Teoria constitucional

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YASMIN ELZITA COSTA SILVA 
 
@yasminelzita 
 
 
 
CONCEITO DE CONSTITUIÇÃO 
Conceito: modo de ser das coisas, como o Estado se apresenta. 
Concepções constitucionais reducionistas: reduzem o entendimento 
constitucional a apenas um aspecto da sua realidade. 
• Ferdinand Lassale: traz uma visão sociológica da Constituição Federal. 
Segundo ele, a Constituição é “uma folha de papel que deve ser criada pelos 
fatores reais de poder que devem refletir a força social, caso contrário será 
ilegítima.” 
• Hans Kelsen: traz uma visão jurídica da Constituição Federal. Para ele, a 
Constituição é uma “norma pura do dever ser sem ingerência sociológica ou 
jurídica.” Desta forma, teria a Constituição dois diferentes sentidos, o lógico-
jurídico (no qual a Constituição Federal é a norma hipotética fundamental) 
e o jurídico fundamental (no qual a Constituição Federal é a norma 
suprema). 
• Carl Schmmit: traz uma visão política da Constituição Federal. Para ele, a 
Constituição é uma decisão política fundamental, sendo suas demais 
normas meras leis constitucionais. 
CLASSIFICAÇÃO DAS CONSTITUIÇÕES 
Quanto ao conteúdo: 
• Material: só trata de matérias tipicamente constitucionais, não importando 
se estão ou não codificadas em um único documento. 
• Formal: trata de assuntos variados, mas todos constam do mesmo 
documento solene oriundo do poder constituinte originário. 
Quanto à forma: 
• Escrita: organizada em um documento solene do Estado. 
• Não-escrita: encontrada em leis esparsas, costumes, jurisprudências. 
Quanto à elaboração: 
• Dogmática: feita por um órgão constituinte que reuniu os dogmas de 
estruturação do Estado em um único documento. 
• Histórica: fruto da lenta evolução histórica de um povo, por isso encontrada 
em variados documentos. 
Quanto à origem: 
• Promulgada: feita por representantes do povo. 
YASMIN ELZITA COSTA SILVA 
 
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• Outorgada: imposta ao povo por quem detém o poder. 
Quanto à extensão: 
• Analítica: trata de assuntos diversos, por isso o texto é extenso. 
• Sintética: só trata de assuntos fundamentais para a existência do Estado, 
por isso seu texto é conciso. 
Quanto à estabilidade: 
• Rígida: atualizada por processo legislativo mais rigoroso que o da lei. 
• Flexível: atualizada da mesma forma que a lei comum. 
CONSTITUCIONALISMO 
Constitucionalismo: movimento destinado a adoção de parâmetros para 
limitação e organização do exercício do poder. 
Constituições modernas: surge com as revoluções liberais do final do século XVIII, 
que afirmavam os direitos liberais a vida, liberdade etc. 
• Constitucionalismo liberal: constituições com compromisso nos interesses 
da burguesia, na ideologia liberal burguesa, afirmando os direitos individuais. 
o Direitos prestacionais negativos: proteção da esfera privada ou contra 
o Estado. 
• Constitucionalismo social: surge a partir dos movimentos operários em 
processo de contestação à ausência do Estado nas atividades sociais e 
econômicas. 
o Direitos prestacionais positivos: direitos exercidos através do Estado, 
como saúde, educação, trabalho e previdência. 
• Constitucionalismo no Brasil: existência de 7 constituições de diferentes 
contextos políticos, ideológicos e sociais com diferentes características. 
o 1824: surge 2 anos após a declaração da independência, no 
imperialismo, com característica central o poder moderador. 
o 1891: inspirado no constitucionalismo norte-americano, surgindo a 
república, separação de poderes, federalismo e os direitos individuais. 
o 1934: introduz os direitos sociais, junto com a República e a separação 
dos poderes. 
o 1937: surge no Estado Novo, com forte presença do Poder Executivo da 
União, nos estados da Federação e nos poderes legislativo e judiciário, e 
a negação de direitos como em regimes autoritários. 
o 1946: retoma-se o constitucionalismo liberal, com a Separação dos 
poderes, Federalismo e República. 
o 1967/69: militares tomam o poder político, criam uma emenda 
constitucional em 1969, sendo marcada por autoritarismo e negação de 
direitos. 
YASMIN ELZITA COSTA SILVA 
 
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o 1988: constituição cidadã, assume valores democráticos e realização de 
direitos. 
Classificação de K. Loewenstein: compreende as constituições a partir do modo 
como elas se relacionam com a realidade. 
• Normativa: texto e realidade apontam em mesmo sentido. 
• Nominalista: texto e realidade se afastam. 
Constitucionalismo 
• Semântica: própria de regimes autoritários. Brasileiro 
TEORIA DO PODER CONSTITUINTE 
Poder Constituinte: exercido sempre que as instituições não conseguem absorver 
as instabilidades decorrentes de convulsões sociais, caracterizando-se pela 
inexistência de compromissos com a ordem jurídica anterior, sendo um poder 
inicial ilimitado, incondicionado e especialíssimo. 
Poder Reformador: alteração formal do texto constitucional através de emendas, 
tendo limites formais, temporais e materiais. 
• Artigo 60, CF: procedimento ordinário de aprovação de emendas. 
Art. 60. A Constituição poderá ser emendada mediante proposta: 
I - de um terço, no mínimo, dos membros da Câmara dos Deputados ou 
do Senado Federal; 
II - do Presidente da República; 
III - de mais da metade das Assembléias Legislativas das unidades da 
Federação, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de 
seus membros. 
§ 1º A Constituição não poderá ser emendada na vigência de 
intervenção federal, de estado de defesa ou de estado de sítio. 
§ 2º A proposta será discutida e votada em cada Casa do Congresso 
Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em 
ambos, três quintos dos votos dos respectivos membros. 
§ 3º A emenda à Constituição será promulgada pelas Mesas da Câmara 
dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo número de 
ordem. 
§ 4º Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a 
abolir: 
I - a forma federativa de Estado; 
II - o voto direto, secreto, universal e periódico; 
III - a separação dos Poderes; 
IV - os direitos e garantias individuais. 
§ 5º A matéria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida 
por prejudicada não pode ser objeto de nova proposta na mesma 
sessão legislativa. 
• Artigo 3°, ADCT: estabelece o procedimento para revisão ocorrida 5 anos 
após a promulgação da Constituição. 
Art. 3º A revisão constitucional será realizada após cinco anos, 
contados da promulgação da Constituição, pelo voto da maioria 
absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sessão unicameral. 
YASMIN ELZITA COSTA SILVA 
 
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CONSTITUIÇÃO DE 1988 
Constituição de 1988: 9 títulos – 250 artigos 
Artigos, parágrafos, alíneas e incisos, ADCT (Ato das disposições constitucionais 
transitórias). 
Preâmbulo: Quem? O quê? Por quê? Para que? 
• Auxilia no esclarecimento de divergências hermenêuticas quando na 
aplicação do texto constitucional. 
PREÂMBULO 
Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembléia 
Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrático, 
destinado a assegurar o exercício dos direitos sociais e individuais, a 
liberdade, a segurança, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e 
a justiça como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista 
e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na 
ordem interna e internacional, com a solução pacífica das 
controvérsias, promulgamos, sob a proteção de Deus, a seguinte 
CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. 
Título I: estruturação elementar do estado brasileiro, decide sobre forma de estado 
e governo, regime político e sistema de governo. 
TÍTULO I 
DOS PRINCÍPIOS FUNDAMENTAIS 
Artigo 1°: afirmação dos princípios republicano, federativo e democrático. 
Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união 
indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-
se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos: 
I - a soberania;II - a cidadania; 
III - a dignidade da pessoa humana; 
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; (Vide Lei nº 
13.874, de 2019) 
V - o pluralismo político. 
Parágrafo único. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio 
de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta 
Constituição. 
Republicano: contraponto do princípio monárquico, orientado pela ideia de 
responsabilização de todo e qualquer agir público, eletividade como forma de 
investidura nas funções públicas e de temporalidade, enquanto limitação para o 
exercício do poder. 
Federativo: indica a existência de três níveis distintos de poder: união de estados, 
municípios e o distrito federal, que reúne as competências dos estados e 
municípios. 
Democrático: indica o compromisso brasileiro com os princípios que definem uma 
participação ampla e plural, sendo indiretamente (representantes eleitos) ou 
diretamente (plebiscitos e referendos). 
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13874.htm#art1
https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2019-2022/2019/Lei/L13874.htm#art1
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FUNDAMENTOS DA CONSTITUIÇÃO 
Artigo 3°: encontram-se os objetivos do Estado Brasileiro, que consistem em uma 
agenda de metas consagrando a possibilidade de intervenção social com vistas à 
transformação. 
Art. 3º Constituem objetivos fundamentais da República Federativa do 
Brasil: 
I - construir uma sociedade livre, justa e solidária; 
II - garantir o desenvolvimento nacional; 
III - erradicar a pobreza e a marginalização e reduzir as desigualdades 
sociais e regionais; 
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raça, sexo, 
cor, idade e quaisquer outras formas de discriminação. 
Artigo 4°: traz os direcionamentos relativos, a forma de relacionamento do Brasil 
com outros estados no plano internacional. 
Art. 4º A República Federativa do Brasil rege-se nas suas relações 
internacionais pelos seguintes princípios: 
I - independência nacional; 
II - prevalência dos direitos humanos; 
III - autodeterminação dos povos; 
IV - não-intervenção; 
V - igualdade entre os Estados; 
VI - defesa da paz; 
VII - solução pacífica dos conflitos; 
VIII - repúdio ao terrorismo e ao racismo; 
IX - cooperação entre os povos para o progresso da humanidade; 
X - concessão de asilo político. 
Parágrafo único. A República Federativa do Brasil buscará a integração 
econômica, política, social e cultural dos povos da América Latina, 
visando à formação de uma comunidade latino-americana de nações. 
Princípios fundamentais: consiste em estabelecer as bases e os fundamentos 
que estruturam o estado brasileiro, estando os objetivos da República Federativa 
do Brasil estabelecidos nesse contexto. Nesse sentido, encontraremos os 
princípios republicano, federativo e democrático, além da consagração da 
separação de poderes. 
JOHN RAWLS 
“Como se organizam as sociedades em que as pessoas são ao mesmo tempo 
livres e iguais?” 
A sociedade plural depende de uma deliberação debaixo de um véu de ignorância. 
 
Diferentes pessoas seriam convidadas a definir os princípios que orientam a 
organização de uma sociedade justa, sem saber a condição que ocupariam 
nesta sociedade, de forma racional. 
 
• Rawls entende que todos chegarão aos princípios de justiça, sendo o 
primeiro aquele que estabelece a igualdade, determinando que todos os 
indivíduos têm direito à sua própria concepção de bem, desde que cada 
uma dessas concepções seja compatível com todas as demais. 
YASMIN ELZITA COSTA SILVA 
 
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• Já as diferenças são admitidas em uma sociedade justa, desde que 
decorram uma igualdade de oportunidades ou quando represente mais 
benefícios aos mais necessitados. 
o Rawls procura a possibilidade de diferenciação entre as pessoas 
a partir do mérito 1, desde que decorram essas diferenças de uma 
concorrência em igualdade de condições 
o Já as diferenças que decorrem de ações afirmativas próprias de 
um modelo de justiça distributiva, decorrem da necessidade de 
atuação do Poder Público, garantindo igualdade de 
oportunidades para aqueles menos favorecidos. 
NOVA HERMENÊUTICA 
Hermenêutica clássica: caracterizada pelo protagonismo da lei como fonte do 
direito e do legislativo, como poder mais relevante no contexto institucional. 
Questões socialmente controvertidas são resolvidas a partir da regra da maioria, a 
segunda fórmula seria a voz do povo é a voz de Deus. 
 
Nova hermenêutica: ganha destaque a Constituição, como expressão máxima de 
juridicidade, que se expressa tanto no plano formal como no material, também o 
judiciário assume posição de destaque. Cabendo a ele, a guarda das promessas 
constitucionais, desenvolve-se ainda técnicas contra majoritárias de decisão, tal 
como aquelas encontradas na jurisdição constitucional. 
• O questionamento da hermenêutica clássica ocorre com a ascensão do 
Nacional Socialismo na Europa, sendo uma resposta do pensamento 
positivista a isso. Isto implicou assim, em uma aproximação entre o 
direito moral e um retorno de uma agenda jusnaturalista no final da 2ª 
guerra mundial. 
JURISDIÇÃO CONSTITUCIONAL 
Jurisdição constitucional: essa ideia tem como finalidade garantir a supremacia 
da Constituição, esta supremacia se manifesta tanto no plano formal, como no 
plano material. 
Supremacia da Constituição: a garantia da estabilidade e da permanência da 
Constituição, depende da existência de mecanismos capazes de assegurar a 
própria supremacia da Constituição. 
Inconstitucionalidade: sempre que uma prática estiver em desconformidade 
com a Constituição. 
• Ação: quando houver violação de forma ou de conteúdo. 
• Omissão: quando a ausência de atuação da autoridade competente resultar 
em uma situação de inconstitucionalidade. 
Controle de constitucionalidade: pode ocorrer tanto no âmbito político, como no 
âmbito jurisdicional. 
• Político: quando efetivado por instâncias no contexto do próprio processo 
legislativo. 
YASMIN ELZITA COSTA SILVA 
 
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• Jurisdicional: é realizado como sugerido pelo próprio nome, por juízes e 
tribunais. 
• Misto: quando há uma combinação da modalidade política com a 
modalidade jurisdicional. 
• Preventivo: quando incide no momento anterior ao da elaboração da lei. 
• Repressivo: quando incide sobre uma lei já em vigor. 
o Via difusa, como acontece com o modelo “Suprema Corte” nos 
Estados Unidos, ou de forma concentrada com o modelo europeu 
de Tribunal Constitucional. 
Modelo brasileiro: cabe ao Supremo Tribunal Federal desempenhar a jurisdição 
constitucional, assumindo em seu desenho institucional as feições de Suprema 
Corte e de Tribunal Constitucional. 
Debate Constitucional no STF: 
• Via de ação: ADIN, ADC, ADPF. 
• Via de omissão: ação de inconstitucionalidade e ação de 
inconstitucionalidade interventiva. 
• Via de exceção: recurso extraordinário. 
CONSTITUCIONALISMO NA EFETIVIDADE 
• Construído a partir de desdobramentos da jurisprudência de valores que 
surgem com o final da 2ª guerra mundial, tratando-se aqui de reconhecer que a 
Constituição apresenta uma dimensão específica, sendo uma norma na 
plenitude do dever ser. 
o Konrad Hesse: ideia de força normativa da Constituição. 
o Peter Haberle: sociedade aberta dos intérpretes da Constituição. 
o Friedrich Miller: metódica estruturante. 
o Robert Alexy: ideia de ponderação da qual decorre o entendimento de 
que os princípios são mandados de otimização. 
o Gustavo Zagrebelsky (ITÁLIA): direito útil. 
o Pablo Lucas Vérdu (ESPANHA): sentimento constitucional. 
o Gomes Canotilho (PORTUGAL). 
A recepção do “constitucionalismo da efetividade” no Brasil: esse debate tem 
em Paul Bonavides e J.A. Silva seus precursores, ganhando força a partir da 
promulgação da Constituição de 1988, e as contribuições a partir dos anos 2000 da 
escola da UERJ, destacando-se aí a contribuição de Luís Roberto Barroso, 
formando-se assim o modelo brasileiro de constitucionalismo da efetividade que 
dominaa jurisprudência do STF na contemporaneidade.