CCJ0019-WL-D-AMMA-09-Teoria Geral dos Direitos Fundamentais-01

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DIREITO CONSTITUCIONAL I
AULA 9
DIREITO CONSTITUCIONAL I
AULA 9
TEMA: DIREITOS SOCIAIS
(CONTINUAÇÃO).
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
DECISÃO PARADIGMÁTICA – DIGNIDADE
(JUDICIÁRIO COMO AGENTE DE TUTELA DO VALOR ) (Cont.)
Autonomia da vontade X Dignidade da pessoa humana.
Local: Alemanha
Mérito: Licença para funcionamento de estabelecimento onde uma 
mulher, completamente sem roupas, dançaria, em uma cabine fechada, 
mediante remuneração, para um espectador individual (peep-show) que 
assiste ao show.
Decisão Administrativa: A licença de funcionamento não foi concedida 
porque a atividade seria degradante para mulher e, portanto, violava a 
dignidade da pessoa humana.
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
DECISÃO PARADIGMÁTICA – DIGNIDADE
(JUDICIÁRIO COMO AGENTE DE TUTELA DO VALOR ) (Cont.)
Autonomia da vontade X Dignidade da pessoa humana
Decisão Judicial: Apesar da funcionária estar realizando seu trabalho por
livre e espontânea vontade e mesmo existindo as casas de “strip-tease”
(devidamente licenciadas) a Corte Constitucional alemã (TCF) entendeu
que aquela atividade colocava a dançarina na condição de mero objeto.
Diante disto, o “peep-show” violaria a dignidade da pessoa humana e,
portanto, deveria ser proibido. Afinal, “a dignidade da pessoa humana é
um objetivo e valor inalienável, cujo respeito não fica ao arbítrio do
indivíduo”.
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
DECISÃO PARADIGMÁTICA – DIGNIDADE
(ESTADO COMO AGENTE DE TUTELA DO VALOR ) (Cont.)
O Lançamento do Anão x Direito ao Trabalho (sobrevivência)
Local: França
Mérito: “Legalidade”de Concurso de Arremesso de anão.
Decisão Administrativa Municipal: Local do Concurso foi interditado 
devido atividade violar à ordem pública e contrária à dignidade da 
pessoa humana.
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
DECISÃO PARADIGMÁTICA – DIGNIDADE
(ESTADO COMO AGENTE DE TUTELA DO VALOR ) (Cont.)
O Lançamento do Anão x Direito ao Trabalho (sobrevivência)
Decisão do Conselho de Estado Francês (órgão máximo da jurisdição 
administrativa): Apesar do Anão (Sr. Wackenheim) questionar a 
interdição, sob o argumento que necessitava daquele trabalho para a 
sua sobrevivência e a alegação que o direito francês também protegia o 
seu direito ao trabalho foi decidido, em grau de recurso, que o poder 
público municipal estaria autorizado a interditar o estabelecimento 
comercial que explorasse o lançamento de anão, pois aquele espetáculo 
seria atentatório à dignidade da pessoa humana. (Decisão foi apreciada neste sentido 
pelo Comitê de Direitos Humanos da ONU)
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
EFEITO “CLIQUET” (effet cliquet) veda a medida que tenda revogar os direitos 
sociais, salvo na hipótese de serem dispostos outros em seu lugar. O atendimento 
pelo Estado de uma obrigação positiva ou de atuar – prestacional – a torna uma 
obrigação negativa, ou seja, impeditiva de nulificar suas realizações e conquistas.
Desta forma o Estado deve atuar na direção do incremento e não na diminuição da 
concretização de direitos sociais (CF/88 - Art. 3° - III - erradicar a pobreza e a 
marginalização e reduzir as desigualdades sociais e regionais;)
O limite deste princípio se dá pela observação prática do esgotamento dos 
resultados benéficos (eficácia social finda = efetividade finda).
DIREITOS SOCIAIS - PRINCÍPIO DA PROIBIÇÃO OU VEDAÇÃO DO RETROCESSO
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
• Valor ou princípio supremo fundante do Estado Democrático Contemporâneo.
• Diferenciador do ser humano das demais criaturas da natureza.
• Inalienável e irrenunciável, mas pode ser lesionada.
• Princípio, Postulado e Objetivo fundamental do Estado, da Família e da 
Sociedade
• Amplia o mundo jurídico para a natureza humana (antropocentrismo).
• Denominador comum dos direitos fundamentais
• Limita pela vedação à lesão e obriga a atuação em favor de sua proteção, 
respeito à concretização e vedação do retrocesso (efeito “cliquet”).
O Estado que existe em função da pessoa humana e não o inverso !
RESUMO E CONCLUSÃO SOBRE A DIGNIDADE
DA PESSOA HUMANA
AULA 9
*RESERVA DO POSSÍVEL FÁTICA:
Falta de recursos financeiros 
do Estado para atender a todas as
demandas sociais
*RESERVA DO POSSÍVEL JURÍDICA:
O poder judiciário não está autorizado
constitucionalmente para participar
da feitura das leis orçamentárias
AULA 9
Estado neoliberal
Individualismo, igualdade formal 
e valorização da livre 
concorrência.
Crise da modernidade
Fim da bipolaridade geopolítica
Os direitos fundamentais
na pós-modernidade
Ideal pós-positivista:
Núcleo essencial da dignidade da pessoa humana
Reconstrução do Welfare State
Solidariedade, a busca da igualdade 
material e da distribuição de justiça 
social.
Estado LiberalEstado Liberal
( Igualdade formal +( Igualdade formal +
estalidade negativa) estalidade negativa) 
Estado LiberalEstado Liberal
( Igualdade formal +( Igualdade formal +
estalidade negativa) estalidade negativa) 
Núcleo 
Dignidade 
Humana
Estado Social
( Igualdade material +
ações afirmativas)
AULA 9
A Doutrina Bush e a referência à 
dignidade da pessoa humana
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Para Wolfgang Sarlet os “direitos fundamentais (...) podem ser
considerados concretizações das exigências do princípio da dignidade
da pessoa humana”
Por esta razão a dignidade da pessoa humana exerce um papel
essencial na tarefa de solucionar as colisões entre direitos
fundamentais. mediante orientação do método de ponderação,
evitando sua promoção e não sua desconstrução.
Direitos Fundamentais - Posicionamento Doutrinário
AULA 9
A CLASSIFICAÇÃO A CLASSIFICAÇÃO 
DOS DIREITOS DOS DIREITOS 
FUNDAMENTAIS FUNDAMENTAIS 
SEGUNDO A SEGUNDO A 
CONSTITUIÇÃO DE CONSTITUIÇÃO DE 
19881988
CAPÍTULO I - Direitos e deveres individuais e coletivos
Art. 5º com 78 incisos contendo vários princípios e 
os remédios constitucionais
CAPÍTULO II - Direitos Sociais 
Do art. 6º ao artigo 11
CAPÍTULO III - Direito de nacionalidade
Artigos 12 e 13
CAPÍTULO IV - Direitos Políticos
Do art. 14 ao art. 16
CAPÍTULO V - Partidos Políticos
Art. 17
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
DIREITOS FUNDAMENTAIS
CARACTERÍSTICAS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS:
• Historicidade (generatividade - DIMENSÕES): Como visto.
• Primeira Geração: Liberdades negativas ou direitos de defesa
• Segunda Geração : Liberdades positivas
• Terceira Geração : Direitos de solidariedade
• Quarta Geração : Direitos relacionados às novas tecnologias
• Quinta Geração(Paulo Bonavides): direito à paz
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
DIREITOS FUNDAMENTAIS
CARACTERÍSTICAS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS: (cont.)
•Universalidade:
•Titularidade dos direitos fundamentais:
• Brasileiros e estrangeiros
• Pessoas físicas e pessoas jurídicas
• Pessoas jurídicas de direito privado
• Pessoas jurídicas de direito público
• Súmula 227, STJ: “A pessoa jurídica pode sofrer dano
moral.”
AULA 9
ANÁLISE DO ARTIGO 5 º DA 
CONSTITUIÇÃO DE 1988
§ 1º - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais 
têm aplicação imediata.
Tentativa do legislador de garantir a eficácia social ou 
efetividade dos direitos fundamentais:
Doutrina brasileira da efetividade;
Força normativa da Constituição;
Eficácia do núcleo essencial das normas constitucionais 
AULA 9
ANÁLISE DO ARTIGO 5 º DA 
CONSTITUIÇÃO DE 1988
Cláusula de Abertura dos direitos fundamentais:
A ideia deum sistema aberto de regras e princípios
§ 2º - Os direitos e garantias expressos nesta Constituição não 
excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por ela 
adotados, ou dos tratados internacionais em que a República 
Federativa do Brasil seja parte.
AULA 9
ANÁLISE DO ARTIGO 5 º DA 
CONSTITUIÇÃO DE 1988
§ 3º - Os tratados e convenções internacionais sobre direitos 
humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso 
Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos dos 
respectivos membros, serão equivalentes às emendas 
constitucionais.
Incorporação dos tratados sobre direitos 
humanos na ordem jurídica brasileira
AULA 9
Como os tratados internacionais são 
incorporados na ordem interna?
A posição do 
Superior 
Tribunal de 
Justiça
Dissídio
Jurisprudencial
A posição do 
Supremo 
Tribunal 
Federal
ConstituiçãoConstituição
Lei OrdináriaLei Ordinária
AULA 9
Federalização de Federalização de 
inquéritos ou processos inquéritos ou processos 
em caso de grave violação em caso de grave violação 
dos direitos humanosdos direitos humanos
Incidente de Deslocamento de Incidente de Deslocamento de 
CompetênciaCompetência
( art. 109 ( art. 109 §§ 5º)5º)
AULA 9
Incidente de Deslocamento de CompetênciaIncidente de Deslocamento de Competência
( art. 109 ( art. 109 §§ 5º)5º)
Parte da doutrina entende que o fenômeno jurídico do 
incidente de deslocamento de competência viola tanto o 
princípio do Juiz natural, quanto a autonomia dos Estados-
membros enquanto entes federativos, ou seja, neste último 
caso há violação do pacto federativo. No entanto, ainda não há 
jurisprudência consolidada na matéria. O que se tem até o 
presente momento, é o indeferimento do pedido de 
deslocamento da competência da Justiça estadual do Pará para 
a Justiça Federal, no tão propalado caso da Irmã Dorothy Stang.
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Direitos Fundamentais
• Com Reserva Legal Simples
• Com Reserva Legal Qualificada
• Sem Reserva de Lei
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Intervenção do Legislador no âmbito de proteção de 
Direitos Fundamentais com Reserva Legal Simples 
(exigência de Lei)
•VII - é assegurada, nos termos da lei, a prestação de assistência
religiosa nas entidades civis e militares de internação coletiva;
•XLV - nenhuma pena passará da pessoa do condenado, podendo a
obrigação de reparar o dano e a decretação do perdimento de bens
ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles
executadas, até o limite do valor do patrimônio transferido;
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Intervenção do Legislador no âmbito de proteção de 
Direitos Fundamentais com Reserva Legal Simples 
(exigência de Lei)
•XLVI - a lei regulará a individualização da pena e adotará, entre outras, as seguintes: 
a) privação ou restrição da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestação social 
alternativa; e) suspensão ou interdição de direitos;
•LVIII - o civilmente identificado não será submetido a identificação criminal, salvo 
nas hipóteses previstas em lei;
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Intervenção do Legislador no âmbito de proteção de 
Direitos Fundamentais com Reserva Legal Simples 
(exigência de Lei)
• XLIII - a lei considerará crimes inafiançáveis e insuscetíveis de graça ou anistia a 
prática da tortura, o tráfico ilícito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os 
definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os 
executores e os que, podendo evitá-los, se omitirem;
• LXVI - ninguém será levado à prisão ou nela mantido, quando a lei admitir a 
liberdade provisória, com ou sem fiança;
• LXVII - não haverá prisão civil por dívida, salvo a do responsável pelo 
inadimplemento voluntário e inescusável de obrigação alimentícia e a do depositário 
infiel;
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Intervenção do Legislador no âmbito de proteção de 
Direitos Fundamentais com Reserva Legal Qualificada 
Exigência de Lei e também do atendimento de 
condições especiais vinculadas aos fins e aos meios a serem 
perseguidos e utilizados
• Art. 5° XIII - é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício
ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei
estabelecer;
AULA 9
POS EM DIREITO DO TRABALHO
TÓPICOS EM DIREITO CONSTITUCIONAL
Intervenção do Legislador no âmbito de proteção de 
Direitos Fundamentais Sem Reserva de Lei
• O Constituinte não prevê explicitamente a
possibilidade de intervenção legislativa para a limitação
do princípio. Assim, essas espécies normativas terão
sua restrições legitimadas pela cláusula de reserva legal
subsidiária encontrada no Art. 5° II da CF/88.
Ex: Inviolabilidade Epistolar de Preso x Restrição
excepcional nos termos do Art. 41 Lei 7210/84 (HC
70814 – STF)
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AULA 
Caso 1- Soldado do Exército Brasileiro, indignado por ter uma
remuneração inferior ao salário mínimo, fato que contrariaria o
art. 7º, IV da CRFB/88, lhe procura para saber da
constitucionalidade dessa remuneração inferior ao salário
mínimo. Fundamente a sua resposta na doutrina e na
jurisprudência.
Caso 2 – Mulher grávida, que trabalha sob a regime de
contratação temporária, lhe consulta como advogado trabalhista
para saber se tem direito à licença maternidade. Fundamente a
sua resposta na doutrina e na jurisprudência.
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AULA 
Sugestão de gabarito do caso 1: O aluno deve argumentar que
apesar de aparentemente haver uma inconstitucionalidade, pois
ninguém deveria auferir salário menor que o mínimo, o
entendimento do STF acerca da questão é de que a Constituição
não incluiu os praças iniciais como uma categoria que deveria
receber salário mínimo. “Não viola a Constituição o
estabelecimento de remuneração inferior ao salário mínimo para
as praças prestadoras de serviço militar inicial (Súmula
Vinculante nº6)”.
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AULA 
“Constitucional. Serviço militar obrigatório. Soldo. Valor inferior ao
salário mínimo. Violação aos arts. 1º, III, 5º, caput, e 7º, IV, da CF.
Inocorrência. RE desprovido. A Constituição Federal não estendeu aos
militares a garantia de remuneração não inferior ao salário mínimo,
como o fez para outras categorias de trabalhadores. O regime a que
submetem os militares não se confunde com aquele aplicável aos
servidores civis, visto que têm direitos, garantias, prerrogativas e
impedimentos próprios. Os cidadãos que prestam serviço militar
obrigatório exercem um múnus público relacionado com a defesa da
soberania da pátria. A obrigação do Estado quanto aos conscritos limita-
se a fornecer-lhes as condições materiais para a adequada prestação do
serviço militar obrigatório nas Forças Armadas.” (RE 570.177, Rel.
Ricardo Lewandowski, julgamento em 30-4-08, DJE de 27- 6- 08).
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AULA 
Sugestão de gabarito do caso 2: O aluno deve argumentar que este
direito social, que se traduz a um tratamento diferenciado ao gênero
feminino, se aplica em qualquer forma contratual de trabalho. “A
empregada sob regime de contratação temporária tem direito à licença-
maternidade, nos termos do art. 7º, XVIII da Constituição e do art. 10, II,
b do ADCT, especialmente quando celebra sucessivos contratos
temporários com o mesmo empregador.” (RE 287.905, Rel. p/ o ac. Min.
Joaquim Barbosa, julgamento em 28-6-05, DJ de 30-6-06).
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