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Página 1 Curso “Como fiscalizar com eficiência contratos públicos” Módulo 1: Dever de fiscalizar e busca da efetividade 1. O poder-dever de fiscalizar os contratos 3 2. A fiscalização e a efetividade dos contratos 3 3. O dever de nomear o responsável pela fiscalização 4 4. Os deveres e a responsabilização dos agentes 5 5. Importância do plano de fiscalização 7 6. O dever de avaliar a qualidade 8 7. Transparência para o controle social 9 Módulo 2 – Agentes e tarefas da fiscalização 1. Os responsáveis pela fiscalização - agentes 117 11 2. Aspectos e tarefas relacionadas à fiscalização 13 2.1. Do gestor do contrato 14 2.2. Do fiscal administrativo 16 2.3. Do fiscal do contrato 17 2.4. Do fiscal local 18 2.5. Do fiscal especializado 19 2.6. Do fiscal contratado 20 Módulo 3 – O que impacta o planejamento 1. Impacto do objeto e do tipo de contrato 22 2. Outros aspectos que impactam o plano 24 Módulo 4 – O plano de fiscalização 1. Passo a passo para elaborar o plano de fiscalização 30 Página 2 Boas-vindas! Olá! Seja bem-vindo ao curso “Como fiscalizar com eficiência contratos públicos”. Esse curso é direcionado a agentes públicos de qualquer esfera ou Poder. Afinal, qualquer agente público, concursado ou não, da esfera federal, estadual ou municipal, do Poder Executivo, Judiciário ou Legislativo poderá assumir o papel de fiscal de contrato administrativo. Então, se você é um agente público, que tal se preparar desde já? Como veremos, ser fiscal de um contrato administrativo é um desafio, pois envolve uma série de tarefas que, muitas vezes, ainda não são conhecidas por todos nós. A CGU elaborou este curso justamente na intenção de instrumentalizar agentes públicos a fiscalizar com eficiência um contrato administrativo. A abordagem do curso segue a nova lei de licitações e contratos - Lei 14.133/2021 e dá ênfase em análise de riscos no monitoramento do contrato na fase de execução. O curso ensina quais são os deveres do gestor público e dos fiscais de contratos, apresenta um rol de tarefas e aspectos relativos à fiscalização das contratações públicas e, ao final, fornece um passo a passo para elaborar o plano de fiscalização de um contrato. O curso disponibiliza diversos arquivos com modelos para planejar a fiscalização de contratos. Você pode baixá-los e usá-los em sua rotina de trabalho. Uma dica para otimizar sua aprendizagem: gerencie seu tempo de maneira a distribuir suas horas diárias de estudo sem se sobrecarregar e nem deixar acumular atividades. Desejamos que você faça um ótimo curso e que ele lhe seja útil! Página 3 Módulo 1: Dever de fiscalizar e busca da efetividade 1. O poder-dever de fiscalizar os contratos A Administração Pública tem o poder-dever de fiscalizar a execução de seus contratos. Em decorrência da supremacia do interesse público, não pode a Administração assumir posição passiva e aguardar que o contratado cumpra todas as suas obrigações contratuais. (FURTADO, 2015, p. 516). No âmbito nacional, o poder-dever de fiscalizar os contratos administrativos é tratado pela Lei 14.133/2021, publicada em 1º de abril de 2021, em especial, pelos artigos 104 e 117. O regime jurídico dos contratos instituído por esta Lei confere à Administração, em relação a eles, as prerrogativas de: [...] fiscalizar sua execução; (BRASIL, Lei 14.133/2021, Art. 104 inciso III) A execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por 1 (um) ou mais fiscais do contrato, representantes da Administração especialmente designados conforme requisitos estabelecidos no art. 7º desta Lei, ou pelos respectivos substitutos, permitida a contratação de terceiros para assisti-los e subsidiá- los com informações pertinentes a essa atribuição. (BRASIL, Lei 14.133/2021, Art. 117) 2. A fiscalização e a efetividade dos contratos A fiscalização da execução do contrato tem a missão de garantir a efetividade do contrato. Isto significa adotar as providências necessárias para que a execução do contrato leve à eliminação do problema ou da necessidade que justificou a despesa. (JESUS, 2018). Enquanto o Pregoeiro ou a Comissão de Licitação tem o dever de selecionar a proposta mais vantajosa para a Administração Pública, e a isso nós chamamos de princípio da eficiência, a fiscalização do contrato por sua vez tem a missão de garantir que essa proposta mais vantajosa se mantenha até o fim e, sobretudo, que seja garantida a efetividade do contrato que traduzido em linha práticas, significa dizer que se espera Página 4 do contrato, que uma vez ele concluído, não haverá mais o problema ou a necessidade que justificou a despesa[...] (JESUS, 2018). Em 2021, a nova Lei de Licitações e Contratos, Lei 14.133/2021, trouxe expressamente o dever de a alta administração promover a efetividade em suas contratações. A alta administração do órgão ou entidade é responsável pela governança das contratações e deve implementar processos e estruturas, inclusive de gestão de riscos e controles internos, para avaliar, direcionar e monitorar os processos licitatórios e os respectivos contratos, com o intuito de alcançar os objetivos estabelecidos no caput deste artigo, promover um ambiente íntegro e confiável, assegurar o alinhamento das contratações ao planejamento estratégico e às leis orçamentárias e promover eficiência, efetividade e eficácia em suas contratações. (BRASIL, Lei 14.133/2021, Art. 11, Parágrafo Único) (grifo nosso) Assim cabe a Administração Pública exercer a fiscalização de seus contratos como controle fundamental que possibilita não apenas acompanhar o cumprimento das cláusulas acordadas, mas, sobretudo, verificar a efetividade do contrato. O termo efetividade relaciona-se aos resultados esperados ao longo de um tempo. 3. O dever de nomear o responsável pela fiscalização A execução do contrato deverá ser fiscalizada por representantes da Administração especialmente designados - é o que diz o art. 117 da Lei 14.133/2021. Esseoutras dentro de uma das 40 grutas do Sítio das Araras, na cidade de Serranópolis (cerca de 400 km a sudoeste de Goiânia). Foram feitas pelo menos 20 interferências, no início do mês de julho, em um dos painéis com desenhos rupestres do sítio, que possui cerca de 300 pinturas. O marceneiro (...) havia sido contratado (...) para construir uma passarela de madeira de 200 metros de extensão em uma das grutas, para a passagem de visitantes. Durante o trabalho, ele decidiu limpar uma pichação, feita há 10 anos com carvão, sobre parte dos desenhos rupestres. O marceneiro fez a limpeza com água e sabão e não só apagou as pichações, como também parte das pinturas. https://www1.folha.uol.com.br/fsp/ciencia/fe07089901.htm No caso citado, o acompanhamento da execução do contrato deveria ter considerado os cuidados necessários para a segurança do sítio arqueológico de valor inestimável. Acabamos de ver sete aspectos que podem influenciar o planejamento da fiscalização de contratos públicos. Além deles, entretanto, muitos outros aspectos podem influenciar a elaboração do plano de fiscalização. Essa complexidade de aspectos inviabiliza elaborar orientações que exaurem os aspectos passíveis de estarem relacionados aos contratos administrativos. Conclui-se então, que o plano de fiscalização deve ser elaborado de acordo com as especificidades de cada contrato e deve contemplar tudo o que for possível conhecer sobre a execução do objeto a ser fiscalizado. Revisão do Módulo 3: Nesse módulo você: • aprendeu que cada objeto e cada tipo de contrato implicam regras e características diferentes que influenciam o planejamento da fiscalização de sua execução; • reconheceu sete aspectos que impactam o plano de fiscalização, os quais estão relacionados à empresa executora do objeto (histórico da empresa e possibilidade de subcontratação), ao objeto pactuado (histórico de problemas relacionados ao objeto, formas e locais de execução); às condições específicas que elegeram o vencedor da licitação, aos beneficiários do contrato e aos riscos de prejuízos alheios ao contrato. https://www1.folha.uol.com.br/fsp/ciencia/fe07089901.htm Página 30 Módulo 4 – O plano de fiscalização 1. Passo a passo para elaborar o plano de fiscalização Sugerimos cinco passos para elaborar o plano de fiscalização de um contrato: Itens e Subitens dos Passos: 1º Passo: Conhecer o contrato e as necessidades a serem atendidas Neste passo, você irá identificar: 1.1. o objeto e o tipo do contrato; 1.2. a necessidade do objeto contratado; 1.3. os produtos a serem entregues; 1.4. os locais, os prazos e a forma de execução; Página 31 1.5. eventual possibilidade de subcontratação; 1.6. outras obrigações estipuladas pelo contrato; 1.7. os beneficiários do contrato; 1.8. condições específicas que elegeram a empresa vencedor da licitação; 1.9. tarefas do agente 117 previstas nos instrumentos contratuais. 2º Passo: Conhecer o histórico de problemas Neste passo, você irá identificar o histórico de problemas relacionados: 2.1. à empresa contratada; 2.2. ao objeto do contrato. 3º Passo: Analisar riscos, causas ou dúvidas e indicar tratamento Neste passo, você irá analisar: 3.1. riscos, suas causas ou consequências, ou apontar dúvidas relativas à execução do contrato mediante análise que compare objeto, atendimento à necessidade, informações identificadas e formas de verificar a execução; 3.2. possibilidades de tratamento para minimizar ou eliminar os riscos ou dúvidas. 4º Passo - Validar entendimento relativo aos riscos e às dúvidas Neste passo, você irá validar, junto aos responsáveis pela gestão e pela execução do contrato: 4.1. decisões e entendimentos; 4.2. ações para fiscalização. 5º Passo – Definir a fiscalização 5.1. Relacionar os pontos e tarefas que merecem atenção para a fiscalização (considerar riscos identificados, tratamentos sugeridos e dispositivos legais aplicáveis); 5.2. Detalhar as tarefas e os controles de fiscalização; 5.3. Identificar recursos financeiros e físicos necessários a fiscalização do contrato; Página 32 5.4. Indicar integrantes da equipe de agentes 117 e as respectivas tarefas; 5.5. Indicar como ocorrerá a divulgação das informações e dos contatos dos agentes 117 para fins de controle social e interação com beneficiários; 5.6. Elaborar cronograma de execução das ações de fiscalização. O Modelo do Plano de Fiscalização Apresentaremos a seguir um modelo de plano de fiscalização em formato de planilha que possibilita executar os cinco passos propostos. 1º Passo - Conhecer o contrato e as necessidades a serem atendidas No 1º passo, o agente 117 buscará conhecer o contrato em questão e as necessidades da Administração a serem atendidas por ele. Para isso deverá levantar informações constantes dos documentos relacionados à contratação. Destacamos os seguintes documentos: Formalização da Demanda (documento em que um setor administrativo formaliza o pedido e a necessidade do produto a ser contratado); Ata Final da Licitação; Termo do Contrato; Proposta Vencedora; Projeto Básico e seus anexos Além de analisar esses documentos, nesse passo, o agente 117 poderia buscar às informações relativas às regras do acompanhamento e fiscalização normatizadas em sua instituição, além das elaboradas nas fases iniciais do planejamento da licitação e da contratação, em cumprimento à Lei 14.133/2021. No entanto, conforme mencionamos no item 5 do módulo I deste curso, este modelo de plano de fiscalização simula uma situação em que os instrumentos de planejamento previstos na Lei — como o modelo de gestão do contrato, o projeto básico e o estudo técnico preliminar — foram elaborados sem efetiva orientação ou suporte ao trabalho do fiscal de contrato. Assim, este plano será o início do planejamento da fiscalização. Página 33 As informações levantadas neste 1º passo serão registradas em três colunas: a primeira relaciona os itens de informações a serem levantadas; a segunda traz dados dos documentos analisados que respondem a cada item; e a terceira expressa os entendimentos do Agente 117 sobre cada item. Ressaltamos que a 1ª coluna (Itens de Informações) deve apresentar todos aspectos e informações relativos ao contrato que podem impactar a fiscalização, conforme abordamos neste curso. Assim, no modelo proposto encontraremos os seguintes itens: 1.1. Identificar o objeto e o tipo do contrato: • Número do processo • Número do contrato • Objeto do contrato • Tipo de Contrato • Empresa (Nome Fantasia) • Empresa (Razão Social) • Responsável • Contato: (telefone e e-mail) • Valor global do contrato • Valor mensal/parcela do contrato • Prazo para pagamento à contratada • Data da assinatura do contrato • Data de vencimento do contrato • Quantidade de Termos aditivos 1.2. Identificar a necessidade do objeto contratado; 1.3. Identificar os produtos a serem entregues; 1.4. Identificar os locais, os prazos e a forma de execução; 1.5. Identificar possibilidade de subcontratação; 1.6. Identificar outras obrigações estipuladas pelo contrato; 1.7. Identificar os beneficiários do contrato (público interno ou público externo) 1.8. Identificar condições específicas que elegeram a empresa vencedor da licitação; 1.9. Identificar tarefas do agente 117 previstas nos instrumentos contratuais: Página 34 2º Passo - Conhecer o histórico de problemas No 2º passo para elaborar o plano de fiscalização, o agente 117 buscará informações históricas sobre eventuais problemas relacionados à empresa ou ao objeto contratado. Se desejar, reveja no módulo anterior as sugestões de sites e outras fontes de pesquisa que você pode usar. As informações levantadas neste 2º passo serão registradas nas mesmas três colunas da planilha, logo em seguida aos dados relativos ao 1º passo. No 2º passo, a primeira colunaindica os itens a pesquisar; a segunda registra a fonte de consulta; e a terceira expressa as informações encontradas. Veja como ficará a planilha com o 1º e o 2º passos: Página 35 3º Passo - Identificar riscos, causas ou dúvidas e indicar tratamento No 3º passo o agente 117 analisa as informações registradas nos passos anteriores. Com base nessa análise, o agente 117 identifica riscos, possíveis causas ou dúvidas em relação a cada item de informação. Além disso, o agente 117 registra sugestões de tratamento aos riscos ou às dúvidas apontados. As informações no 3º passo serão registradas em duas colunas: a primeira indica os riscos, causas ou dúvidas que podem impactar a execução do contrato ou da sua fiscalização; a segunda registra as sugestões de tratamento, isto é, o que poderá ser realizado para minimizar ou eliminar os riscos, as causas e as dúvidas apontados. Perceba que, no 3º passo, cada linha da coluna "Riscos, Causas, Dúvidas" só será preenchida se forem identificados riscos, causas ou dúvidas para cada item. Entretanto, uma vez encontrado qualquer risco, causa ou dúvida, deve-se indicar o devido tratamento, na coluna "Tratamento". Veja como ficará a planilha com o 1º, 2º e 3º passos: Página 36 4º Passo - Validar entendimento relativo aos riscos e às dúvidas No 4º passo para elaborar o plano, o agente 117 validará entendimento com responsáveis pela celebração ou execução do contrato. Para isso o agente 117 conversará com os gestores, com o solicitante do objeto e com a empresa sobre as sugestões de tratamento dos riscos, das causas e das dúvidas constantes na coluna “Tratamento”, preenchida no 3º passo. Os resultados dessas conversas serão registrados de forma detalhada em atas de reunião e outros relatórios. A planilha do plano de fiscalização trará os resumos desses entendimentos em uma nova coluna intitulada “Decisões e Entendimentos”. Haverá ainda a coluna “Ações para Fiscalização” para registrar ações a serem realizadas durante a fiscalização do contrato em função das análises e decisões registradas até o momento. Veja como ficará a planilha com o 1º, 2º, 3º e 4º passos: Página 37 5º Passo: definir a fiscalização O 5º passo já será seu plano de fiscalização. Por isso, se preferir, você pode confeccioná-lo em outros formatos de documentos, como arquivos de texto, ao invés de usar planilhas. Nesse 5º e último passo, o agente 117 definirá as tarefas, os prazos, as formas e os instrumentos da fiscalização, além de indicar a equipe de agentes 117, conforme os seguintes itens: 5.1. relacionar os pontos e tarefas que merecem atenção para a fiscalização (considerar riscos identificados, tratamentos sugeridos e dispositivos legais aplicáveis) Neste item o agente 117 irá relacionar e ordenar todos os pontos identificados nos passos anteriores que indiquem tarefas a serem executadas durante a fiscalização. Caso não seja possível incluir no plano de fiscalização todos os pontos identificados, o agente 117 priorizará os itens relacionados a riscos, a tratamentos e a obrigações legais aplicáveis ao caso. Além disso, o agente 117 deverá incluir nessa relação as tarefas de cada agente 117 em relação ao contrato. Lembramos que essa relação de tarefas por tipo de agente 117 consta no tópico 2 do módulo 2 desse curso, e você pode consultá-la novamente (arquivo Tarefas dos agentes 117.xlsx) 5.2. detalhar as tarefas e os controles de fiscalização Depois de identificar quais tarefas dos agentes 117 se aplicam ao contrato em questão, você irá detalhá- las e indicar os controles que serão utilizados na fiscalização de cada tarefa. Por exemplo, num contrato de dedetização, identificou-se que o agente 117 teria a tarefa de verificar se o produto contratado foi aplicado adequadamente em cada momento de execução do contrato. No Página 38 plano de fiscalização, indicou-se que o melhor controle para essa tarefa seria que a ordem de serviço fosse individualizada por aplicação e possuísse campos em branco que seriam posteriormente preenchidos pela empresa com dados detalhados do serviço a ser executado. Assim, antes de executar o serviço, a Empresa registraria as quantidades e as características dos produtos a serem aplicados e entregaria esse mesmo documento “Ordem de Serviço” ao agente 117. Com base nas informações registradas pela Empresa, o agente 117 acompanharia a execução dos serviços. Outro exemplo de controle para as tarefas são os questionários a serem aplicados aos executores dos serviços ou aos beneficiários do contrato. Mas o exemplo mais comum de controle de tarefas são os checklists que registrarão as verificações dos pontos indicados para fiscalização. 5.3. identificar recursos financeiros e físicos necessários a fiscalização do contrato Neste item o agente 117 registrará os recursos financeiros e físicos necessários para cumprir com seu plano de fiscalização. Poderá contemplar possíveis despesas para visitas dos agentes 117 aos locais de execução do contrato. Deverá relacionar também, os equipamentos, os sistemas, e os materiais que serão utilizados na fiscalização. 5.4. indicar integrantes da equipe de agentes 117 e as respectivas tarefas Neste item o agente 117 indicará, conforme nomenclaturas apresentadas no tópico 1 do módulo 2, quais e quantos agentes deverão atuar na fiscalização. Sugerimos utilizar a planilha “Tarefas dos agentes 117.xlsx” (lincar com o arquivo "Tarefas dos agentes 117) para verificar quais as tarefas são normalmente designadas para cada tipo de agente 117. 5.5. Indicar como ocorrerá a divulgação das informações e dos contatos dos agentes 117 para fins de controle social e interação com beneficiários Neste item o agente 117 apresentará sugestões para divulgar dados do contrato e contatos dos agentes 117 que interagirão com os beneficiários e a sociedade, no âmbito do controle social. Indicará quais dados serão divulgados bem como a forma em que se dará a divulgação, tendo em vista a natureza do contrato e de seu objeto. Ou seja, os dados e a forma de divulgação devem permitir o efetivo controle social e, portanto, as informações precisam ser relevantes e chegarem até as pessoas interessadas. Página 39 Por exemplo, para um contrato de fornecimento de merenda escolar, os dados divulgados devem dizer respeito às características dos alimentos (quantidade, qualidade, etc.) e a divulgação deve ser feita em espaço acessível à comunidade escolar. Além dos dados relativos ao objeto contratado, é também necessário divulgar os dados dos agentes 117, pois são eles os responsáveis por acompanhar a execução do contrato e, portanto, é com eles que os beneficiários deverão tratar sobre questões relativas ao contrato. A forma de divulgação dos contatos dos agentes 117 também deve ter coerência com os beneficiários do contrato e com os cidadãos que se disponibilizam a atuar no controle social em cada contexto. No exemplo relatado (contrato de fornecimento de merenda escolar), a comunicação entre a comunidade escolar e os agentes 117 poderia ocorrer via whatsApp com número exposto no mural escolar ou no site da escola. Já num contrato de fornecimento de cesta básica para aldeia indígena, a comunicação talvez necessitasse de caixas de coleta de sugestões ou reclamações que seriam instaladas em locais previamente definidos e periodicamente verificadas pelos agentes 117. 5.6. Elaborar cronograma de execução das ações de fiscalização Por fim, neste item o agente 117 apresentará um cronograma de execução da fiscalização para detalhar os prazos estabelecidos nos documentos contratuais e os responsáveis para cada tarefa. Um exemplo de plano de fiscalização A título de exemplo, disponibilizaremos arquivo em que aplicamos os quatro primeiros passos de um plano de fiscalização, conforme vimos acima. O plano de fiscalização que estamos disponibilizandorefere-se a um contrato de serviços de dedetização, desinsetização e desratização que foi, de fato, realizado pela Administração Pública (os dados relativos aos partícipes foram alterados). Para elaborar esse plano de fiscalização, foram analisados os seguintes documentos: formalização da demanda; termo do contrato; proposta vencedora; projeto básico e seus anexos. A seguir, você encontra links para o plano de fiscalização e para os documentos analisados para sua elaboração: Página 40 Link de acesso à planilha do Plano de fiscalização do Contrato de serviços de dedetização, desinsetização e desratização – 1º 2º 3º e 4º passos (Plano de Fiscalização Contrato de Dedetizaçao 1º 2º 3º e 4º passos.xlsx) Link 1_Formalização da demanda.docx Link 2_Contrato Dedetizacao.docx Link 3_Proposta Vencedora.docx Link 4_Projeto basico e anexos.docx Revisão do Módulo 4: Nesse módulo você: • conheceu cinco passos para elaborar um plano de fiscalização em que aplicamos todos os conceitos abordados neste curso; • aprendeu como registrar em uma matriz de planejamento as informações levantadas e as análises realizadas para elaborar o plano de fiscalização; • conheceu os campos das planilhas que compõem uma matriz de planejamento; • teve acesso a arquivos que poderão servir de base para seu plano de fiscalização, como a planilha “tarefas dos agentes 117”; • obteve um exemplo de matriz de planejamento de Plano de fiscalização de um contrato. Página 41 Conclusão: Chegamos ao final do curso! Esperamos que as informações trabalhadas neste curso motivem e auxiliem você a acompanhar a execução dos contratos administrativos de forma planejada, com foco no atendimento da necessidade que justificou a celebração de cada contrato. Você acha que mais algum conteúdo poderia ser útil para o desempenho das funções dos agentes 117? Na “Avaliação de Reação” deste curso, você poderá sugerir novos tópicos relacionados à fiscalização dos contratos administrativos ou outras melhorias que considerar pertinentes. Agradecemos sua participação.“representante da administração” é, necessariamente, um agente com vínculo com a Administração Pública, que pode ser um servidor estável, comissionado ou empregado público. (Gestão e Fiscalização de Contratos Administrativos – Enap Brasília, 2014). Assim, para cada contrato celebrado, a autoridade máxima do órgão ou da entidade, ou quem as normas internas de organização administrativa indicarem (nos termos do art. 7º da Lei nº 14.133/2021), deverá nomear, pelo menos, um agente público e seu substituto como responsáveis por acompanhar a execução do contrato. A responsabilidade do substituto ocorrerá na ausência do agente principal designado, condicionada a ciência do substituto e documentadas no processo que trata o contrato. Quando o contrato exigir, deverão ser nomeados vários agentes públicos, indicando, sempre, a quem recairá a coordenação dos trabalhos. A nomeação genérica de servidores para atuarem como fiscais, sem especificação dos nomes nem dos contratos a serem fiscalizados, contraria o princípio da eficiência, por inviabilizar a atribuição de responsabilidade específica a determinado servidor. (Acórdão TCU 3.676/2014-2ª Câmara) Página 5 4. Os deveres e a responsabilização dos agentes Como vimos, a Administração Pública tem o dever de nomear pelo menos um agente responsável por acompanhar a execução de cada contrato. O administrador tem o dever de nomear e providenciar os recursos necessários à adequada fiscalização. O agente nomeado, por sua vez, tem o dever de fiscalizar o contrato e comunicar situações de impedimentos e necessidades que possam impactar negativamente seu trabalho. A omissão em relação aos deveres legais pode levar a responsabilização dos respectivos agentes. Ou seja, tanto o administrador quanto o agente nomeado, se forem omissos em seus deveres, poderão ser responsabilizados. Essa responsabilização está regulamentada nos estatutos funcionais dos agentes públicos de cada Poder e esfera pública. No Poder Executivo federal, os direitos e deveres dos servidores são regidos pela Lei 8.112/1990. Essa Lei, em seu Art. 116, determina que o servidor tem os deveres de exercer com zelo e dedicação suas atribuições e de observar as normas legais e regulamentares. A responsabilidade pela omissão do agente público está prevista nos artigos 122 e 124. Art. 116. São deveres do servidor: I - exercer com zelo e dedicação as atribuições do cargo; III - observar as normas legais e regulamentares; […] IV - cumprir as ordens superiores, exceto quando manifestamente ilegais; […] Art. 122. A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuízo ao erário ou a terceiros. […] Art. 124. A responsabilidade civil-administrativa resulta de ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho do cargo ou função. (Brasil, Lei 8.112/1990). A omissão em relação aos deveres legais pode também caracterizar ato de improbidade administrativa. A caracterização da improbidade diante da omissão administrativa é um dos temas mais relevantes relacionados à Lei de Improbidade Administrativa. No plano doutrinário, há o entendimento de que a omissão da autoridade, quando possui ciência do ilícito e pode agir para corrigi-lo ou evitá- lo, constitui comportamento ímprobo, passível de ressarcimento integral do dano, porventura causado. (Lei 8.429/92, Arts. 10 e 11). Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa lesão ao erário qualquer ação ou omissão dolosa, que enseje, efetiva e comprovadamente, perda patrimonial, desvio, apropriação, malbaratamento ou dilapidação dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1º desta Lei, e notadamente: (Redação dada pela Lei nº 14.230, de 2021): [...] Página 6 Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princípios da administração pública a ação ou omissão dolosa que viole os deveres de honestidade, de imparcialidade e de legalidade, caracterizada por uma das seguintes condutas: (Redação dada pela Lei nº 14.230, de 2021) [...] VIII - descumprir as normas relativas à celebração, fiscalização e aprovação de contas de parcerias firmadas pela administração pública com entidades privadas. (Redação dada pela Lei nº 13.019, de 2014) Quanto aos prejuízos causados, o Tribunal Superior do Trabalho, em sua súmula 331, aponta um potencial prejuízo ao erário diretamente relacionado à fiscalização de contratos cujo objeto se refere à contratação de mão de obra, ou seja, contratos de terceirização. Nesse caso, a Administração Pública assume responsabilidade subsidiária perante o inadimplemento de obrigações trabalhistas quando deixar de comprovar a correta fiscalização do respectivo contrato. Mas quem será responsabilizado: o agente nomeado para fiscalizar o contrato, ou o administrador? Vejamos algumas decisões do Tribunal de Contas da União. O agente nomeado para fiscalizar o contrato, se for negligente, atrairá para si a responsabilidade por eventuais danos que poderiam ter sido evitados, bem como as multas previstas nos arts. 57 e 58 da Lei 8.443/92 (Acórdão nº 859/2006 – Plenário). O agente nomeado para fiscalizar o contrato deixará de ser responsabilizado se comprovar que a inadequação da fiscalização decorreu de falta de auxílio por parte de outros profissionais e que, também, ele levou ao conhecimento do administrador todas as fragilidades e ocorrências constatadas na fiscalização. Nesse caso, a responsabilidade recairá sobre aqueles que não adotaram as medidas necessárias para evitar ou minimizar os prejuízos ocorridos (Acórdão TCU nº 468/2007 – Plenário). O agente nomeado para fiscalizar o contrato também não será responsabilizado se ficar comprovado que ele atuou sob condições precárias de trabalho na fiscalização. A responsabilização, nesse caso, recairá sobre aquele que tinha o dever de oferecer as condições necessárias para a fiscalização (Acórdão TCU n.º 839/2011-Plenário). Perceba que cabe ao agente público comprovar a regular execução de seus deveres, ou, se for o caso, evidenciar as situações que o impossibilitaram de cumpri-los, sob pena de ser responsabilizado por omissão ou atuação inadequada. Assim, o agente nomeado para fiscalizar o contrato deverá prestar contas de sua atuação e atentar para a obrigatoriedade dos registros da fiscalização. A nova lei de licitações, (Lei 14.133/2021), traz a obrigatoriedade desses registros do fiscal: https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-2014/2014/Lei/L13019.htm#art78 https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2011-2014/2014/Lei/L13019.htm#art78 Página 7 O fiscal do contrato anotará em registro próprio todas as ocorrências relacionadas à execução do contrato, determinando o que for necessário para a regularização das faltas ou dos defeitos observados. (Brasil, Lei 14.133/2021, Art. 117, §1º) Ressalta-se que o dever de prestar contas imposto aos agentes públicos é estabelecido também no art. 70, parágrafo único, da Constituição Federal. Em função desse dever constitucional, caberá ao gestor público comprovar a regular execução de suas obrigações, isto é, o ônus da prova é do agente público (Enunciado de Decisão 176/TCU - Decisão 225/2000-2ª Câmara-TCU). 5. Importância do plano de fiscalização Para que a fiscalização do contrato seja eficiente, é necessário que os agentes fiscais executem suas tarefas de forma racional. Sugere-se, então, a elaboração de um plano de fiscalização. Plano de fiscalização é o documento que descreve o objeto do contrato e a forma de acompanhar sua execução. O plano inclui, entre outras, as seguintes informações: obrigações contratuais, método de aferição dos resultados, momentos, recursos e instrumentos para fiscalização e, em especial, os riscos inerentes ao contrato. Dizer que o plano de fiscalização deve considerar os riscos inerentes ao contrato não significa exigira aplicação de metodologias de gestão de risco. A gestão de risco de forma metodológica é conquistada gradativamente, à medida que se constrói a cultura do pensar em torno do que se pretende alcançar. Dessa forma, trazer noções de gestão de riscos para a fiscalização é conectar as ações do fiscal à efetividade do contrato; é identificar o que pode impactar de forma positiva ou negativa o resultado esperado e, a partir daí, definir como será a fiscalização. Assim, os agentes responsáveis pelo plano de fiscalização devem identificar, conhecer e analisar os riscos do contrato, para depois decidirem onde e como atuarão. Isso é, devem planejar a fiscalização com base em riscos, de forma a garantir a efetividade do contrato. A norma ISO 31000 estabelece que a gestão de risco eficaz é integrada, estruturada, abrangente, personalizada, inclusiva, dinâmica e baseia-se nas melhores informações possíveis, além de considerar os fatores humanos e culturais e ser melhorada continuamente. Portanto, adotar a gestão de riscos na fiscalização significa acompanhar cada contrato de forma personalizada, por meio de um plano que considere as informações, os fatores, as obrigações e os aspectos que podem comprometer a adequada execução do objeto. Significa, ainda, planejar como Página 8 mitigar os riscos detectados e implementar as possíveis alterações nos procedimentos da própria fiscalização, de modo a garantir a efetividade do contrato. A elaboração do plano de fiscalização com base em riscos não é apenas uma boa prática: é um requisito compatível com os princípios e diretrizes da. Lei 14.133/2021. Mais ainda, a Lei traz, de forma expressa, o dever de se elaborar vários instrumentos de planejamento da fiscalização dos contratos, como: • Modelo de gestão do contrato (integra o termo de referência) que descreva como a execução do objeto será acompanhada e fiscalizada pelo órgão ou entidade (Art. 6º, inciso XXIII, f); • Normas de fiscalização constantes do Projeto básico (Art. 6º, inciso XXV, e); • Regras relativas aos processos e estruturas, inclusive de gestão de riscos e controles internos, para avaliar, direcionar e monitorar os contratos (Art. 11, parágrafo único); • Ações de capacitação dos agentes responsáveis pela fiscalização e gestão contratual definidas no Estudo técnico preliminar (Art. 18, § 1º, inciso X); • Sistema informatizado para o acompanhamento das obras (Art. 19, inciso III); • Cláusulas no Edital de licitação com as regras relacionadas à fiscalização e à gestão do contrato (Art. 25, cp). Ainda que a Lei nº 14.133/2021 imponha a elaboração do plano de fiscalização desde as fases iniciais do planejamento da licitação e da contratação, reconhecemos que sua implementação plena na prática administrativa exigirá tempo, mudanças culturais e fortalecimento institucional. Na realidade atual, é comum que os fiscais sejam designados apenas após a celebração do contrato, iniciando suas atividades sem um planejamento prévio detalhado. Por isso, este curso parte de uma situação hipotética em que os instrumentos previstos na Lei — como o modelo de gestão do contrato, o projeto básico e o estudo técnico preliminar — foram elaborados sem efetiva orientação ou suporte ao trabalho do fiscal. Assim, propomos que os fiscais desenvolvam seu próprio plano de fiscalização, com base em riscos, como forma de suprir essas lacunas e garantir a efetividade da execução contratual. 6. O dever de avaliar a qualidade A sociedade convive com constantes relatos sobre a baixa qualidade dos bens e serviços adquiridos pela Administração Pública, o que revela a ineficácia das contratações. Há casos em que o objeto contratado apresenta especificações adequadas com descrições de um produto de boa qualidade, mas o contratado deixa de cumprir integralmente com o que foi pactuado e Página 9 entrega produtos de baixa qualidade. Muitas vezes, a administração não se dá conta dessa irregularidade, quase sempre porque os fiscais limitaram-se a verificar quantidades, descrições genéricas, prazos de entrega e negligenciaram a qualidade do produto. O dever de o fiscal do contrato avaliar a qualidade do objeto contratado encontra-se expressamente nas jurisprudências do Tribunal de Contas da União, a exemplo do Acórdão TCU 265/2010-Plenário. O Plano de fiscalização, portanto, deve contemplar procedimentos para aferir a qualidade dos serviços prestados ou produtos entregues e incluir as formas dos registros de sua verificação. Essa avaliação qualitativa deverá considerar o padrão de qualidade previsto nos documentos relacionados ao contrato (licitação, termo de referência, projeto básico, contratos e anexo). Sempre que possível, os fiscais do contrato buscarão, também, apresentar as percepções dos usuários, dos prestadores dos serviços e dos gestores, relativas à qualidade do objeto executado. 7. Transparência para o controle social O contrato e todos os seus anexos são informações públicas e sua divulgação no site da instituição pública é obrigatória, conforme dever imposto pela Lei 12.527/2011. Trata-se de um dos objetos de transparência ativa, ou seja, de transparência dada pelo órgão independentemente de qualquer solicitação. A Lei nº 14.133/2021 fortalece o princípio da transparência ao estabelecer, em seu art. 174, que a publicidade de todos os atos relacionados às contratações públicas deverá ser realizada por meio do Portal Nacional de Contratações Públicas (PNCP), instituído como repositório central de dados de licitações e contratos de todo o país. O PNCP deve conter, entre outras informações, os editais, os contratos assinados, seus anexos, aditivos, termos de recebimento definitivo e demais documentos que comprovem a execução contratual. Essa centralização facilita o acesso do cidadão às informações e amplia o potencial de atuação do controle social. A transparência ativa do contrato possibilita que os agentes responsáveis pela fiscalização busquem o auxílio do controle social para acompanhar a execução dos contratos. Assim, espera-se que a Administração Pública dê a correta transparência ao contrato e fomente o controle social. Além do contrato e de seus anexos, a Administração pode divulgar, também, as formas de contato com os agentes fiscais designados para cada contrato, de forma a facilitar ainda mais o exercício do controle social. Página 10 Para alguns contratos, a fiscalização mais eficiente é justamente aquela que conta com o apoio do controle social. Isto é, aquela que busca informações por meio do olhar do cidadão usuário dos serviços prestados ou do cidadão residente nas proximidades do local de execução do objeto. Imagine como se ampliaria a visão dos agentes fiscais ao interagir com os cidadãos para verificar a execução de um contrato de prestação de serviços de coleta e transporte de resíduos sólidos. Cidadãos residentes em toda a área objeto do serviço, conhecendo o contrato e a forma de comunicação com os fiscais do contrato, poderão indicar se a execução está adequada. Há, ainda, vários outros contratos em que o exercício do controle social pode subsidiar fortemente a atuação do fiscal, tais como contratos de serviços de transporte escolar, de concessão das vagas de estacionamento rotativo, de fornecimento de produtos para merenda escolar e outros. Concluímos que o agente público deve fomentar o controle social de modo a ampliar sua visão para acompanhar a execução do contrato em que atua como fiscal e melhor qualificar a sua fiscalização. Revisão do Módulo 1: Nesse módulo você: • aprendeu que a fiscalização dos contratos é um dever imposto pela Lei 14.133/2021; • percebeu que a fiscalização dos contratos é um instrumento de controle para a efetividade dos contratos; • aprendeu que para cada contrato celebrado, o gestor deverá nomear, pelo menos, um agente público e seu substituto como responsáveis por acompanhara execução do contrato; • compreendeu que tanto os gestores quanto os agentes nomeados para a fiscalização dos contratos poderão ser responsabilizados por descumprir seus deveres; • aprendeu que o planejamento é essencial para que a fiscalização do contrato seja eficiente; • percebeu que a avaliação da qualidade do objeto é tarefa essencial para se aferir a efetividade do contrato; • observou que a transparência é condição fundamental para o controle social auxiliar os agentes públicos na fiscalização dos contratos. Página 11 Módulo 2 – Agentes e tarefas da fiscalização 1. Os responsáveis pela fiscalização - agentes 117 A Lei nº 14.133/2021 não estabeleceu uma padronização de nomenclaturas para os agentes públicos responsáveis pela fiscalização dos contratos. Em seu art. 117, a Lei utiliza a expressão “fiscais do contrato” para se referir, de forma ampla, aos agentes designados para essa função. No entanto, como é comum haver mais de um agente atuando em diferentes frentes – técnica, administrativa, local, entre outras – essa expressão genérica não permite distinguir com clareza os papéis e responsabilidades específicas de cada um. Em outros dispositivos, a Lei adota termos diversos, como “fiscais e gestores de contratos” (§ 3º do art. 8º), “responsável pelo acompanhamento e fiscalização” (parágrafo único do art. 48), ou ainda “na fiscalização ou na gestão do contrato” (parágrafo único do art. 117), o que evidencia a ausência de uniformidade terminológica. Assim, quando o ente público, sem amparo em seus normativos internos, utiliza termos genéricos, como fiscal do contrato ou gestor do contrato ou outros, geram-se confusões e falhas no cumprimento das atribuições dos agentes envolvidos na fiscalização dos contratos. Para facilitar a forma de comunicação e fazer referência ao artigo 117 da Lei 14.133/2021, o qual trata da nomeação dos responsáveis pela fiscalização, sugerimos utilizar o termo agentes 117 para indicar todos os envolvidos na fiscalização dos contratos. Conforme visto no item 3 do módulo I, nos termos do art. 7º da Lei nº 14.133/2021, a responsabilidade pela nomeação dos agentes 117 é da autoridade máxima do órgão ou da entidade, ou de quem as normas internas de organização administrativa indicarem. Esta nomeação pode ser subsidiada por indicações da área requisitante do objeto do contrato, ou de outros setores da instituição. Página 12 A escolha dos agentes 117 deverá considerar a complexidade da fiscalização de cada contrato, de maneira a nomear agentes com as competências (conhecimento, habilidade e atitude) compatíveis com as atividades a serem desempenhadas, a fim de possibilitar o adequado acompanhamento da execução de cada contrato. Nesse sentido, o TCU determinou que Administração observe a compatibilidade da formação acadêmica do fiscal com o contrato a ser fiscalizado. (Acórdão TCU 1094/2013 Plenário). Além de compatibilizar esses elementos, a escolha dos agentes 117 deve, ainda, respeitar a segregação de funções: segundo o TCU, em respeito ao princípio da segregação de funções, os membros da comissão de licitação relativa ao contrato não devem atuar na fiscalização do mesmo contrato (Acórdão TCU 1997/2006 Primeira Câmara). O imperativo de compatibilizar a complexidade do contrato com as competências do agente 117, bem como o respeito ao princípio da segregação de funções foram acolhidos pela nova lei de licitações. De forma expressa, o Art. 7º da Lei 14.133/2021 determina que a autoridade máxima da instituição pública deverá promover gestão por competência e designar agentes 117 qualificados e ainda respeitar o princípio da segregação de funções. Caberá à autoridade máxima do órgão ou da entidade, ou a quem as normas de organização administrativa indicarem, promover gestão por competências e designar agentes públicos para o desempenho das funções essenciais à execução desta Lei […] A autoridade referida no caput deste artigo deverá observar o princípio da segregação de funções, vedada a designação do mesmo agente público para atuação simultânea em funções mais suscetíveis a riscos, de modo a reduzir a possibilidade de ocultação de erros e de ocorrência de fraudes na respectiva contratação. (Brasil, Lei 14.133/2021, Art. 7º cp e §1º) A quantidade de Agentes 117 dependerá das características de cada contrato, mas é imprescindível que o ente público, em atendimento ao § 3º do art. 8º da Lei nº 14.133, regulamente a atuação de seus representantes, com a devida definição das nomenclaturas, tarefas e responsabilidades de todos os envolvidos na fiscalização. A título de sugestão, apresentamos seis nomenclaturas para os agentes 117, que assumirão as tarefas envolvidas na fiscalização de um contrato juntamente com o ordenador de despesa e o preposto da contratada. Agente 117 principal e atores auxiliares: • fiscal do contrato: principal representante da Administração, designado como responsável por acompanhar a execução do contrato em cumprimento ao art. 117 da Lei nº 14.133 (Obrigatório). Página 13 • fiscal local: representante da Administração indicado em função de trabalhar no local de execução do contrato; possui tarefas específicas, definidas de acordo com cada contrato, de forma a subsidiar os registros do fiscal do contrato. (Facultativo, a depender de algumas características do contrato, como, por exemplo, grande extensão territorial). • fiscal especializado: representante da Administração indicado por deter conhecimentos técnicos sobre produtos ou serviços pactuados no contrato, que assumirá tarefas específicas para subsidiar o trabalho do fiscal do contrato. (Facultativo, a depender da necessidade de conhecimentos técnicos para o adequado acompanhamento do contrato) • fiscal contratado: pessoa física ou jurídica contratada pela Administração Pública para assistir ou subsidiar o fiscal do contrato. (Facultativo, a depender da impossibilidade de se nomear fiscal especializado). Agentes, em geral, alocados em setores específicos: • fiscal administrativo: representante da Administração nomeado ou alocado em setor específico responsável por acompanhar a execução do contrato quanto aos aspectos administrativos; • gestor do contrato: representante da Administração nomeado ou alocado em setor específico, responsável pelos aspectos gerenciais do contrato. Outro ator que também realiza tarefas relacionadas à fiscalização dos contratos é o ordenador de despesas. Trata-se de agente público responsável por emitir o empenho e a ordem de serviço para iniciar a execução do contrato; a ele também cabe a tarefa de autorizar o pagamento do contrato. Quando o contrato for de obra ou prestação de serviço, haverá também a figura do “preposto da contratada”, em atendimento ao art. 118 da Lei nº 14.133/2021. O “preposto da contratada” é um representante formalmente indicado pela contratada e aceito pela Administração Pública que deverá acompanhar a execução da obra ou da prestação do serviço. Ele deverá atuar como interlocutor principal da contratada junto à Administração Pública, de maneira a evitar a subordinação direta entre trabalhadores terceirizados e gestores do ente público contratante. 2. Aspectos e tarefas relacionadas à fiscalização As atuações dos agentes 117 integram o processo de liquidação da despesa de que trata o Art. 63, § 2º da Lei 4.320/64, processo esse que constitui condição para o pagamento. Dessa forma, antes de efetuar o pagamento às empresas contratadas, a Administração deve realizar a liquidação da Página 14 despesa, isto é, verificar a efetiva execução do objeto contratado e o cumprimento de todas as obrigações pactuadas. Muitos processos trazem o simples atesto na nota fiscal ou fatura como se ele fosse suficiente para comprovar a liquidação da despesa. Entretanto, para a efetiva comprovação, o atestado precisa vir acompanhado da checagemfeita pelos agentes 117 dos seguintes aspectos: • conformidade dos serviços prestados ou dos materiais entregues com o previsto nas especificações técnicas do termo de referência; • cumprimento dos prazos pactuados; • alcance das metas pactuadas; • alcance dos resultados pactuados, em termos quantitativos e qualitativos - o que inclui verificar a satisfação dos usuários; • emprego de recursos humanos na quantidade e qualificação exigidas no termo de referência; • emprego de materiais e equipamentos em quantidade e qualidade pactuadas; • observância das rotinas de execução definidas nas especificações técnicas do termo de referência; • cumprimento das obrigações fiscais, trabalhistas e previdenciárias; • cumprimento das demais obrigações constantes do contrato. Diante do exposto, é possível perceber que a fiscalização de um contrato envolve realizar muitas tarefas, antes, durante e depois da execução do objeto pactuado. Vimos que essas tarefas poderão ser atribuídas a vários agentes 117. A Administração Pública deve indicar quais tarefas são de responsabilidade de cada um. A seguir, apresentamos aspectos sobre cada agente 117 (para as seis nomenclaturas sugeridas nesse curso) e indicamos, em tabelas, as tarefas atribuídas a cada um. 2.1. Do gestor do contrato O gestor do contrato acompanha os aspectos gerenciais da execução contratual. Em geral, suas atribuições estão alocadas em um setor específico da administração pública, que cuida da gestão de todos os contratos. Nesse caso, essas atribuições deverão estar expressas em normativos internos (manuais, regimentos, decretos, etc.) que detalham as responsabilidades relativas à gestão e à fiscalização dos contratos. Página 15 Apesar de não ser comum, nada impede que se nomeie um gestor do contrato para cada contrato, tal como ocorre com o fiscal do contrato. Nos casos em que não há indicação do setor ou agente responsável pelas tarefas que seriam atribuídas ao gestor do contrato, essas tarefas ficarão sob a responsabilidade do fiscal de contrato. Tarefas do gestor do contrato 1 Indicar ao gestor da instituição situações de impedimentos para atuar na gestão e fiscalização do contrato; 2 Instruir o processo do contrato com toda a documentação relativa à execução e fiscalização do contrato; 3 Manter os registros em sistemas e controles institucionais atualizados; 4 Providenciar a transparência ativa dos dados relacionados ao contrato, no site da instituição; 5 Identificar situações de impedimento ou riscos não aceitáveis relativos ao preposto indicado pela contratada e solicitar nova indicação, se necessária; 6 Formalizar o aceite do preposto da contratada, após a adequada indicação; 7 Identificar situações de impedimento ou riscos não aceitáveis relativos aos agentes públicos indicados para atuar na fiscalização do contrato; 8 Homologar a indicação dos agentes envolvidos na fiscalização do contrato; 9 Publicar, no site da instituição, a identificação e o contato dos fiscais do contrato; 10 Dar ciência formal aos agentes nomeados e disponibilizar os documentos relacionados ao contrato, as descrições das tarefas a serem desempenhadas e demais orientações necessárias à fiscalização; 11 Aprovar, em conjunto com o chefe imediato do fiscal do contrato, o plano de fiscalização do contrato; 12 Solicitar ao Ordenador de Despesa a emissão de “Ordem de Início da Execução do Contrato”; 13 Convocar e conduzir, quando necessária, reunião com os agentes indicados para acompanhar a execução do contrato; 14 Convocar e auxiliar a condução de reunião com os agentes responsáveis pela fiscalização do contrato, quando solicitada pelo fiscal do contrato; 15 Elaborar os registros das reuniões (sugere-se gravar as reuniões e, adicionalmente, registrar as informações relevantes por escrito e de forma sucinta); 16 Acompanhar as ações dos agentes designados para fiscalizar o contrato, orientá-los e providenciar os recursos necessários à adequada fiscalização; 17 Receber documentos relativos ao contrato, respondê-los ou encaminhá-los para os demais agentes envolvidos no acompanhamento da execução do contrato; 18 Encaminhar documentos ao ordenador de despesa para emissão de ordem bancária de pagamento; 19 Gerenciar a vigência do contrato, de modo a detectar, em tempo hábil, necessidades de prorrogação ou nova contratação; 20 Encaminhar documentação para formalizar os procedimentos para prorrogação, alteração, reequilíbrio, pagamento, aplicação de sanções e extinção dos contratos. Página 16 21 Providenciar o registro no Banco de Sanções da CGU, dos dados relativos às sanções aplicadas no âmbito do contrato no Cadastro Nacional de Empresas Inidôneas e Suspensas (CEIS) e no Cadastro Nacional das Empresas Punidas (CNEP), conforme determinações da Lei nº 12.846/2013 (Lei Anticorrupção). Mais informações:https://bancodesancoes.cgu.gov.br/index.aspx?ReturnUrl=%2f 22 Participação da elaboração e atualização dos mapas de riscos relacionados à gestão do contrato; 23 Notificar o contratado nos casos de irregularidade, falhas graves ou falhas reiteradas detectadas na execução do contrato; 2.2. Do fiscal administrativo De modo similar ao gestor do contrato, em geral, as atribuições do fiscal administrativo estão alocadas em um setor específico da administração pública, que cuida dos aspectos burocráticos ou administrativos de todos os contratos. Nesse caso, essas atribuições deverão estar expressas em normativos internos (manuais, regimentos, decretos, etc.) que detalham as responsabilidades relativas aos aspectos administrativos dos contratos. Apesar de não ser comum, nada impede que se nomeie um fiscal administrativo para cada contrato, tal como ocorre com o fiscal de contrato. Nos casos em que não há indicação do setor ou agente responsável pelas tarefas envolvidas na fiscalização dos aspectos administrativos, essas tarefas ficarão sob a responsabilidade do fiscal do contrato. Tarefas do fiscal administrativo 1 Indicar ao gestor do contrato situações de impedimentos para atuar como fiscal administrativo do contrato; 2 Participar de reuniões convocadas pelo gestor do contrato; 3 Analisar os documentos e informações elaborados ou encaminhados pela contratada; 4 Conferir o cumprimento das obrigações previdenciárias, fiscais e trabalhistas; 5 Conferir o cumprimento dos deveres relacionados às informações de controle e prestação de contas pactuadas nos instrumentos contratuais; 6 Verificar se a contratada mantém as condições iniciais de habilitação; 7 Consultar, periodicamente, o Cadastro Nacional de Empresas Punidas – CNEP e o Cadastro Nacional de Empresas Inidôneas e Suspensas – CEIS, de que tratam os Art. 22 e 23 da Lei 12.846/2013, e comunicar ao gestor do contrato eventuais registros relativos à empresa contratada; Consulta no sistema Banco de Sanções da CGU – https://bancodesancoes.cgu.gov.br/index.aspx?ReturnUrl=%2f 8 Informar à contratada sobre falhas nos aspectos administrativos e solicitar correções; 9 Promover e acompanhar a correção e a readequação das falhas relacionadas aos aspectos administrativos; https://ceiscadastro.cgu.gov.br/index.aspx?ReturnUrl=%2f https://ceiscadastro.cgu.gov.br/index.aspx?ReturnUrl=%2f https://bancodesancoes.cgu.gov.br/index.aspx?ReturnUrl=%2f Página 17 10 Encaminhar, conforme cronograma de pagamento, os registros dos aspectos administrativos que comprovam a fiscalização, os quais devem indicar os problemas eventualmente encontrados, as providencias adotadas e os problemas não corrigidos; 11 Atestar as faturas em conjunto com o fiscal do contrato; 12 Comunicar ao gestor do contrato e ao fiscal do contrato as falhas reiteradas ou não corrigidas pela contratada e sinalizar necessidade de notificação à contratada; 13 Comunicar, imediatamente, ao fiscal do contrato, com cópia ao gestor do contrato,as situações que exijam providências urgentes para corrigir problemas constatados durante a fiscalização do contrato; 14 Elaborar o relatório de fiscalização administrativa; 15 Emitir o "Termo de Recebimento Definitivo", em conjunto com o fiscal do contrato. Esse termo deverá referenciar os recebimentos provisórios emitidos; 16 Elaborar relatório final da fiscalização do contrato em conjunto com o fiscal do contrato. Esse relatório consolidará os registros e relatórios parciais de todos os agentes envolvidos no acompanhamento da execução do contrato; 17 Encaminhar ao gestor do contrato o relatório final da fiscalização do contrato e o "Termo de Recebimento Definitivo"; 2.3. Do fiscal do contrato O fiscal do contrato é o principal agente público responsável por acompanhar a execução do contrato. Em obediência ao artigo 117 da Lei nº 14.133/2021, o gestor da instituição deverá nomear pelo menos um fiscal do contrato para cada contrato. Esse fiscal representará a Administração Pública no dever de acompanhar a execução contratual e comprovará sua atuação mediante seu plano de fiscalização e relatório final de avaliação da execução do contrato. Conforme vimos acima, em geral o ente público indica, por meio de normativos internos, setores específicos para acompanhar os aspectos administrativos e gerenciais dos contratos. Em outras situações, o ente público nomeia agentes 117 para acompanhar tais aspectos. Nesses casos, o fiscal do contrato se responsabilizará basicamente por acompanhar a execução do objeto, ou seja, a efetiva entrega dos bens ou serviços contratados. No entanto, se o ente público não possuir tais normativos e nem nomear outros agentes 117, o fiscal do contrato assumirá a responsabilidade não só pela execução do objeto, mas também pelos aspectos administrativos e gerenciais do contrato. Aliás, conforme veremos a seguir, todas as outras tarefas relacionadas à fiscalização do contrato que não forem destinadas a agentes específicos ficarão sob responsabilidade do fiscal do contrato. Página 18 Tarefas do fiscal do contrato (em fiscalizações em que há os seis agentes 117 específicos, vistos nesse curso) 1 Tomar ciência de sua indicação e, se for o caso, comprovar situações de impedimentos para atuar como fiscal do contrato; 2 Participar de reuniões convocadas pelo gestor do contrato; 3 Elaborar o plano de fiscalização do contrato em conformidade com o mapa de riscos relacionado à fiscalização do contrato; 4 Analisar a conformidade dos serviços realizados ou dos bens entregues em relação aos critérios e condições estabelecidos no contrato e registrar as análises em lista de verificações construída a partir do plano de fiscalização do contrato; 5 Avaliar a qualidade dos serviços realizados ou dos bens entregues, com auxílio de listas de verificações e questionários de avaliações construídas a partir do plano de fiscalização do contrato; 6 Comunicar-se com o preposto da contratada, ou com a contratada, para corrigir eventuais falhas na execução do objeto; 7 Acompanhar a correção e a readequação das faltas cometidas pela Contratada quanto ao objeto do contrato e comunicar, ao gestor do contrato, situações que exijam notificação do contratado; 8 Solicitar ao gestor do contrato reunião com os agentes 117, quando necessário; 9 Encaminhar os registros que comprovam a fiscalização, com destaque para eventuais problemas encontrados, providências adotadas e problemas não corrigidos; 10 Atestar as faturas em conjunto com o fiscal administrativo; 11 Emitir o "Termo de Recebimento Provisório". Esse termo deverá consolidar os "Termos de Recebimentos dos fiscais locais" emitidos; 12 Emitir o "Termo de Recebimento Definitivo", em conjunto com o fiscal administrativo. Esse termo deverá referenciar os recebimentos provisórios emitidos; 13 Elaborar relatório final da fiscalização do contrato em conjunto com o fiscal administrativo. Esse relatório consolidará os registros e relatórios parciais de todos os agentes envolvidos no acompanhamento da execução do contrato. 2.4. Do fiscal local O fiscal local atuará nos casos em que a presença do fiscal do contrato seja inviável. A nomeação do fiscal local é recomendada, principalmente, em duas situações: quando a execução do objeto ocorrer concomitantemente em mais de um local, ou quando ela ocorrer em local que exija um deslocamento oneroso, de modo a representar custos acima dos benefícios obtidos com a atuação direta do fiscal do contrato. Assim, deve-se nomear quantos fiscais locais forem necessários. A necessidade e o número de fiscais locais deverão ser definidos no plano de fiscalização do contrato, o qual incluirá também, as tarefas, prazos e formas de registros que ficarão sob a responsabilidade de cada fiscal local. Página 19 Tarefas do fiscal local 1 Tomar ciência da indicação e, se for o caso, comprovar situações de impedimentos para atuar como fiscal local do contrato; 2 Participar de reuniões convocadas pelo gestor do contrato; 3 Validar ou promover alterações no plano de fiscalização do contrato relativas às tarefas sob sua responsabilidade; 4 Analisar a conformidade dos serviços realizados ou dos bens entregues em relação aos critérios e condições estabelecidos no contrato e registrar as análises em lista de verificações construída a partir do plano de fiscalização do contrato; 5 Avaliar a qualidade dos serviços realizados ou dos bens entregues, com o auxílio de listas de verificações construídas a partir do plano de fiscalização do contrato; 6 Comunicar, imediatamente, ao fiscal do contrato, com cópia ao gestor do contrato, as situações que exijam providências urgentes para corrigir problemas constatados durante a fiscalização do contrato; 7 Elaborar os registros da fiscalização e encaminhá-los ao fiscal do contrato, conforme plano de fiscalização do contrato. 2.5. Do fiscal especializado O fiscal especializado é nomeado para subsidiar o fiscal do contrato em função de suas competências técnicas relacionadas ao objeto pactuado no contrato. É indicado, principalmente, para os casos em que o fiscal do contrato necessite de assessoramento técnico para certificar a adequação dos produtos entregues ou serviços executados. Tarefas do fiscal especializado 1 Tomar ciência da indicação e, se for o caso, comprovar situações de impedimentos para atuar como fiscal especializado do contrato; 2 Participar de reuniões convocadas pelo gestor do contrato; 3 Validar ou promover alterações no plano de fiscalização do contrato relativas às verificações e análises técnicas necessárias para o adequado acompanhamento da execução do contrato; 4 Analisar a conformidade dos serviços realizados ou dos bens entregues de acordo com os critérios e condições estabelecidos no contrato e registrar as análises em lista de verificações construída a partir do plano de fiscalização do contrato; 5 Avaliar a qualidade dos serviços realizados ou dos bens entregues, com auxílio de listas de verificações construídas a partir do plano de fiscalização do contrato; 6 Comunicar, imediatamente, ao fiscal do contrato, com cópia ao gestor do contrato, as situações que exijam providências urgentes para corrigir problemas constatados durante a fiscalização do contrato; 7 Elaborar os registros da fiscalização e encaminhá-los ao fiscal do contrato, conforme plano de fiscalização do contrato. Página 20 2.6. Do fiscal contratado Fiscal contratado é a pessoa física ou jurídica contratada para subsidiar o fiscal do contrato nos casos em que a Administração Pública não dispõe de recursos humanos qualificados para auxiliar o fiscal em certas funções específicas. A própria Lei 14.133/2021 autoriza contratar terceiros para assistir ou subsidiar o fiscal do contrato: A execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por 1 (um)ou mais fiscais do contrato, representantes da Administração especialmente designados conforme requisitos estabelecidos no art. 7º desta Lei, ou pelos respectivos substitutos, permitida a contratação de terceiros para assisti-los e subsidiá- los com informações pertinentes a essa atribuição. (BRASIL, Lei 14.133/2021, Art. 117).” Grifamos. Note que a Lei não autoriza contratar terceiros para fiscalizar o contrato, mas sim para auxiliar a fiscalização, que continua sob a responsabilidade de um agente público. O instrumento jurídico celebrado quando da contratação do fiscal contratado será um contrato de supervisão. Esse contrato de supervisão disporá sobre as tarefas específicas, definidas de acordo com o objeto a ser fiscalizado e conterá cláusulas que disponha sobre os recursos, as formas de execução, os prazos e os produtos a serem entregues. Esses produtos serão incorporados aos trabalhos do fiscal do contrato e deverão estar compatíveis com o plano de fiscalização do contrato. Essa contratação poderá ocorrer: a) por provocação do fiscal do contrato, após ele comprovar que necessita de auxílio e diante da impossibilidade de nomear-se fiscal especializado, ou fiscal local, conforme o caso; b) por decisão da Administração, mediante justificativas dela e conhecimento por parte do fiscal do contrato, que fará constar no plano de fiscalização do contrato as informações relativas à contratação; Ressalta-se que essa nova contratação também está subordinada aos ditames da Lei 14.133 e, portanto, terá que ser fiscalizada. Em respeito ao princípio da segregação de funções, o fiscal do contrato a ser auxiliado não pode ser nomeado como agente 117 para fiscalizar essa nova contratação. Assim, o gestor deverá nomear outro agente 117 para fiscalizar o contrato de “assessoramento ao fiscal do contrato”. Além das obrigações específicas de cada objeto a ser fiscalizado, o instrumento celebrado para contratar o fiscal contratado estabelecerá estas tarefas: Página 21 Tarefas do fiscal contratado 1 Participar de reuniões convocadas pelo gestor do contrato; 2 Analisar a conformidade dos serviços realizados ou dos bens entregues de acordo com os critérios e condições estabelecidos no contrato e registrar as análises em lista de verificações construída a partir do plano de fiscalização do contrato; 3 Avaliar a qualidade dos serviços realizados ou dos bens entregues, com o auxílio de listas de verificações construídas a partir do plano de fiscalização do contrato; 4 Comunicar, imediatamente, ao fiscal do contrato, com cópia ao gestor do contrato, as situações que exijam providências urgentes para corrigir problemas constatados durante a fiscalização do contrato; 5 Elaborar os registros técnicos da fiscalização e encaminhá-los ao fiscal do contrato, conforme plano de fiscalização do contrato. Revisão do Módulo 2: Neste módulo você: • aprendeu que a 14.133 não estabeleceu uma padronização de nomenclaturas para os agentes públicos responsáveis pela fiscalização dos contratos e que o uso de termos como fiscal do contrato ou gestor do contrato, sem definição clara de seus papéis, gera confusões e falhas na fiscalização dos contratos; • conheceu a sugestão de utilizar a expressão agente 117 para referenciar os agentes que atuam na fiscalização de contratos; • aprendeu que o atesto na nota fiscal não é suficiente para comprovar que a despesa foi adequadamente executada e conheceu um rol de aspectos a serem verificados para subsidiar esse atesto; • aprendeu que a quantidade de agentes 117 depende das características de cada contrato; • conheceu seis exemplos de nomenclaturas para os agentes 117 e as tarefas que caberiam a cada um. Página 22 Módulo 3 – O que impacta o planejamento 1. Impacto do objeto e do tipo de contrato Vimos no tópico anterior muitas tarefas que devem ser executadas pelos agentes 117. Ao apresentarmos essas tarefas neste curso, pretendemos auxiliar a elaboração do plano de fiscalização, uma vez que quase todas elas serão executadas em qualquer contrato. Mas o plano de fiscalização exige mais do que uma lista de tarefas a serem executadas. No tópico 5 do Módulo 1 explicamos que o plano de fiscalização deve considerar os riscos envolvidos na execução do contrato. E que isso implica planejar a fiscalização de forma personalizada, com atenção aos fatores, obrigações e aspectos que podem comprometer a adequada execução do contrato. Daí, a importância de iniciarmos o plano de fiscalização com atenção especial a dois aspectos: o objeto e o tipo de contrato. O objeto de um contrato vai desde uma caneta ou lavagem de um copo até uma aeronave ou a construção de uma grande obra. Não é possível definir o rol completo dos objetos passíveis de contratação pela gestão pública. Por isso, as normas e sistemas relacionados às contratações citam os possíveis objetos e, ao final da lista incluem a expressão “outros”. Aliás, o rol de possíveis objetos a serem contratados amplia a cada dia, conforme surgem novos desafios para a Administração. Ao apresentar os objetos de contratação, a Lei 14.133 categoriza-os em compra, serviço, obra, bens e serviços comuns, bens e serviços especiais, , serviços técnicos especializados de natureza predominantemente intelectual e serviço de engenharia, com as seguintes definições: X - compra: aquisição remunerada de bens para fornecimento de uma só vez ou parceladamente, considerada imediata aquela com prazo de entrega de até 30 (trinta) dias da ordem de fornecimento; XI - serviço: atividade ou conjunto de atividades destinadas a obter determinada utilidade, intelectual ou material, de interesse da Administração; XII - obra: toda atividade estabelecida, por força de lei, como privativa das profissões de arquiteto e engenheiro que implica intervenção no meio ambiente por meio de um conjunto harmônico de ações que, Página 23 agregadas, formam um todo que inova o espaço físico da natureza ou acarreta alteração substancial das características originais de bem imóvel; XIII - bens e serviços comuns: aqueles cujos padrões de desempenho e qualidade podem ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificações usuais de mercado; XIV - bens e serviços especiais: aqueles que, por sua alta heterogeneidade ou complexidade, não podem ser descritos na forma do inciso XIII do caput deste artigo, exigida justificativa prévia do contratante; (Lei 14.133/2021. Art. 6º) XVIII - serviços técnicos especializados de natureza predominantemente intelectual: aqueles realizados em trabalhos relativos a: a) estudos técnicos, planejamentos, projetos básicos e projetos executivos; b) pareceres, perícias e avaliações em geral; c) assessorias e consultorias técnicas e auditorias financeiras e tributárias; d) fiscalização, supervisão e gerenciamento de obras e serviços; e) patrocínio ou defesa de causas judiciais e administrativas; f) treinamento e aperfeiçoamento de pessoal; g) restauração de obras de arte e de bens de valor histórico; h) controles de qualidade e tecnológico, análises, testes e ensaios de campo e laboratoriais, instrumentação e monitoramento de parâmetros específicos de obras e do meio ambiente e demais serviços de engenharia que se enquadrem na definição deste inciso; XXI - serviço de engenharia: toda atividade ou conjunto de atividades destinadas a obter determinada utilidade, intelectual ou material, de interesse para a Administração e que, não enquadradas no conceito de obra a que se refere o inciso XII do caput deste artigo, são estabelecidas, por força de lei, como privativas das profissões de arquiteto e engenheiro ou de técnicos especializados, que compreendem: a) serviço comum de engenharia: todo serviço de engenharia que tem por objeto ações, objetivamente padronizáveis em termos de desempenho e qualidade, de manutenção, de adequação e de adaptaçãode bens móveis e imóveis, com preservação das características originais dos bens; b) serviço especial de engenharia: aquele que, por sua alta heterogeneidade ou complexidade, não pode se enquadrar na definição constante da alínea “a” deste inciso; Observe que cada objeto tem aspectos peculiares de execução que exigem um acompanhamento diferenciado. Assim, o primeiro passo para o planejar a fiscalização será conhecer o objeto do contrato. Quanto ao tipo de contrato, cabe ao gestor público eleger, entre os tipos definidos pela Lei, aquele que mais se adequa ao objeto e ao resultado que se pretende alcançar com o contrato. A Lei 14.133 define vários tipos de contrato, como: “empreitada por preço unitário”, “empreitada por preço global”, “empreitada integral”, “contratação por tarefa”, “contratação integrada”, “contratação semi-integrada” e “fornecimento e prestação de serviço associado”. O entendimento sobre cada um desses tipos de contratos está descrito nos incisos de XXVIII a XXXIV do Art. 6º na Lei 14.133/2021. Além desses tipos, a Lei trata de contratos de: “serviços e fornecimentos contínuos”, “serviços contínuos com dedicação exclusiva de mão de obra”, “serviços não contínuos ou contratados por escopo” (conceitos previstos nos incisos XV, XVI e XVII do Art. 6º). Cada um desses tipos tem características próprias que afetam a forma de fiscalizar sua execução: Por exemplo, a “empreitada por preço global” tem preço certo e total; a “empreitada por preço unitário” tem preço certo e por unidade; a “empreitada integral” tem todas as etapas das obras, serviços e instalações sob a inteira responsabilidade da contratada; Página 24 Outro exemplo, o “contrato de serviços” refere-se à prestação de um serviço específico realizado de forma pontual. Já o contrato de “serviços e fornecimentos contínuos” refere-se a serviços ou compras realizados de forma "contínua no tempo", para a manutenção da atividade administrativa, como, os contratos de serviços de vigilância, de limpeza ou de transportes. Perceba que cada objeto e cada tipo de contrato implicam regras e características diferentes que impactam o planejamento da fiscalização de sua execução. As diferenças vão desde os documentos que embasam a contratação e estipulam as obrigações, até a forma de prestação de contas da execução do objeto. Assim, um plano de fiscalização deve ser elaborado a partir da identificação do objeto e do tipo de contrato a ser fiscalizado. 2. Outros aspectos que impactam o plano No tópico anterior vimos o quanto o objeto e o tipo de contrato impactam o plano de fiscalização. Falaremos, agora, sobre sete aspectos que, também, devem ser considerados na fiscalização de um contrato. Dois aspectos estão relacionados à empresa executora do objeto (histórico da empresa e possibilidade de subcontratação); dois relacionam-se ao objeto pactuado (histórico de problemas relacionados ao objeto, formas e locais de execução); um aspecto trata de condições específicas que elegeram o vencedor da licitação; outro relaciona-se com os beneficiários do contrato e, por último, abordaremos os riscos de prejuízos alheios ao contrato. Vejamos a seguir cada um desses sete aspectos. Primeiro aspecto: histórico da empresa contratada Ao planejar uma fiscalização, devemos levantar informações sobre o histórico da empresa contratada. Sugerimos verificar o desempenho da empresa em outros contratos públicos a partir da análise de documentos dela e de outros órgãos contratantes a ela relacionados. Sugerimos também consultar sites como o “Reclame Aqui” [lincar www.reclameaqui.com.br] e o consumidor.gov.br [lincar www.consumidor.gov.br]. As informações sobre o histórico da empresa poderão sinalizar riscos para a efetividade do contrato cuja fiscalização está sendo planejada. Com base nesses sinais, o fiscal incluirá no plano de fiscalização tarefas específicas para mitigar ou minimizar os riscos identificados. Exemplos: O agente 117 consultou o histórico de contratações de uma certa empresa junto à Prefeitura da cidade vizinha e detectou que a contratada descumpriu diversos prazos contratuais. Com base nessa Página 25 informação, o agente 117 incluiu no plano de fiscalização uma checagem detalhada das datas previstas de entrega, a fim minimizar riscos de possíveis atrasos. O agente 117 consultou o site “Reclame Aqui” e detectou várias reclamações sobre a baixa qualidade de vários produtos entregues pela empresa contratada. Com base nessa informação, o agente 117 incluiu no plano de fiscalização checagem detalhada relativa à qualidade dos produtos e adotou o procedimento de recebimento provisório. Segundo aspecto: possibilidade de subcontratação A subcontratação ocorre quando o contratado transfere a execução do objeto para um terceiro estranho ao contrato. Esse terceiro executará em nome do contratado, o qual, entretanto, continua responsável por todas as obrigações contratuais e legais. Não há relação entre a contratante (administração pública) e a subcontratada. Na administração pública, a subcontratação somente é permitida se tiver sido expressamente autorizada no edital da licitação e prevista no contrato. Além disso, ela deve ser parcial, pois é vedada a subcontratação total, sob pena de descaracterizar a própria licitação e o caráter personalíssimo dos contratos públicos. (BRASIL, Lei 14.133/2021, Art. 122). Observe que a decisão de autorizar ou não a subcontratação e suas condições interferem no resultado das licitações. Várias empresas não participam de determinado certame licitatório por não poderem subcontratar itens que não conseguem executar diretamente. Em outros casos, o preço da contratação altera em função da possibilidade de subcontratação. Dessa forma, é muito importante que o contrato respeite as cláusulas relativas à subcontratação. Assim, o plano de fiscalização deverá incluir verificações quanto a quem está executando cada item do objeto e comparar o resultado verificado com as condições de subcontratação autorizadas no contrato. Terceiro aspecto: histórico de problemas relacionados ao objeto O agente 117 deve, também, conhecer os problemas recorrentes relacionados ao objeto contratado, os quais indicam riscos à adequada execução do contrato. Muitos objetos e serviços contratados pela Administração Pública são também utilizados por nós na vida privada e, por isso, conseguimos identificar os problemas comuns a eles. Se compramos um derivado de leite, por exemplo, sabemos que seu prazo de validade é curto e que o produto se estraga com o calor. Então, damos atenção especial à data de validade desse produto e às condições de armazenamento e transporte. Se compramos uma caneta, sabemos que o ideal é testá-la antes de pagá- la. Se contratamos um serviço de transporte escolar para nossos filhos, sabemos que devemos zelar Página 26 pela pontualidade e segurança. Enfim, é fácil perceber que, conforme o produto ou o serviço contrato, devemos focar nossa atenção para verificar defeitos específicos. O agente 117 deve usar esse conhecimento oriundo da vida pessoal acerca das especificidades dos produtos e dos serviços para planejar a fiscalização dos contratos públicos. Ou seja, ele deve planejar ações específicas para fiscalizar os possíveis pontos frágeis de cada objeto, de acordo com sua especificidade. Mas, diferente de nossas compras pessoais, os contratos da Administração envolvem recursos públicos e, portanto, exigem um cuidado ainda maior. Por isso, além de se valer dos conhecimentos pessoais acerca das possíveis fragilidades inerentes ao objeto, o agente 117 deve, ainda, aprofundar sua pesquisa sobre o produto ou serviço contrato. Para isso, o agente 117 deverá levantar informações sobre eventuais problemas apresentados por objetos similares ao que irá fiscalizar, independentemente da empresa contratada. Essas informaçõesindicarão os riscos inerentes ao objeto contratado. O plano de fiscalização contemplará essas informações sobre o objeto e os riscos detectados. Há inúmeras fontes de pesquisa sobre as fragilidades inerentes aos objetos a serem contratados. Os relatórios de auditorias realizadas por órgãos de controle, por exemplo, podem revelar diferentes irregularidades relacionadas a produtos e serviços adquiridos pela Administração. A depender do contrato, pode-se, também, pesquisar possíveis reclamações e denúncias registradas nas ouvidorias públicas relacionadas às especificidades dos objetos contratados. Outra fonte de pesquisa são os materiais institucionais de acesso público que mostram problemas comuns em relação a determinados objetos. Para consultar todas essas publicações, em geral, basta pesquisar na internet por expressões relacionadas ao objeto ou aos órgãos de controle. A abrangência da pesquisa sobre as possíveis fragilidades do produto ou serviço a ser contratado será definida com base na relação custo-benefício. Assim, quanto maior o valor do contrato e mais complexo o objeto, mais aprofundada será a pesquisa. Exemplos: Um agente 117, para planejar a fiscalização de um contrato de aquisição e entrega de merenda escolar, consultou relatórios de auditorias da CGU no site https://auditoria.cgu.gov.br/, por meio da palavra- chave “merenda escolar”. Ao analisar as irregularidades, identificou que, em contratos com esse tipo de objeto, era recorrente a entrega de produtos diferentes dos contratados e, ainda, em quantidade inferior. Por isso, o agente 117 incluiu no plano de fiscalização controles para conferir se os produtos entregues correspondem aos contratos, tanto em tipo quanto em quantidade. Além disso, o agente 117 também optou por conferir todos os itens entregues, ao invés de realizar um controle amostral. https://auditoria.cgu.gov.br/ Página 27 Um agente 117, para planejar a fiscalização de um contrato de serviço de limpeza, consultou relatórios de auditorias da CGU no site https://auditoria.cgu.gov.br/, por meio da palavra-chave “serviço de limpeza”. Ao analisar as irregularidades, identificou que, em contratos com esse tipo de objeto, era recorrente a contratada deixar de fornecer itens da composição do preço, tais como equipamentos, uniformes e treinamentos aos empregados que executarão os serviços. Por isso, o agente 117 incluiu no plano de fiscalização controles para conferir justamente esses itens. Quarto aspecto: formas e locais de execução O contrato deverá trazer claramente definidos a forma e o local de entrega do objeto de acordo com as necessidades da Administração Pública. A forma e o local de entrega do objeto podem demandar ações específicas no momento da fiscalização. É o caso de entregas feitas em locais diversos ou de forma parcelada, que vão exigir estratégias de fiscalização específicas. Por exemplo, um contrato de aquisição de medicamentos poderá prever que a entrega dos produtos seja parcelada e feita em diversos locais, ou parcelada e realizada em um único lugar, ou ainda, realizada de uma só vez e em um só local ou em diversos locais. Note que essas diferentes possibilidades deverão ser consideradas no planejamento da fiscalização desse contrato. Ou seja, o plano de fiscalização será elaborado de acordo com as formas e os locais de execução do objeto. Quinto aspecto: condições específicas que elegeram o vencedor da licitação Outro aspecto que deve ser considerado ao se planejar a fiscalização de um contrato diz respeito a condições específicas que permitiram a vitória do licitante no processo de licitação. Pode ocorrer de o vencedor da licitação ter alcançado a vitória em função de condições específicas previstas em lei que o beneficiaram. Assim, ao executar o contrato é essencial que a empresa cumpra com as condições que a elegeram vencedora da licitação. Vale lembrar que as informações relativas às condições específicas do vencedor encontram-se, principalmente, na ata final da licitação. Vejamos um caso hipotético: suponhamos que um licitante tenha sido eliminado em função de propor um produto de qualidade superior à definida no edital. Essa ocorrência é comum na área de tecnologia da informação. O licitante recorreu, sob o argumento de que seu produto atendia de forma mais qualificada a descrição do objeto da licitação. O licitante, entretanto, foi eliminado do certame. Diante disso, a fiscalização deverá dar especial atenção às características do objeto contratado e não poderá aceitar um produto diferente, ainda que em condições superiores ao contratado. Note que, em outras condições, em que não tenha ocorrido tal eliminação, a Administração poderia aceitar um produto de melhor qualidade desde que respeitasse o interesse público. https://auditoria.cgu.gov.br/ Página 28 Outro exemplo é o caso de uma licitação em que um licitante tenha ganhado o processo apesar de ter apresentado o segundo menor preço. O planejamento da fiscalização deverá incluir procedimentos específicos para identificar porque o licitante vencedor não foi aquele que apresentou o menor preço, isso é, identificar quais critérios foram utilizados para definir o vencedor. Além disso, a fiscalização deverá checar se a empresa ganhadora cumprirá, na execução do contrato, os critérios que a levaram a vencer o certame. Suponhamos que nesse caso o critério que levou à vitória tenha sido o fato de a empresa fornecer produtos manufaturados. De fato, a Lei 14.133/2021 possibilita estabelecer margem de preferência para compras de produtos manufaturados. Nesse caso, o plano de fiscalização incluiria verificar se os produtos entregues são manufaturados. Enfim, é necessário que o plano de fiscalização contenha ações específicas para verificar se a empresa cumpre as condições que a elegeram vencedora da licitação. Sexto aspecto: beneficiário do contrato Conforme abordamos no tópico 7 desse curso, a melhor forma de fiscalizarmos certos contratos é nos orientarmos pela perspectiva do beneficiário. Dessa forma, o plano de fiscalização deve considerar a possibilidade de incluir ações com intuito de colher as percepções dos beneficiários acerca dos objetos e serviços contratados e, dessa forma, fomentar o controle social sobre os contratos públicos. Sétimo aspecto: aspectos em torno da execução do objeto Durante a execução de certos contratos, podem ocorrer danos a bens particulares ou públicos próximos ao local de execução da obra. Por isso, acompanhar a execução do objeto demandará cuidados especiais para proteger outros recursos que poderão ser afetados com a execução do contrato. É o que acontece, em geral, com os contratos de obras de saneamento básico. Durante a execução desses contratos, podem ocorrer danos a calçamentos particulares ou a outros bens localizados no local de execução da obra. O ideal é que os documentos de contratação prevejam esses aspectos em torno da execução do objeto e tragam as medidas preventivas e corretivas a serem adotadas. Quando essas medidas estão no contrato, bastará o agente 117 acompanhar o cumprimento delas. No entanto, muitos contratos não abordam essas medidas. Daí a importância de o agente 117 analisar os aspectos em torno da execução do objeto, identificar possíveis prejuízos e incluir em seu plano de fiscalização ações para evitá-los. Assim, o plano de fiscalização se torna a ferramenta mais importante para prevenirmos os eventuais prejuízos causados com a execução do contrato. Página 29 Vejamos um caso real em que a correta fiscalização do contrato evitaria os prejuízos causados. Marceneiro de fundação apaga pinturas pré-históricas em GO KAMILA FERNANDES da Agência Folha Um dos mais importantes sítios arqueológicos brasileiros teve parte de seus desenhos rupestres, feitos há cerca de 11 mil anos, danificados. Um marceneiro reforçou algumas pinturas e criou