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Beatriz Ruiz DIREITO ADMINISTRATIVO PROFESSOR: Rodrigo Candioto AULA 10/11/15 Continuação – Anulação: Quanto tem vício insanável o ato é nulo, tem um ato vinculado. Ato deve ser anulado, não há escolha por parte do administrador. Quando vicio é sanável o vício é anulável, portanto é discricionário. Poderá anular ou convalidar o ato. CONVALIDAÇÃO Conceito: “É o processo de que se vale a Administração para aproveitar atos administrativos com vícios superáveis, de forma a confirmá-los no todo ou em parte” (Carvalho Filho) Vicio que se pode sanar Aproveitar o ato ao invés de anulá-lo É o instituto ligado à anulação Nomenclatura: sanatório, aperfeiçoamento, convalescimento, terapêutica, depuração ou aproveitamento. Previsão legislativa: (art. 55 Lei 9.784/89) (...) Os atos que apresentarem defeitos sanáveis poderão ser convalidados pela própria administração. Para a lei pode convalidar, tem discricionariedade Para doutrina também (Marcelo Alexandrino) Para Celso, Maria Sylvia é um dever – se pode convalidar é um dever Fundamento: é a preservação da segurança jurídica e da economia processual, evitando-se que o ato viciado seja anulado e, em decorrência, seus efeitos sejam desconstituídos. Objeto: é ato vinculado ou discricionário. São passiveis de convalidação os atos com defeito na competência ou forma. A revogação somente recai em ato discricionário, por esse motivo não pode convalidar.Somente Forma e Competência são passíveis de convalidação. ELEMENTOS ATO VINCULADO ATO DISCRIONÁRIO Finalidade Não Não Forma Sim Sim Competência Sim Sim Objeto Não Não Motivo Não Não Efeitos: tem efeitos “ex tunc”, de tal sorte que: Os efeitos já produzidos passam a ser considerados válidos, não passiveis de desconstituição Esse ato permaneça no mundo jurídico como um ato válido, apto a produzir efeitos regulares. Espécies: Ratificação: quando a convalidação é realizada pela mesma autoridade que praticou o ato Reforma: admite que novo ato suprima a parte inválida do ato anterior, mantendo sua parte válida. Exemplo: Ato “x” concedeu férias e licença para um servidor, mas não tinha direito a licença. Convalida com ato “y” (novo ato), supre parte inválida, mantendo a parte válida das férias. Conversão: por meio dela a Administração, depois de retirar a parte inválida do ato anterior, processa a sua substituição por uma nova parte, nascida esta com o ato de aproveitamento. Exemplo: Ato “x” concedeu promoção para João e José, as quem deveria receber a promoção era Antônio e não João. O ato “y” faz a conversão. Ato original + ato de aproveitamento. Retira o ato inválido, de modo que novo ato passa a ter parte válida. Não podem ser objeto de convalidação: Com vícios no objeto, motivo e finalidade Cujo defeito já tenha sido impugnado perante a Administração Publica ou o Poder Judiciário Com defeitos na competência ou na forma, quando insanáveis Portadores de vícios estabilizados por força de prescrição ou decadência Cuja convalidação possa causar lesão ao interesse publico Em que a convalidação pode ilegitimamente prejudicar terceiros. LICITAÇÃO Conceito: “É o procedimento administrativo vinculado por meio do qual os entes da Administração Pública e aqueles por ela controlados selecionam a melhor proposta entre as oferecidas pelos vários interessados, com dois objetivos – a celebração de contrato, ou a obtenção do melhor trabalho técnico, artístico ou cientifico” (José dos Santos Carvalho Filho) Destrinchando: Licitação é um procedimento composto por uma série de fases (interna e externa) É administrativo (estudado pelo Direito Administrativo) É vinculado (aos termos da lei, procedimento tem ordem) Por meio do qual os entes da Administração Pública e aqueles por ela controlados (obrigatoriedade para uns e outros não) Selecionar a melhor proposta (para a Administração Publica) Oferecida pelos vários interessados – toda pessoa pode participar, pessoas vão competir para ver quem é “melhor” Dois objetivos: Celebração de contratos Obtenção do melhor trabalho técnico, artístico ou científico Finalidade: Oferecer iguais condições a todos os que queiram contratar com a Administração – Principio da Isonomia Representar efetivamente o Principio da Impessoalidade (do certame). Na teoria não há privilégios Buscar a melhor proposta através da competitividade Promover o desenvolvimento nacional sustentável: Conjunto do desenvolvimento social, econômico e ambiental Devendo ser analisado cada um de maneira equilibrada Legitimar e fundamentar a celebração do contrato Administrativo – que decorre do procedimento licitatório. Natureza Jurídica: é o procedimento administrativo com fim seletivo – selecionar a melhor proposta que deverá ser vantajosa para a Administração Competência para legislar: É competência privativamente à União legislar sobre normas gerais de licitação (normas nacionais) Qual a diferença de norma nacional ou federal? Lei Federal – quando União em ente administrativo Lei Nacional – quando união como um todo Em decorrência disso Petrobras começou a contratar sem licitação por não possuir Estatuto Jurídico Quando não tiver Estatuto Jurídico utiliza-se lei de licitação Normas Gerais Adm. Direta (Autarquias/Fundações) Art. 37 XXI - Licitação Empresa Pública e Sociedade de Economia Mista – Art. 173,§1º, III – Licitação decorre de Estatuto Jurídico Pontos importantes: Ressalvados os casos especificados na legislação – existem determinadas situações em que não terá licitação (contratação direta) – Lei 8666/93 traz as ressalvas Obras, serviços, compras e alienação (Rol exemplificativo) – serão contratados mediante licitação pública. Somente permitirá exigência de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações Normatização Infraconstitucional: disciplinam no âmbito federal aspectos gerais do procedimento licitatório e regras específicas sobre exigibilidade de licitação AULA 11/11/15 Pressupostos da licitação: Pressuposto Lógico: para que tenha licitação precisa pluralidade de objetos e pluralidade de ofertantes. Caso não tenha não poderá fazer licitação Terá que fazer contratação direta por inexigibilidade de licitação Ofertante singular – somente uma pessoa que fornece não dá para fazer licitação Objeto singular: No seu caráter absoluto – quer comprar um objeto que é único Por evento externo – quer comprar objeto que é único (capacete Ayrton Senna) Por caráter pessoal – quer comprar objeto que é único (pintura de quadro) Serviço singular – somente aquela pessoa sabe fazer o serviço Nesses casos acima não tem pressuposto lógico Pressuposto Jurídico: conveniência e oportunidade na realização de um procedimento, ou seja, procedimento tem que atender ao interesse publico quando não atende não faz licitação. Não faz licitação no interesse fim Pressuposto Fático: necessário ter pessoas que queiram participar da licitação. A união dos 3 pressupostos torna a licitação viável, necessário ter os 3 cumulativamente para ter licitação. PRESSUPOSTOS Torna licitação viável Lógico + Jurídico + Fático Extensão material do dever de licitar: Objeto Imediato: busca da melhor proposta Objeto Mediato: é aquilo que a Administração pretende contratar Entidades que se submetem à Administração: Poder Legislativo Poder Judiciário Ministério Público Tribunais de Contas – fiscaliza, então deve fazer licitação. Órgãos da Administração Pública Direta Órgãos da Administração Pública Indireta Associações Públicas Consórcios Públicos Fundos Especiais – FGTS (não possui personalidade jurídica) Fundações de Apoio Serviços Sociais do Sistema “S” – SESI, SENAI, SENAC Conselhos de Classe – CRECI entre outras Entidades que não se sujeitam ao dever de licitar: Empresas Privadas Concessionárias de Serviço Público Organizações Sociais – exceto para contratações com utilizaçãodireta de verbas provenientes de repasses voluntários da União Organizações da Sociedade Civil de Interesse Publico – exceto para contratações com utilização direta de verbas provenientes de repasses voluntários da União OAB Princípios Específicos: Principio da Isonomia – art. 3º - o fim dela é a isonomia, não tratar com diferenças. Princípio da Competitividade – art. 3º§1º, I – não pode ser criado condições ou cláusulas internas que comprometam a competitividade, todos devem participar de maneira igual e competitivamente. Principio da vinculação ao instrumento convocatório – art. 41- a Administração não podem descumprir as normas e condições no edital, está vinculado ao edital. Principio do julgamento objetivo – art. 45 – o julgamento das propostas será objetivo, deve fundamentar quais são os critérios utilizados para o julgamento. Principio da indistinção – art. 3º§1º, I – não pode fazer distinção (interna) entre os licitantes e seus diversos municípios/estados. Principio da inalterabilidade do edital – art. 41 – edital não pode ser alterado, está preso ao conteúdo do edital. Caso precise aditar terá que publicar novamente e abrir para os licitantes verificarem. Principio do sigilo das propostas – art. 43,§1º - as propostas são abertas em ato público, chegam lacradas. Não podem ser abertas antes. Principio da vedação à oferta de vantagens – art. 44§2º - não pode ter qualquer oferta de vantagem para os licitantes, devido principio da isonomia também. Principio da obrigatoriedade – CF, art. 37 XXI e art. 2º - licitação é obrigatória para determinados entes. Principio do formalismo procedimental – procedimento tem formalismo determinado pela própria lei que deve seguir. Principio da adjudicação compulsória – ato da administração não pode concluído o procedimento atribuir o objeto da licitação a outrem que não o vencedor. (Hely) Exemplo – terminou processo e vai construir quadra poliesportiva, mas um dia antes acontece uma tragédia e precisa utilizar dinheiro para essa reparação. Portanto pode deixar de assinar ou fazer um novo contrato posteriormente. Caso depois tenha que voltar a fazer a quadra terá que fazer com o vencedor. Princípios Gerais: LIMPE Tipos de licitação: ≠ modalidades de licitação. Dá-se o nome tipos de licitação para os diferentes critérios para julgamento das propostas. Menor preço: mais utilizado, Administração comprará do que tem menor preço mas de acordo com o edital. Melhor técnica: serviços predominantemente intelectuais analisando preço também Técnica e preço: serviços predominantemente intelectuais e preço. Faz média de pontuação, tem dois envelopes. Analisa primeiro a técnica e seus requisitos, depois faz analise do melhor preço, no final faz média. Maior lance ou oferta: modalidade leilão Atenção1: produtos de informática – técnica e preço Atenção2: técnico, artista, cientifico – melhor trabalho. Quanto ao pregão será menor lance ou oferta. Atenção3: lei proíbe qualquer outro tipo de critério para julgamento das propostas Modalidades: modalidades licitatórias são os diferentes ritos previsto na legislação para o processamento da licitação. Critérios para escolha da modalidade: Valor: Até 15 mil tem dispensa de licitação – Obras e Serviços de Engenharia Até 8 mil tem dispensa de licitação – Demais licitações Consórcios públicos – entes se unem para fazer alguma obra maior Natureza do Objeto: Leilão – bens inservíveis Concurso – escolha de serviço técnico Pregão – bens comuns Exceções: Na concorrência a regra é ser fixada pelo valor, porém, poderá ser escolhida essa modalidade licitatória de acordo com o objeto (bem imóvel) No leilão a regra é ser fixada pela natureza do objeto, porém, para alguns objetos, deverá ser observado o parâmetro de valor. Considerações importantes: Se houver fracionamento levará em conta valor integral É sempre possível utilizar modalidade mais rigorosa do que a prevista na legislação diante do valor do objeto Prefeito pode declarar que toda licitação será por concorrência, pois abrange todos os outros. Para contratação de objetos com valor de até 10% da faixa máxima do convite, a realização da licitação não é obrigatória Para obras e serviços de engenharia de até R$ 15.000,00 e nos demais casos, para objetos de ate R$ 8.000,00, a contratação pode ser direta por dispensa de licitação Concorrência: Características: tem que provar que possui os requisitos mínimos de qualificação. Obrigatória para objetos de grande vulto econômico Base legal: Lei de licitações 8666/93 Aberta: a quaisquer interessados que na fase inicial de habilitação preliminar comprovem possuir os requisitos mínimos de qualificação exigidos no edital Casos que terá que utilizar concorrência: Na compra e alienações de bens imóveis. Exceção – art. 19 procedimentos judiciais e dação em pagamento podem utilizar leilão Nas concessões de direito real de uso Nos contratos de empreitada integral (art. 6º VIII, e) Nas licitações internacionais. Exceção – art. 23§3º nesses casos pode utilizar tomada de preço ou convite Nas concessões de obras ou serviços. Exceção – serviços concedidos no programa de desestatização Intervalo mínimo entre edital e entrega dos envelopes: Melhor técnica ou técnica e preço– 45 dias Menor preço – 30 dias Tomada de preços: Características: modalidade entre interessados devidamente cadastrados ou que atendam as condições do edital em até 3 dias antes da abertura do recebimento das propostas. Observada necessária qualificação. Utilizada para objeto de vulto intermediário até 1.500.000,00 para obras e serviços de engenharia e 650.000,00 para demais. Base legal: idem Aberta: Licitantes cadastrados Licitantes não cadastrados – atendendo todas as condições do cadastramento até o 3º dia anterior à data para abertura das propostas. Intervalo mínimo entre edital e entrega dos envelopes: Técnica ou técnica e preço – 30 dias Menor preço – 15 dias AULA 12/11/15 Convite: Características: não tem edital, tem carta convite que é encaminhada para alguns interessados. Endereçado ao ramo pertinente. Base legal: idem Aberta: Licitantes convidados – cadastrados ou não Licitantes não convidados Convites são de acordo com determinadas áreas. A carta convite é encaminhada, é afixada no ato da repartição publica para ter publicidade Intervalo mínimo entre edital e entrega dos envelopes: 5 dias úteis Diferenças básicas entre as 3 modalidades: Valor Quem pode participar Prazo de publicação do instrumento convocatório Forma de publicar Concurso: Características: concurso para aquele que apresenta melhor trabalho, serviço, escultura, pintura etc. Qualquer pessoa pode participar desde saiba fazer Base legal: idem Procedimento: não está na lei, está no edital Intervalo mínimo entre edital e entrega dos envelopes: 45 dias (igual da concorrência) Leilão: Características: aqueles bens que não tem mais utilidade para Administração ou produtos apreendidos, empenhados (dados em garantia) Base legal: idem Utilizado para: Bens móveis inservíveis até R$ 650.000,00 Bens apreendidos Bens empenhados Imóveis que decorrem de procedimentos judiciais e dação em pagamento Realizados pelo leiloeiro Intervalo mínimo entre edital e entrega dos envelopes: 15 dias Consulta: Características: modalidade de licitação para agencias reguladoras - ANATEL Base legal: lei 9472/97 Aberto: a quaisquer interessados Intervalo mínimo entre edital e entrega dos envelopes: sem previsão Pregão: Características: utilizado para contratação de bens e serviços comuns. Conduzido pelo pregoeiro. Base legal: 10520/2002 Aberto: a quaisquer interessados Intervalo mínimo entre edital e entrega dos envelopes: 8 dias úteis Contratação Direta: Pode contratar diretamente Própria Constituição traz as oportunidades A lei traz 4 situações: Dispensa Inexigibilidade Vedação Licitação dispensada Licitação Dispensável: Traz ideia que pode dispensarRol Taxativo Discricionário – dispensa se quiser Previsão legal: art. 24 Lei 8666/93 – 10% do convite poderá dispensar, em caso de guerra ou caso de emergência, quando não houver pessoas interessadas na licitação entre outros. Inexigibilidade: Rol exemplificativo Dispensa é vinculada Previsão legal: art. 25 Lei 8666/93 A realização da licitação é logicamente impossível, por inviabilidade de competição; para aquisição de materiais ou equipamentos que só possam ser fornecidos por produtor ou empresa exclusiva vedada a preferencia de marca; para contratação de serviços técnicos remunerados; para contratação de profissional de qualquer setor artístico diretamente ou através de empresário exclusivo desde que artista consagrado. Exemplo: contratação de artista consagrado para show da Prefeitura Ausência do pressuposto lógico Publicidade tem que fazer licitação, é vedado Vedação: Situação emergencial torna proibida a promoção de licitação Decisão é vinculada Exemplo – compra de vacinas durante epidemia Licitação dispensada: Rol taxativo Previsão legal: art. 17 lei 8666/93 A lei traz casos em que a licitação é “dispensada”, obrigando a contratação direta Decisão vinculada Exemplo – alienação de bens imóveis provenientes de dação em pagamento Dação em pagamento Doação para outro órgão Permuta por outro imóvel Venda a outro órgão ou outra entidade da Adm. Publica Licitação Deserta ≠ Licitação fracassada Licitação Deserta: Não há concorrentes Licitação Fracassada: Inabilitação – ninguém se habilitou Desclassificação de todos os licitantes Procedimento licitatório: Fase interna: Procedimento Administrativo: (art. 38) o procedimento da licitação será iniciado com a abertura de processo administrativo devidamente autuado, protocolado, numerado, contendo: autorização respectiva, indicação sucinta de seu objeto e do recurso próprio para a despensa, e ao qual será juntados oportunamente: Instaura procedimento administrativo para dar inicio ao procedimento licitatório: Designar a comissão de licitação – 3 pessoas, sendo 2 servidores da administração publica. Analisar os pressupostos legais – se está em conformidade com a lei Analisar os recursos orçamentários – analisar se realmente tem o $$$ para fazer a obra Atos prévios – vão analisar as características do bem; analisar projeto da obra... Objeto de contratação – decidir maneira que será feita a obra Pressupostos da licitação - (Lógico, Jurídico, Fático) se faltar um deles não terá licitação. Definir modalidade – analisando o valor verifica a modalidade. Concorrência pode ser escolhida em todas (Concorrência, convite e tomada de preço) Elaborar a minuta do contrato – deverá ser analisada Instrumento convocatório – elaborar instrumento convocatório que será diferente conforme cada modalidade Analise e parecer jurídico – procurador analisará minuta do contrato Aprovação pela autoridade superior A fase interna se encerra com o instrumento convocatório: edital ou carta convite Art. 40 traz os requisitos do edital Meio de divulgação: Edital – publicação na imprensa Carta – enviada e afixa no ato da repartição Impugnação edital: (irregularidade) Cidadão (art. 41§1º) Licitante (art. 41§2º) Audiência Pública: Faz-se necessário em 100x 1,5 milhões (art. 39) População irá analisar e discutir sobre o valor Fase externa: Habilitação: Feita pela comissão de licitação Analisará os documentos dos licitantes, desde que não tenha um registro cadastral prévio (art. 34) Registro tem validade de 1 ano O que se deve apresentar: art. 27 Habilitação jurídica – empresa regular Qualificação técnica – qualificação para fazer a obra Qualificação econômica / financeira – se está falindo não poderá Regularidade fiscal e trabalhista – estar em dia com débitos tributários Verificar se utiliza trabalho infantil, é proibido Cumprido todos os requisitos estará habilitado Inabilitação: Art. 41§4º Caso seja inabilitado não passa para a fase de julgamento Pode impugnar também Classificação ou julgamento das propostas: Art. 44 e 45 Julgamento deve ser objetivo Edital vincula julgamento Terá que explicar cada pontuação que leva Deve fundamentar sempre de maneira objetiva, respeitando instrumento convocatório Se não apresentar proposta de acordo com edital será desclassificado Homologação e Adjudicação: Art. 43 VI e 50 Desrespeitando a lei tem anulação, ato é vinculado. Pode ser feita por Poder Judiciário ou Administração Revogação é discricionário, tem conveniência e oportunidade. Somente pelo Administrativo Quem adjudicou que terá expectativa de realizar contrato
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