alcançar o resultado ilícito tipificado nos arts. 9º, 10 e 11 desta Lei, não bastando a voluntariedade do agente. (Ou seja, é necessário que o agente tenha consciência do ato ilícito além da vontade em praticá-lo). § 3º O mero exercício da função ou desempenho de competências públicas, sem comprovação de ato doloso com fim ilícito, afasta a responsabilidade por ato de improbidade administrativa. (Para que o agente seja responsabilizado pelo ato de improbidade, é necessário que a finalidade dolosa do ato seja comprovada) § 4º Aplicam-se ao sistema da improbidade disciplinado nesta Lei os princípios constitucionais do direito administrativo sancionador. § 5º Os atos de improbidade violam a probidade na organização do Estado e no exercício de suas funções e a integridade do patrimônio público e social dos Poderes Executivo, Legislativo e Judiciário, bem como da administração direta e indireta, no âmbito da União, dos Estados, dos Municípios e do Distrito Federal. § 6º Estão sujeitos às sanções desta Lei os atos de improbidade praticados contra o patrimônio de entidade privada que receba subvenção, benefício ou incentivo, fiscal ou creditício, de entes públicos ou governamentais, previstos no § 5º deste artigo. § 7º Independentemente de integrar a administração indireta, estão sujeitos às sanções desta Lei os atos de improbidade praticados contra o patrimônio de entidade privada para cuja criação ou custeio o erário haja concorrido ou concorra no seu patrimônio ou receita atual, limitado o ressarcimento de prejuízos, nesse caso, à repercussão do ilícito sobre a contribuição dos cofres públicos. Percebe-se que este §7º ampliou o rol de entidades privadas, que também poderão sofrer atos de improbidade administrativa, podendo os atos de improbidade administrativa serem praticados contra entidades privadas, que possuem algum tipo de custeio público, independente da entidade para cuja criação ou custeio o erário haja concorrido ou concorra com mais de cinquenta por cento do patrimônio ou não. Olhe a redação anterior: “Art. 1° da Lei n º 8.429/1932 - Os atos de improbidade praticados por qualquer agente público, servidor ou não, contra a administração direta, indireta ou fundacional 103 de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municípios, de Território, de empresa incorporada ao patrimônio público ou de entidade para cuja criação ou custeio o erário haja concorrido ou concorra com mais de cinquenta por cento do patrimônio ou da receita anual, serão punidos na forma desta lei. Parágrafo único. Estão também sujeitos às penalidades desta lei os atos de improbidade praticados contra o patrimônio de entidade que receba subvenção, benefício ou incentivo, fiscal ou creditício, de órgão público bem como daquelas para cuja criação ou custeio o erário haja concorrido ou concorra com menos de cinquenta por cento do patrimônio ou da receita anual, limitando-se, nestes casos, a sanção patrimonial à repercussão do ilícito sobre a contribuição dos cofres públicos”. ATOS DE IMPROBIDDE ADMNISTRATIVA O QUE DEVO SABER? São quatro os tipos de improbidade: Enriquecimento ilícito, Prejuízo ao erário, atentar contra os princípios e Concessão de benefício financeiro indevido. Para você diferenciar um tipo do outro preste atenção ao VERBO que vier narrado no caso prático ou simplesmente na questão. Caso o verbo seja: Deixar, Descumprir, Negar, Retardar: o ato estará, regra geral, contra os princípios. Verbo FRUSTRAR, se for licitude de licitação é prejuízo ao erário, se for licitude de concurso atenta contra os princípios. OBS: Não há pena de cassação dos direitos políticos, ocorre a suspensão. Quem é o terceiro na ação de improbidade administrativa? É o particular que induziu, concorreu ou se beneficiou DOLOSAMENTE do ato de improbidade. Art. 3º As disposições desta Lei são aplicáveis, no que couber, àquele que, mesmo não sendo agente público, induza ou concorra dolosamente para a prática do ato de improbidade § 1º Os sócios, os cotistas, os diretores e os colaboradores de pessoa jurídica de direito privado não respondem pelo ato de improbidade que venha a ser imputado à pessoa jurídica, salvo se, comprovadamente, houver participação e benefícios diretos, caso em que responderão nos limites da sua participação. PRESTA ATENÇÃO NISSO! O Terceiro pode ser Pessoa Jurídica? Pode. Sujeita-se às sanções previstas nesta Lei o particular, pessoa física ou jurídica, que celebra com a administraçãopública convênio, contrato de repasse, contrato de gestão, termo de parceria, termo de cooperação ou ajuste administrativo equivalente. Não se aplicarão à pessoa jurídica, caso o ato de improbidade administrativa seja também sancionado como ato lesivo à administração pública. Agente Político responde por Improbidade administrativa? Sim. Em que pese, os agentes políticos responderem por crimes de responsabilidade, estes também são responsabilizados por improbidade administrativa NÃO CONFIGURANDO “bis in idem”, pois a própria Constituição Federal os considera institutos autônomos. Todavia, como 104 para toda regra existe uma exceção, o único agente político que NÃO responde por improbidade administrativa é o PRESIDENTE DA REPÚBLICA, pois foi o único que a Constituição Federal previu expressamente que o ato de improbidade administrativa praticado por ele já consubstancia crime de responsabilidade (entendimento do STJ). Antes da lei nº 14.230/2021, os agentes políticos não vinham EXPRESSAMENTE, como sujeitos ativos dos atos de improbidade administrativa. E os agentes que tem prerrogativa de foro? Quem julga? Não existe foro por prerrogativa de função na ação de improbidade administrativa. Os agentes políticos são julgados por juiz de primeiro grau, devendo o magistrado impor as penalidades PATRIMONIAIS, sendo vedada a aplicação por este das sanções de suspensão dos direitos políticos e perda de cargo do réu. E porque isso? A ação de improbidade tem natureza Civil e não penal. Os agentes políticos possuem foro por prerrogativa de função nas ações de natureza penal e não civil. Por ex: se for proposta uma ação penal contra um Deputado Federal por crime (ação de natureza penal) que ele tenha cometido durante o seu mandato e que esteja relacionado com as suas funções, esta deverá ser ajuizada no STF. Ex2: se for ajuizada uma ação de cobrança de dívida (ação de natureza civil) contra esse mesmo Deputado, a demanda será julgada por um juízo de 1ª instância. Qualquer pessoa poderá REPRESENTAR o ato de improbidade, contudo, apenas o MP tem LEGITIMIDADE para propor a ação. CUIDADO PARA NÃO CONFUNDIR. Antes, tanto o MP, como a pessoa jurídica lesada poderiam propor a ação de improbidade, com a nova legislação, a exclusividade é do MP, o qual tem prazo de um ano para manifestar interesse em assumir os processos já abertos. Aqueles que não forem reivindicados serão arquivados. SANÇÕES PARA O ATO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA O QUE DEVO SABER: No artigo 9º da lei Nº 14.230/2021, podemos verificar os atos que causam o enriquecimento ilícito do agente, no artigo 10º os atos de lesão ao erário e no artigo 11º os atos que violam os princípios da administração pública. Critério objetivo Critério subjetivo Art. 9º — Atos de improbidade que importam enriquecimento ilícito do agente público Exige DOLO Art. 10 — Atos de improbidade que causam prejuízo ao erário Exige DOLO/ antes poderia ser Dolo ou Culpa. Art. 11 — Atos de improbidade que atentam contra princípios da administração pública Exige DOLO AÇÃO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA O QUE DEVO SABER: Com o advento da lei nº 14.230/2021 não existe mais a defesa prévia, a qual o requerido era NOTIFICADO, antes de ser citado. Antes da Lei nº 14.130/2021 o procedimento era da seguinte forma: Estando a inicial em devida forma, o juiz mandará autuá-la e ordenará a NOTIFICAÇÃO do requerido para se manifestar por escrito em 105 15 dias (Defesa prévia). Verifiquem que antes do Recebimento da inicial, o juiz ele ordena que a NOTIFICAÇÃO do acusado, para que este se defenda, e sendo o caso a inicial nem venha a ser recebida. Caso a inicial fosse recebida o réu seria CITADO. Atualmente: Art. 17.§ 7º Se a petição inicial estiver em devida forma, o juiz mandará autuá-la e ordenará a citação dos requeridos para que a contestem no prazo comum de 30 (trinta) dias, iniciado o prazo na forma do art. 231 da Lei nº 13.105, de 16 de março de 2015 (Código de Processo Civil). (Redação dada pela Lei nº 14.230, de 2021) PRESCRIÇÃO E IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA O QUE DEVO SABER: Antes da mudança legislativa existia prazos diferentes e marcos iniciais diferentes da prescrição, a depender de quem praticou. Com a vigência da nova lei, TODOS OS ATOS DE IMPROBIDADE POSSUEM O PRAZO DE PRESCRIÇÃO DE 8 ANOS. Art. 23. Da lei nº 14.230/2021- A ação para a aplicação das sanções previstas nesta Lei prescreve em 8 (oito) anos, contados a partir da ocorrência do fato ou, no caso de infrações permanentes, do dia em que cessou a permanência OBS: O prazo prescricional para o particular é o mesmo que corre para o agente público. OBS: Não existia prescrição intercorrente nas ações de improbidade, agora existe. OBS: O termo inicial do prazo prescricional da ação de improbidade administrativa, no caso de reeleição de prefeito, se aperfeiçoa após o término do segundo mandato. OBS: A tortura de preso custodiado no sistema prisional praticada por agente penitenciário constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princípios da Administração Pública, fora as demais repercussões nas esferas penal e disciplinar. Acordo de não persecução cível O QUE DEVO SABER: O § 1º do art. 17 da Lei nº 8.429/92 proibia a realização de transação, acordo ou conciliação nas ações de improbidade administrativa. A Lei nº 13.964/2019 alterou esse dispositivo para admitir a celebração de acordo de não persecução cível: Art. 17. (...) § 1º As ações de que trata este artigo admitem a celebração de acordo de não persecução cível, nos termos desta Lei. Enriquecimento ilícito Art. 9º Constitui ato de improbidade administrativa importando em enriquecimento ilícito auferir, mediante a prática de ato doloso, qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razão do exercício de cargo, de mandato, de função, de emprego ou de atividade nas entidades referidas no art. 1º desta Lei, e notadamente: V - Utilizar, em obra ou serviço particular, qualquer bem móvel, de propriedade ou à disposição de qualquer das entidades referidas no art. 1º desta Lei, bem como o trabalho de servidores, de empregados ou de terceiros contratados por essas entidades VI - Receber vantagem econômica de qualquer natureza, direta ou indireta, para fazer declaração falsa sobre qualquer dado técnico que envolva obras públicas ou qualquer outro serviço ou sobre quantidade, peso, medida, qualidade ou característica de mercadorias ou bens fornecidos a qualquer das entidades referidas no art. 1º desta Le 106 VII - adquirir, para si ou para outrem, no exercício de mandato, de cargo, de emprego ou de função pública, e em razão deles, bens de qualquer natureza, decorrentes dos atos descritos no caput deste artigo, cujo valor seja desproporcional à evolução do patrimônio ou à renda do agente público, assegurada a demonstração pelo agente da licitude da origem dessa evolução; Ato de improbidade administrativa que causa lesão ao erário: Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa lesão ao erário qualquer ação ou omissão dolosa, que enseje, efetiva e comprovadamente, perda patrimonial, desvio, apropriação malbaratamento ou dilapidação dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1º desta Lei, e notadamente: I - Facilitar ou concorrer, por qualquer forma, para a indevida incorporação ao patrimônio particular, de pessoa física ou jurídica, de bens, de rendas, de verbas ou de valores integrantes do acervo patrimonial das entidades referidas no art. 1º desta Lei; VIII - frustrar a licitude de processo licitatório ou de processo seletivo para celebração de parcerias com entidades sem fins lucrativos, ou dispensá-los indevidamente, acarretando perda patrimonial efetiva X - Agir ilicitamente na arrecadação de tributoou de renda, bem como no que diz respeito à conservação do patrimônio público Obs.: CERTEZA QUE ISSO VAI CAIR! XIX - agir para a configuração de ilícito na celebração, na fiscalização e na análise das prestações de contas de parcerias firmadas pela administração pública com entidades privadas; XXII - conceder, aplicar ou manter benefício financeiro ou tributário contrário ao que dispõem o caput e o § 1º do art. 8º-A da Lei Complementar nº 116, de 31 de julho de 2003. (Incluído pela Lei nº 14.230, de 2021) § 1º Nos casos em que a inobservância de formalidades legais ou regulamentares não implicar perda patrimonial efetiva, não ocorrerá imposição de ressarcimento, vedado o enriquecimento sem causa das entidades referidas no art. 1º desta Lei § 2º A mera perda patrimonial decorrente da atividade econômica não acarretará improbidade administrativa, salvo se comprovado ato doloso praticado com essa finalidade. Ato de improbidade administrativa que atenta contra os princípios da administração pública: Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princípios da administração pública a ação ou omissão dolosa que viole os deveres de honestidade, de imparcialidade e de legalidade, caracterizada por uma das seguintes condutas: III - revelar fato ou circunstância de que tem ciência em razão das atribuições e que deva permanecer em segredo, propiciando beneficiamento por informação privilegiada ou colocando em risco a segurança da sociedade e do Estado; IV - Negar publicidade aos atos oficiais, exceto em razão de sua imprescindibilidade para a segurança da sociedade e do Estado ou de outras hipóteses instituídas em lei; V - Frustrar, em ofensa à imparcialidade, o caráter concorrencial de concurso público, de chamamento ou de procedimento licitatório, com vistas à obtenção de benefício próprio, direto ou indireto, ou de terceiros; DECORA ESSE INCISO, QUE EU TENHO CERTEZA QUE VAI CAIR! VI - Deixar de prestar contas quando esteja obrigado a fazê-lo, desde que disponha das condições para isso, com vistas a ocultar irregularidades; 107 I - nomear cônjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, até o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurídica investido em cargo de direção, chefia ou assessoramento, para o exercício de cargo em comissão ou de confiança ou, ainda, de função gratificada na administração pública direta e indireta em qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, compreendido o ajuste mediante designações recíprocas. NEPOTISMO AGORA É FORMALMENTE PROÍBIDO. XII - praticar, no âmbito da administração pública e com recursos do erário, ato de publicidade que contrarie o disposto no § 1º do art. 37 da Constituição Federal, de forma a promover inequívoco enaltecimento do agente público e personalização de atos, de programas, de obras, de serviços ou de campanhas dos órgãos públicos. (Incluído pela Lei nº 14.230, de 2021) § 1º Nos termos da Convenção das Nações Unidas contra a Corrupção, promulgada pelo Decreto nº 5.687, de 31 de janeiro de 2006, somente haverá improbidade administrativa, na aplicação deste artigo, quando for comprovado na conduta funcional do agente público o fim de obter proveito ou benefício indevido para si ou para outra pessoa ou entidade. § 2º Aplica-se o disposto no § 1º deste artigo a quaisquer atos de improbidade administrativa tipificados nesta Lei e em leis especiais e a quaisquer outros tipos especiais de improbidade administrativa instituídos por lei § 3º O enquadramento de conduta funcional na categoria de que trata este artigo pressupõe a demonstração objetiva da prática de ilegalidade no exercício da função pública, com a indicação das normas constitucionais, legais ou infralegais violadas. § 4º Os atos de improbidade de que trata este artigo exigem lesividade relevante ao bem jurídico tutelado para serem passíveis de sancionamento e independem do reconhecimento da produção de danos ao erário e de enriquecimento ilícito dos agentes públicos § 5º Não se configurará improbidade a mera nomeação ou indicação política por parte dos detentores de mandatos eletivos, sendo necessária a aferição de dolo com finalidade ilícita por parte do agente SANÇÕES AO ATO DE IMPROBIDADE: Art. 12. Independentemente do ressarcimento integral do dano patrimonial, se efetivo, e das sanções penais comuns e de responsabilidade, civis e administrativas previstas na legislação específica, está o responsável pelo ato de improbidade sujeito às seguintes cominações, que podem ser aplicadas isolada ou cumulativamente, de acordo com a gravidade do fato: I - na hipótese do art. 9º desta Lei, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimônio, perda da função pública, suspensão dos direitos políticos até 14 (catorze) anos, pagamento de multa civil equivalente ao valor do acréscimo patrimonial e proibição de contratar com o poder público ou de receber benefícios ou incentivos fiscais ou creditícios, direta ou indiretamente, ainda que por intermédio de pessoa jurídica da qual seja sócio majoritário, pelo prazo não superior a 14 (catorze) anos; II - na hipótese do art. 10 desta Lei, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimônio, se concorrer esta circunstância, perda da função pública, suspensão dos direitos políticos até 12 (doze) anos, pagamento de multa civil equivalente ao valor do dano e proibição de contratar com o poder público ou de receber benefícios ou incentivos fiscais ou creditícios, direta ou indiretamente, ainda que por intermédio de pessoa jurídica da qual seja 108 sócio majoritário, pelo prazo não superior a 12 (doze) anos; III - na hipótese do art. 11 desta Lei, pagamento de multa civil de até 24 (vinte e quatro) vezes o valor da remuneração percebida pelo agente e proibição de contratar com o poder público ou de receber benefícios ou incentivos fiscais ou creditícios, direta ou indiretamente, ainda que por intermédio de pessoa jurídica da qual seja sócio majoritário, pelo prazo não superior a 4 (quatro) anos; (Redação dada pela Lei nº 14.230, de 2021) § 1º A sanção de perda da função pública, nas hipóteses dos incisos I e II do caput deste artigo, atinge apenas o vínculo de mesma qualidade e natureza que o agente público ou político detinha com o poder público na época do cometimento da infração, podendo o magistrado, na hipótese do inciso I do caput deste artigo, e em caráter excepcional, estendê-la aos demais vínculos, consideradas as circunstâncias do caso e a gravidade da infração § 2º A multa pode ser aumentada até o dobro, se o juiz considerar que, em virtude da situação econômica do réu, o valor calculado na forma dos incisos I, II e III do caput deste artigo é ineficaz para reprovação e prevenção do ato de improbidade. § 3º Na responsabilização da pessoa jurídica, deverão ser considerados os efeitos econômicos e sociais das sanções, de modo a viabilizar a manutenção de suas atividades. § 4º Em caráter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, a sanção de proibição de contratação com o poder público pode extrapolar o ente público lesado pelo ato de improbidade, observados os impactos econômicos e sociais das sanções, de forma a preservar a função social da pessoa jurídica, conforme disposto no § 3º deste artigo. § 5º No caso de atos de menor ofensa aos bens jurídicos tutelados por esta Lei, a sanção limitar- se-á à aplicação de multa, sem prejuízo do ressarcimento do dano e da perda dos valores obtidos, quando for o caso, nos termos do caput deste artigo. § 6º Se ocorrer lesão ao patrimônio público, a reparação do dano a que se refere estaLei deverá deduzir o ressarcimento ocorrido nas instâncias criminal, civil e administrativa que tiver por objeto os mesmos fatos § 7º As sanções aplicadas a pessoas jurídicas com base nesta Lei e na Lei nº 12.846, de 1º de agosto de 2013, deverão observar princípio constitucional do non bis in idem. § 8º A sanção de proibição de contratação com o poder público deverá constar do Cadastro Nacional de Empresas Inidôneas e Suspensas (CEIS) de que trata a Lei nº 12.846, de 1º de agosto de 2013, observadas as limitações territoriais contidas em decisão judicial, conforme disposto no § 4º deste artigo. § 9º As sanções previstas neste artigo somente poderão ser executadas após o trânsito em julgado da sentença condenatória. § 10. Para efeitos de contagem do prazo da sanção de suspensão dos direitos políticos, computar-se-á retroativamente o intervalo de tempo entre a decisão colegiada e o trânsito em julgado da sentença condenatória. Art. 13. A posse e o exercício de agente público ficam condicionados à apresentação de declaração de imposto de renda e proventos de qualquer natureza, que tenha sido apresentada à Secretaria Especial da Receita Federal do Brasil, a fim de ser arquivada no serviço de pessoal competente. (Redação dada pela Lei nº 14.230, de 2021) § 3º Será apenado com a pena de demissão, sem prejuízo de outras sanções cabíveis, o agente público que se recusar a prestar a declaração 109 dos bens a que se refere o caput deste artigo dentro do prazo determinado ou que prestar declaração falsa. (Redação dada pela Lei nº 14.230, de 2021) DICA 24 INDISPONIBILIDADE DOS BENS NA AÇÃO DE IMPROBIDADE: Art. 16. Na ação por improbidade administrativa poderá ser formulado, em caráter antecedente ou incidente, pedido de indisponibilidade de bens dos réus, a fim de garantir a integral recomposição do erário ou do acréscimo patrimonial resultante de enriquecimento ilícito. § 1º-A O pedido de indisponibilidade de bens a que se refere o caput deste artigo poderá ser formulado independentemente da representação de que trata o art. 7º desta Lei. (Incluído pela Lei nº 14.230, de 2021) § 13. É vedada a decretação de indisponibilidade da quantia de até 40 (quarenta) salários mínimos depositados em caderneta de poupança, em outras aplicações financeiras ou em conta- corrente. (Incluído pela Lei nº 14.230, de 2021) § 14. É vedada a decretação de indisponibilidade do bem de família do réu, salvo se comprovado que o imóvel seja fruto de vantagem patrimonial indevida, conforme descrito no art. 9º desta Lei. (Incluído pela Lei nº 14.230, de 2021)as formas de Intervenção: a) Limitação administrativa: É uma imposição feita pelo Estado aos particulares, de caráter geral, visando uma limitação futura. Fala-se em caráter geral porque é imposta a todos aqueles que estão em situação igual e não a determinada pessoa especificamente. Em regra, não existe indenização, salvo em casos específicos. Ex: Possiblidade de construir edifícios apenas com até 18 andares em determinada área. NÃO CONFUNDA: LIMITAÇÃO CIVIL X LIMITAÇÃO ADMINISTRATIVA. LIMITAÇÃO CIVIL = direito de vizinhança. O que existe aqui é o interesse privado. LIMITAÇÃO ADMINISTRAQTIVA= aqui existe o interesse público. As restrições ao direito de propriedade, impostas por normas ambientais, ainda que esvaziem o conteúdo econômico, não configuram desapropriação indireta. A desapropriação indireta só ocorre quando existe o efetivo apossamento da propriedade pelo Poder Público. Logo, as restrições ao direito de propriedade impostas por normas ambientais configuram limitações administrativas. STJ. 1ª Turma. AgInt no AREsp 1443672/SP, Rel. 11 Min. Sérgio Kukina, julgado em 11/02/2020. O prazo prescricional para exercer a pretensão de ser indenizado por limitações administrativas é de 5 anos, nos termos do art. 10 do Decreto- Lei 3.365/1941, disposição de regência específica da matéria. STJ. 2ª Turma. EDcl no REsp 1784226/RJ, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 06/06/2019. b) Servidão administrativa: O estado utiliza da propriedade para prestar um serviço público. É um direito real público. O que existe aqui não é uma relação de domínio de um bem em relação ao outro (como no direito civil), mas de uma finalidade pública em relação ao bem. A servidão será instituída por meio de lei, acordo ou sentença judicial. Devendo ser registrada, salvo se instituídas por meio de lei. A limitação administrativa tem caráter geral, já a servidão tem caráter exclusivo. O estado não irá intervir em todos os bens, mas em algum exclusivamente, de acordo com o seu interesse e finalidade pública. Ex: Passagem de cabos e fios por dentro de um imóvel. A servidão tem caráter permanente, sendo cabível indenização, caso seja comprovado algum prejuízo ao bem imóvel. Uma vez encerrada o interesse e finalidade pública ela será extinta, como também em caso de desaparecimento da coisa gravada, transformação de bem gravado e a incorporação de imóvel serviente ao patrimônio público da entidade que instituiu a servidão. c) Requisição: Em caso de iminente perigo o estado poderá intervir na propriedade. Sua incidência poderá ocorrer em bens MÓVEIS, IMÓVEIS E SERVIÇOS. É um ato auto executável e tem caráter exclusivo, cabendo indenização posterior, em caso de haver algum dano. Em caso de bens fungíveis, o estado pagará indenização ao proprietário pela integralidade do bem, como se fosse uma indenização, contudo, sendo esta posterior. A requisição tem caráter temporário e cabe a UNIÃO legislar sobre, contudo a competência para APLICAR/EXECUTAR a requisição é concorrente. Em resumo, requisição administrativa é o direito de o governo utilizar uma propriedade particular em caso de necessidade iminente, ou seja, por conta de algum risco público que coloque em perigo o bem-estar da comunidade. Esse risco pode ser causado uma calamidade, uma guerra, uma epidemia, uma inundação, entre outros acontecimentos do tipo. d) Ocupação temporária: É forma de intervenção onde o estado utiliza temporariamente e compulsoriamente bens imóveis privados com ou sem remuneração, como local de apoio para a execução de obras ou serviços públicos em áreas vizinhas. Em regra, não existirá indenização, salvo se a ocupação ocorrer durante o processo de desapropriação. e) Tombamento: Poderá incidir tanto em bens móveis como imóveis. É a forma de intervenção que visa proteger e conservar o patrimônio cultural brasileiro, impondo ao proprietário obrigações positivas, negativas ou permissivas em relação ao bem tombado. O tombamento não poder ser instituído por lei, pois á ato administrativo do poder executivo. A competência legislativa é concorrente, já a material(para instituir o tombamento) é comum. As modalidades de tombamento são: voluntário: A pedido ou em concordância com o proprietário; ofício: Sem anuência compulsório: O particular resiste ao ato de tombamento imposto pelo poder público. 12 Obs.: O fato do bem ser tombado não impede o proprietário de gravá-lo livremente através de penhor, anticrese ou hipoteca. D)Desapropriação: É a única forma de intervenção supressiva, ou seja, ela retira totalmente a propriedade do outro. É o procedimento pelo qual o poder público retira compulsoriamente de alguém a propriedade de um bem certo, adquirindo-o para si, em caráter originário e mediante indenização, fundamentando tal ato pela necessidade pública, utilidade pública e interesse social. Em regra, todos os bens materiais podem ser desapropriados., incluindo o espaço aéreo e o subsolo. Não são suscetíveis de desapropriação os direitos personalíssimos, direito pessoal do autor, direito á vida, á imagem e á alimentos. PRESTA ATENÇÃO: A COMPETÊNCIA LEGISLATIVA É DA UNIÃO, A COMPETÊNCIA DECLARATÓRIA É CONCORRENTE (QUEM PODE DELCARAR O BEM SER DE UTILIDADE PÚBLICA, NECESSIDADE PÚBLICA OU INTERESSE SOCIAL), A COMPETÊNCIA EXECUTIVA É COMUM (QUEM EFETIVAMENTE EXECUTA OS ATOS MATERIAIS DESAPROPRIANDO O BEM). A desapropriação poderá incidir sobre bem imóvel, móvel, corpóreo e incorpóreo. Modalidades de desapropriação: a) Ordinárias ou comuns: Seguem a regra geral do art. 5º, XXIV da CF/88 e subdividem-se em: desapropriação por necessidade ou utilidade pública, regulada pelo decreto-lei 3.365/41 e po interesse social, regulada pela lei 4.132/62 Necessidade ou utilidade pública: Art. 2o Mediante declaração de utilidade pública, todos os bens poderão ser desapropriados pela União, pelos Estados, Municípios, Distrito Federal e Territórios. § 1o A desapropriação do espaço aéreo ou do subsolo só se tornará necessária, quando de sua utilização resultar prejuízo patrimonial do proprietário do solo. § 2o Os bens do domínio dos Estados, Municípios, Distrito Federal e Territórios poderão ser desapropriados pela União, e os dos Municípios pelos Estados, mas, em qualquer caso, ao ato deverá preceder autorização legislativa. ENTENDA: A UNIÃO PODE DESAPROPRIAR OS BENS DOS ESTADOS E DOS MUNICIPIOS. OS ESTADOS PODEM DESAPROPRIAR OS BENS DOS MUNICIPIOS, MAS OS ESTADOS NÃO PODEM DESAPROPRIAR BEM DA UNIÃO. NOVIDADE LEGISLATIVA #SELIGA Art. 3º Podem promover a desapropriação, mediante autorização expressa constante de lei ou contrato: I - As concessionárias, inclusive aquelas contratadas nos termos do disposto na Lei nº 11.079, de 30 de dezembro de 2004, e as permissionárias de serviços públicos; II - As entidades públicas; III - as entidades que exerçam funções delegadas pelo Poder Público; IV - as autorizatárias à exploração de serviços e atividades de titularidade estatal decorrentes do disposto nas alíneas “c”, “d” e “f” do inciso XII do caput do art. 21 da Constituição e da legislação específica. Interesse social: Art. 1º A desapropriação por interesse social será decretada para promover a justa distribuição da propriedade ou condicionar o seu uso ao bem estar social, na forma do art. 147 da Constituição Federal. Art. 2º Considera-se de interesse social: I - O aproveitamento de todo bem improdutivo ou explorado sem correspondência com as 13 necessidades de habitação, trabalho e consumo dos centros de população a que deve ou possa suprir por seu destino econômico; II - A instalação ou a intensificação das culturas plano de zoneamento agrícola, VETADO; III - o estabelecimento e a manutenção de colônias ou cooperativas de povoamento e trabalho agrícola: IV - A manutençãode posseiros em terrenos urbanos onde, com a tolerância expressa ou tácita do proprietário, tenham construído sua habilitação, formando núcleos residenciais de mais de 10 (dez) famílias; V - A construção de casa populares; VI - As terras e águas suscetíveis de valorização extraordinária, pela conclusão de obras e serviços públicos, notadamente de saneamento, portos, transporte, eletrificação armazenamento de água e irrigação, no caso em que não sejam ditas áreas socialmente aproveitadas; VII - a proteção do solo e a preservação de cursos e mananciais de água e de reservas florestais. VIII - a utilização de áreas, locais ou bens que, por suas características, sejam apropriados ao desenvolvimento de atividades turísticas. Art. 3º O expropriante tem o prazo de 2 (dois) anos, a partir da decretação da desapropriação por interesse social, para efetivar a aludida desapropriação e iniciar as providências de aproveitamento do bem expropriado. Art. 4º Os bens desapropriados serão objeto de venda ou locação, a quem estiver em condições de dar-lhes a destinação social prevista. b) Desapropriação sanção: Possui como fundamento principal a função social da sociedade e o bem-estar social. Subdivide-se em desapropriação sanção-urbanística: 4º É facultado ao Poder Público municipal, mediante lei específica para área incluída no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietário do solo urbano não edificado, subutilizado ou não utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: I - parcelamento ou edificação compulsórios; II - Imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; III - desapropriação com pagamento mediante títulos da dívida pública de emissão previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de até dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenização e os juros legais. Desapropriação-sanção rural: Art. 184. Compete à União desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrária, o imóvel rural que não esteja cumprindo sua função social, mediante prévia e justa indenização em títulos da dívida agrária, com cláusula de preservação do valor real, resgatáveis no prazo de até vinte anos, a partir do segundo ano de sua emissão, e cuja utilização será definida em lei. § 1º As benfeitorias úteis e necessárias serão indenizadas em dinheiro. SEMPRE CAI § 2º O decreto que declarar o imóvel como de interesse social, para fins de reforma agrária, autoriza a União a propor a ação de desapropriação. § 3º Cabe à lei complementar estabelecer procedimento contraditório especial, de rito sumário, para o processo judicial de desapropriação. § 4º O orçamento fixará anualmente o volume total de títulos da dívida agrária, assim como o montante de recursos para atender ao programa de reforma agrária no exercício. 14 § 5º São isentas de impostos federais, estaduais e municipais as operações de transferência de imóveis desapropriados para fins de reforma agrária. Art. 185. São insuscetíveis de desapropriação para fins de reforma agrária: I - A pequena e média propriedade rural, assim definida em lei, desde que seu proprietário não possua outra; II - A propriedade produtiva. Parágrafo único. A lei garantirá tratamento especial à propriedade produtiva e fixará normas para o cumprimento dos requisitos relativos a sua função social. Art. 186. A função social é cumprida quando a propriedade rural atende, simultaneamente, segundo critérios e graus de exigência estabelecidos em lei, aos seguintes requisitos: I - Aproveitamento racional e adequado; II - Utilização adequada dos recursos naturais disponíveis e preservação do meio ambiente; III - observância das disposições que regulam as relações de trabalho; IV - Exploração que favoreça o bem-estar dos proprietários e dos trabalhadores. c) Desapropriação-confisco: Art. 243. As propriedades rurais e urbanas de qualquer região do País onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrópicas ou a exploração de trabalho escravo na forma da lei serão expropriadas e destinadas à reforma agrária e a programas de habitação popular, sem qualquer indenização ao proprietário e sem prejuízo de outras sanções previstas em lei, observado, no que couber, o disposto no art. 5º. Parágrafo único. Todo e qualquer bem de valor econômico apreendido em decorrência do tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins e da exploração de trabalho escravo será confiscado e reverterá a fundo especial com destinação específica, na forma da lei. NÃO CORRE INDENIZAÇÃO NESTE TIPO DE DESAPROPRIAÇÃO D)Desapropriação por zona ou extensiva: Art. 4o A desapropriação poderá abranger a área contígua necessária ao desenvolvimento da obra a que se destina, e as zonas que se valorizarem extraordinariamente, em consequência da realização do serviço. Em qualquer caso, a declaração de utilidade pública deverá compreendê-las, mencionando-se quais as indispensáveis à continuação da obra e as que se destinam à revenda. Parágrafo único. Quando a desapropriação se destinar à execução de planos de urbanização, de renovação urbana ou de parcelamento ou reparcelamento do solo, a receita decorrente da revenda ou da exploração imobiliária dos imóveis produzidos poderá compor a remuneração do agente executo. NOVIDADE LEGISLATIVA f) Desapropriação indireta: é fato administrativo. Podemos comparar ao esbulho, pois o Estado toma o bem sem a observância do procedimento legal. O STJ também considera desapropriação indireta em caso de afetação do bem para utilização pública, irreversibilidade da situação fática ao tornar ineficaz a tutela judicial específica ou alguma outra forma que inviabilize a utilização normal do bem por parte do proprietário. Procedimento administrativo: a) Fase declaratória: Nesta fase se identifica o bem e seu proprietário, como declara por lei de efeitos concretos ou pelo decreto como bem de interesse público, necessidade, utilidade, ou interesse social. b) fase executória: Ocorre a efetiva transferência do bem. O expropriante oferecerá o valor que pretende pagar, se o proprietário 15 aceitar farão um acordo, se não irão para vias judiciais. Procedimento judicial: Será regida pelo decreto- lei 3.365/41. Imissão provisória na posse: Se o expropriante alegar urgência e depositar quantia arbitrada, o juiz imitilo-a a posse e propriedade.O desapropriado poderá levantar até 80% do depósito feito. Indenização: SERÁ PRÉVIOA. JUSTA E EM DINHEIRO. RETROCESSÃO: É o direito do proprietário de reaver seu bem que foi desapropriado e teve um destino diferente da finalidade para qual ocorreu a desapropriação (tredestinação ilícita). A tredestinação lícita é quando o bem é empregado em finalidade diferente ao interesse público. #PLUSDECONHECIMENTO 4. Lei nº 8.112/1990 O QUE DEVO SABER: Art. 1o Esta Lei institui o Regime Jurídico dos Servidores Públicos Civis da União, das autarquias, inclusive as em regime especial, e das fundações públicas federais. Art. 2o Para os efeitos desta Lei, servidor é a pessoa legalmente investida em cargo público. Art. 3o Cargo público é o conjunto de atribuições e responsabilidades previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor. Parágrafo único. Os cargos públicos, acessíveis a todos os brasileiros, são criados por lei, com denominação própria e vencimento pago pelos cofres públicos, para provimento em caráter efetivo ou em comissão. Art. 4o É proibida a prestação de serviços gratuitos, salvo os casos previstos em lei. Art. 5o São requisitos básicos para investidura em cargo público: I - a nacionalidade brasileira; II - o gozo dos direitos políticos; III - a quitação com asobrigações militares e eleitorais; IV - o nível de escolaridade exigido para o exercício do cargo; V - a idade mínima de dezoito anos; VI - Aptidão física e mental. § 1o As atribuições do cargo podem justificar a exigência de outros requisitos estabelecidos em lei. § 2o Às pessoas portadoras de deficiência é assegurado o direito de se inscrever em concurso público para provimento de cargo cujas atribuições sejam compatíveis com a deficiência de que são portadoras; para tais pessoas serão reservadas até 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso. § 3o As universidades e instituições de pesquisa científica e tecnológica federais poderão prover seus cargos com professores, técnicos e cientistas estrangeiros, de acordo com as normas e os procedimentos desta Lei. Art. 6o O provimento dos cargos públicos far-se-á mediante ato da autoridade competente de cada Poder. Art. 7o A investidura em cargo público ocorrerá com a posse. Art. 8o São formas de provimento de cargo público: I - Nomeação; II - Promoção; III - (Revogado pela Lei nº 9.527, de 10.12.97) IV - (Revogado pela Lei nº 9.527, de 10.12.97) V - Readaptação; VI - Reversão; VII - aproveitamento; VIII - reintegração; IX - Recondução. Da Nomeação Art. 9o A nomeação far-se-á: I - em caráter efetivo, quando se tratar de cargo isolado de provimento efetivo ou de carreira; 16 II - em comissão, inclusive na condição de interino, para cargos de confiança vagos. Parágrafo único. O servidor ocupante de cargo em comissão ou de natureza especial poderá ser nomeado para ter exercício, interinamente, em outro cargo de confiança, sem prejuízo das atribuições do que atualmente ocupa, hipótese em que deverá optar pela remuneração de um deles durante o período da interinidade Art. 10. A nomeação para cargo de carreira ou cargo isolado de provimento efetivo depende de prévia habilitação em concurso público de provas ou de provas e títulos, obedecidos a ordem de classificação e o prazo de sua validade. Parágrafo único. Os demais requisitos para o ingresso e o desenvolvimento do servidor na carreira, mediante promoção, serão estabelecidos pela lei que fixar as diretrizes do sistema de carreira na Administração Pública Federal e seus regulamentos. Do Concurso Público Art. 11. O concurso será de provas ou de provas e títulos, podendo ser realizado em duas etapas, conforme dispuserem a lei e o regulamento do respectivo plano de carreira, condicionada a inscrição do candidato ao pagamento do valor fixado no edital, quando indispensável ao seu custeio, e ressalvadas as hipóteses de isenção nele expressamente previstas Art. 12. O concurso público terá validade de até 2 (dois) anos, podendo ser prorrogado uma única vez, por igual período. § 1o O prazo de validade do concurso e as condições de sua realização serão fixados em edital, que será publicado no Diário Oficial da União e em jornal diário de grande circulação. § 2o Não se abrirá novo concurso enquanto houver candidato aprovado em concurso anterior com prazo de validade não expirado. Da Posse e do Exercício Art. 13. A posse dar-se-á pela assinatura do respectivo termo, no qual deverão constar as atribuições, os deveres, as responsabilidades e os direitos inerentes ao cargo ocupado, que não poderão ser alterados unilateralmente, por qualquer das partes, ressalvados os atos de ofício previstos em lei. § 1o A posse ocorrerá no prazo de trinta dias contados da publicação do ato de provimento. § 2o Em se tratando de servidor, que esteja na data de publicação do ato de provimento, em licença prevista nos incisos I, III e V do art. 81, ou afastado nas hipóteses dos incisos I, IV, VI, VIII, alíneas "a", "b", "d", "e" e "f", IX e X do art. 102, o prazo será contado do término do impedimento. § 3o A posse poderá dar-se mediante procuração específica. § 4o Só haverá posse nos casos de provimento de cargo por nomeação § 5o No ato da posse, o servidor apresentará declaração de bens e valores que constituem seu patrimônio e declaração quanto ao exercício ou não de outro cargo, emprego ou função pública. § 6o Será tornado sem efeito o ato de provimento se a posse não ocorrer no prazo previsto no § 1o deste artigo. Art. 14. A posse em cargo público dependerá de prévia inspeção médica oficial. Parágrafo único. Só poderá ser empossado aquele que for julgado apto física e mentalmente para o exercício do cargo. Art. 15. Exercício é o efetivo desempenho das atribuições do cargo público ou da função de confiança. § 1o É de quinze dias o prazo para o servidor empossado em cargo público entrar em exercício, contados da data da posse § 2o O servidor será exonerado do cargo ou será tornado sem efeito o ato de sua designação para função de confiança, se não entrar em exercício nos prazos previstos neste artigo, observado o disposto no art. 18. § 3o À autoridade competente do órgão ou entidade para onde for nomeado ou designado o servidor compete dar-lhe exercício § 4o O início do exercício de função de confiança coincidirá com a data de publicação do ato de designação, salvo quando o servidor estiver em licença ou afastado por qualquer outro motivo legal, hipótese em que recairá no primeiro dia útil após o término do 17 impedimento, que não poderá exceder a trinta dias da publicação Art. 16. O início, a suspensão, a interrupção e o reinício do exercício serão registrados no assentamento individual do servidor. Parágrafo único. Ao entrar em exercício, o servidor apresentará ao órgão competente os elementos necessários ao seu assentamento individual. Art. 17. A promoção não interrompe o tempo de exercício, que é contado no novo posicionamento na carreira a partir da data de publicação do ato que promover o servidor. Art. 18. O servidor que deva ter exercício em outro município em razão de ter sido removido, redistribuído, requisitado, cedido ou posto em exercício provisório terá, no mínimo, dez e, no máximo, trinta dias de prazo, contados da publicação do ato, para a retomada do efetivo desempenho das atribuições do cargo, incluído nesse prazo o tempo necessário para o deslocamento para a nova sede. § 1o Na hipótese de o servidor encontrar-se em licença ou afastado legalmente, o prazo a que se refere este artigo será contado a partir do término do impedimento § 2o É facultado ao servidor declinar dos prazos estabelecidos no caput. Art. 19. Os servidores cumprirão jornada de trabalho fixada em razão das atribuições pertinentes aos respectivos cargos, respeitada a duração máxima do trabalho semanal de quarenta horas e observados os limites mínimo e máximo de seis horas e oito horas diárias, respectivamente § 1o O ocupante de cargo em comissão ou função de confiança submete-se a regime de integral dedicação ao serviço, observado o disposto no art. 120, podendo ser convocado sempre que houver interesse da Administração § 2o O disposto neste artigo não se aplica a duração de trabalho estabelecida em leis especiais. Art. 20. Ao entrar em exercício, o servidor nomeado para cargo de provimento efetivo ficará sujeito a estágio probatório por período de 24 (vinte e quatro) meses, durante o qual a sua aptidão e capacidade serão objeto de avaliação para o desempenho do cargo, observados os seguinte fatores:I - assiduidade; II - disciplina; III - capacidade de iniciativa; IV - produtividade; V- responsabilidade. § 1o 4 (quatro) meses antes de findo o período do estágio probatório, será submetida à homologação da autoridade competente a avaliação do desempenho do servidor, realizada por comissão constituída para essa finalidade, de acordo com o que dispuser a lei ou o regulamento da respectiva carreira ou cargo, sem prejuízo da continuidade de apuração dos fatores enumerados nos incisos I a V do caput deste artigo. § 2o O servidor não aprovado no estágio probatório será exonerado ou, se estável, reconduzido ao cargo anteriormente ocupado, observado o disposto no parágrafo único do art. 29. § 3o O servidor em estágio probatório poderá exercer quaisquer cargos de provimento em comissão ou funções de direção, chefia ou assessoramento no órgão ou entidade de lotação, e somente poderá ser cedido a outro órgão ou entidade para ocupar cargos de Natureza Especial, cargos de provimento em comissão do Grupo-Direção e Assessoramento Superiores - DAS, de níveis 6, 5 e 4, ou equivalentes § 4o Ao servidor em estágio probatório somente poderão ser concedidas as licenças e os afastamentos previstos nos arts. 81, incisos I a IV, 94, 95 e 96, bem assim afastamento para participar de curso de formação decorrente de aprovação em concurso para outro cargo na Administração Pública Federal § 5o O estágio probatório ficará suspenso durante as licenças e os afastamentos previstos nos arts. 83, 84, § 1o, 86 e 96, bem assim na hipótese de participação em curso de formação, e será retomado a partir do término do impedimento Da Estabilidade Art. 21. O servidor habilitado em concurso público e empossado em cargo de provimento efetivo adquirirá estabilidade no serviço público 18 ao completar 2 (dois) anos de efetivo exercício. (prazo 3 anos - vide EMC nº 19) Art. 22. O servidor estável só perderá o cargo em virtude de sentença judicial transitada em julgado ou de processo administrativo disciplinar no qual lhe seja assegurada ampla defesa. Da Transferência Art. 23. (Revogado pela Lei nº 9.527, de 10.12.97) Da Readaptação Art. 24. Readaptação é a investidura do servidor em cargo de atribuições e responsabilidades compatíveis com a limitação que tenha sofrido em sua capacidade física ou mental verificada em inspeção médica. § 1o Se julgado incapaz para o serviço público, o readaptando será aposentado. § 2o A readaptação será efetivada em cargo de atribuições afins, respeitada a habilitação exigida, nível de escolaridade e equivalência de vencimentos e, na hipótese de inexistência de cargo vago, o servidor exercerá suas atribuições como excedente, até a ocorrência de vaga. DaReversão Art. 25. Reversão é o retorno à atividade de servidor aposentado: I - Por invalidez, quando junta médica oficial declarar insubsistentes os motivos da aposentadoria; II - No interesse da administração, desde que: a) tenha solicitado a reversão; b) a aposentadoria tenha sido voluntária c) estável quando na atividade; d) a aposentadoria tenha ocorrido nos cinco anos anteriores à solicitação; e) haja cargo vago. § 1o A reversão far-se-á no mesmo cargo ou no cargo resultante de sua transformação. § 2o O tempo em que o servidor estiver em exercício será considerado para concessão da aposentadoria. § 3o No caso do inciso I, encontrando-se provido o cargo, o servidor exercerá suas atribuições como excedente, até a ocorrência de vaga. § 4o O servidor que retornar à atividade por interesse da administração perceberá, em substituição aos proventos da aposentadoria, a remuneração do cargo que voltar a exercer, inclusive com as vantagens de natureza pessoal que percebia anteriormente à aposentadoria. § 5o O servidor de que trata o inciso II somente terá os proventos calculados com base nas regras atuais se permanecer pelo menos cinco anos no cargo. § 6o O Poder Executivo regulamentará o disposto neste artigo. Art. 26. (Revogado pela Medida Provisória nº 2.225-45, de 4.9.2001) Art. 27. Não poderá reverter o aposentado que já tiver completado 70 (setenta) anos de idade. Da Reintegração Art. 28. A reintegração é a reinvestidura do servidor estável no cargo anteriormente ocupado, ou no cargo resultante de sua transformação, quando invalidada a sua demissão por decisão administrativa ou judicial, com ressarcimento de todas as vantagens. § 1o Na hipótese de o cargo ter sido extinto, o servidor ficará em disponibilidade, observado o disposto nos arts. 30 e 31. § 2o Encontrando-se provido o cargo, o seu eventual ocupante será reconduzido ao cargo de origem, sem direito à indenização ou aproveitado em outro cargo, ou, ainda, posto em disponibilidade. Da Recondução Art. 29. Recondução é o retorno do servidor estável ao cargo anteriormente ocupado e decorrerá de: I - Inabilitação em estágio probatório relativo a outro cargo; II - Reintegração do anterior ocupante. Parágrafo único. Encontrando-se provido o cargo de origem, o servidor será aproveitado em outro, observado o disposto no art. 30. Da Disponibilidade e do Aproveitamento Art. 30. O retorno à atividade de servidor em disponibilidade far-se-á mediante 19 aproveitamento obrigatório em cargo de atribuições e vencimentos compatíveis com o anteriormente ocupado. Art. 31. O órgão Central do Sistema de Pessoal Civil determinará o imediato aproveitamento de servidor em disponibilidade em vaga que vier a ocorrer nos órgãos ou entidades da Administração Pública Federal. Parágrafo único. Na hipótese prevista no § 3o do art. 37, o servidor posto em disponibilidade poderá ser mantido sob responsabilidade do órgão central do Sistema de Pessoal Civil da Administração Federal - SIPEC, até o seu adequado aproveitamento em outro órgão ou entidade. Art. 32. Será tornado sem efeito o aproveitamento e cassada a disponibilidade se o servidor não entrar em exercício no prazo legal, salvo doença comprovada por junta médica oficial. Capítulo II Da Vacância Art. 33. A vacância do cargo público decorrerá de: I - Exoneração; II - Demissão; III - promoção; IV - V - VI - Readaptação; VII - aposentadoria; VIII - posse em outro cargo inacumulável; IX - Falecimento. Art. 34. A exoneração de cargo efetivo dar-se- á a pedido do servidor, ou de ofício. Parágrafo único. A exoneração de ofício dar-se-á: I - Quando não satisfeitas as condições do estágio probatório; II - Quando, tendo tomado posse, o servidor não entrar em exercício no prazo estabelecido. Art. 35. A exoneração de cargo em comissão e a dispensa de função de confiança dar-se-á I - a juízo da autoridade competente; II - a pedido do próprio servidor. Parágrafo único. Da Remoção e da Redistribuição Da Remoção Art. 36. Remoção é o deslocamento do servidor, a pedido ou de ofício, no âmbito do mesmo quadro, com ou sem mudança de sede. Parágrafo único. Para fins do disposto neste artigo, entende-se por modalidades de remoção: I - De ofício, no interesse da Administração; II - A pedido, a critério daAdministração; III - a pedido, para outra localidade, independentemente do interesse da Administração a) para acompanhar cônjuge ou companheiro, também servidor público civil ou militar, de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, que foi deslocado no interesse da Administração b) por motivo de saúde do servidor, cônjuge, companheiro ou dependente que viva às suas expensas e conste do seu assentamento funcional, condicionada à comprovação por junta médica oficial; c) em virtude de processo seletivo promovido, na hipótese em que o número de interessados for superior ao número de vagas, de acordo com normas preestabelecidas pelo órgão ou entidade em que aqueles estejam lotados. Da Redistribuição Art. 37. Redistribuição é o deslocamento de cargo de provimento efetivo, ocupado ou vago no âmbito do quadro geral de pessoal, para outro órgão ou entidade do mesmo Poder, com prévia apreciação do órgão central do SIPEC, observados os seguintes preceitos: I - Interesse da administração; II - Equivalência de vencimentos; III - manutenção da essência das atribuições do cargo IV - Vinculação entre os graus de responsabilidade e complexidade das atividades; V - Mesmo nível de escolaridade, especialidade ou habilitação profissional VI – Compatibilidade entre as atribuições do cargo e as finalidades institucionais do órgão ou entidade. 20 § 1o A redistribuição ocorrerá ex officio para ajustamento de lotação e da força de trabalho às necessidades dos serviços, inclusive nos casos de reorganização, extinção ou criação de órgão ou entidade. § 2o A redistribuição de cargos efetivos vagos se dará mediante ato conjunto entre o órgão central do SIPEC e os órgãos e entidades da Administração Pública Federal envolvidos. § 3o Nos casos de reorganização ou extinção de órgão ou entidade, extinto o cargo ou declarada sua desnecessidade no órgão ou entidade, o servidor estável que não for redistribuído será colocado em disponibilidade, até seu aproveitamento na forma dos arts. 30 e 31 § 4o O servidor que não for redistribuído ou colocado em disponibilidade poderá ser mantido sob responsabilidade do órgão central do SIPEC, e ter exercício provisório, em outro órgão ou entidade, até seu adequado aproveitamento. Da Substituição Art. 38. Os servidores investidos em cargo ou função de direção ou chefia e os ocupantes de cargo de Natureza Especial terão substitutos indicados no regimento interno ou, no caso de omissão, previamente designados pelo dirigente máximo do órgão ou entidade. § 1o O substituto assumirá automática e cumulativamente, sem prejuízo do cargo que ocupa, o exercício do cargo ou função de direção ou chefia e os de Natureza Especial, nos afastamentos, impedimentos legais ou regulamentares do titular e na vacância do cargo, hipóteses em que deverá optar pela remuneração de um deles durante o respectivo período. ( § 2o O substituto fará jus à retribuição pelo exercício do cargo ou função de direção ou chefia ou de cargo de Natureza Especial, nos casos dos afastamentos ou impedimentos legais do titular, superiores a trinta dias consecutivos, paga na proporção dos dias de efetiva substituição, que excederem o referido período. Art. 39. O disposto no artigo anterior aplica-se aos titulares de unidades administrativas organizadas em nível de assessoria. #PLUSDECONHECIMENTO 5. LEI Nº 4.132/1962 O QUE DEVO SABER: Art. 1º A desapropriação por interesse social será decretada para promover a justa distribuição da propriedade ou condicionar o seu uso ao bem estar social, na forma do art. 147 da Constituição Federal. Art. 2º Considera-se de interesse social: I - O aproveitamento de todo bem improdutivo ou explorado sem correspondência com as necessidades de habitação, trabalho e consumo dos centros de população a que deve ou possa suprir por seu destino econômico; II - A instalação ou a intensificação das culturas nas áreas em cuja exploração não se obedeça a plano de zoneamento agrícola, VETADO; III - o estabelecimento e a manutenção de colônias ou cooperativas de povoamento e trabalho agrícola: IV - A manutenção de posseiros em terrenos urbanos onde, com a tolerância expressa ou tácita do proprietário, tenham construído sua habilitação, formando núcleos residenciais de mais de 10 (dez) famílias; V - A construção de casa populares; VI - As terras e águas suscetíveis de valorização extraordinária, pela conclusão de obras e serviços públicos, notadamente de saneamento, portos, transporte, eletrificação armazenamento de água e irrigação, no caso em que não sejam ditas áreas socialmente aproveitadas; 21 VII - a proteção do solo e a preservação de cursos e mananciais de água e de reservas florestais. VIII - a utilização de áreas, locais ou bens que, por suas características, sejam apropriados ao desenvolvimento de atividades turísticas. (Incluído pela Lei nº 6.513, de 20.12.77) § 1º O disposto no item I deste artigo só se aplicará nos casos de bens retirados de produção ou tratando-se de imóveis rurais cuja produção, por ineficientemente explorados, seja inferior à média da região, atendidas as condições naturais do seu solo e sua situação em relação aos mercados. § 2º As necessidades de habitação, trabalho e consumo serão apuradas anualmente segundo a conjuntura e condições econômicas locais, cabendo o seu estudo e verificação às autoridades encarregadas de velar pelo bem estar e pelo abastecimento das respectivas populações. Art. 3º O expropriante tem o prazo de 2 (dois) anos, a partir da decretação da desapropriação por interesse social, para efetivar a aludida desapropriação e iniciar as providências de aproveitamento do bem expropriado. Parágrafo único. VETADO. Art. 4º Os bens desapropriados serão objeto de venda ou locação, a quem estiver em condições de dar-lhes a destinação social prevista. Art. 5º No que esta lei for omissa aplicam-se as normas legais que regulam a desapropriação por unidade pública, inclusive no tocante ao processo e à justa indenização devida ao proprietário. 5. Art. 1 ao 10º do decreto lei nº 3365/1941 O QUE DEVO SABER: Art. 1o A desapropriação por utilidade pública regular-se-á por esta lei, em todo o território nacional. Art. 2o Mediante declaração de utilidade pública, todos os bens poderão ser desapropriados pela União, pelos Estados, Municípios, Distrito Federal e Territórios. § 1o A desapropriação do espaço aéreo ou do subsolo só se tornará necessária, quando de sua utilização resultar prejuízo patrimonial do proprietário do solo. § 2o Os bens do domínio dos Estados, Municípios, Distrito Federal e Territórios poderão ser desapropriados pela União, e os dos Municípios pelos Estados, mas, em qualquer caso, ao ato deverá preceder autorização legislativa. § 3º É vedada a desapropriação, pelos Estados, Distrito Federal, Territórios e Municípios de ações, cotas e direitos representativos do capital de instituições e emprêsas cujo funcionamento dependa de autorização do Govêrno Federal e se subordine à sua fiscalização, salvo mediante prévia autorização, por decreto do Presidente da República. (Incluído pelo Decreto- lei nº 856, de 1969) Art. 3º Podem promover a desapropriação, mediante autorização expressa constante de lei ou contrato: I - os concessionários, inclusive aqueles contratados nos termos da Lei nº 11.079, de 30 de dezembro de 2004; II - as entidades públicas; III - as entidades que exerçam funções delegadas do poder público;