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DIREITO EMPRESARIAL 2017.2 Prof. Marcos Rogério Orita Aula 2 Última Aula 1) Teoria da Empresa; 2) Atividade Empresarial; 3) Conceito de Empresa. Objetivos da Aula 1) Obrigações Empresariais; 2) Capacidade Empresarial; 3) Registro Público de Empresas; 4) Desconsideração da Personalidade Jurídica. 1) Obrigações Empresariais As 3 Obrigações dos empresários: 1)Registrar-se no registro de Empresa antes de iniciar suas atividades (CC, 967); 2)Escriturar os livros obrigatórios e 3)Realizar o balanço patrimonial e de resultado econômico anualmente (CC, 1179). 1) Obrigações Empresariais As 3 Obrigações dos empresários: 1)Registrar-se no registro de Empresa antes de iniciar suas atividades (CC, 967) “É obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do início de sua atividade.” 1) Obrigações Empresariais As 3 Obrigações dos empresários: 2) Escriturar os livros obrigatórios e 3) Realizar o balanço patrimonial e de resultado econômico anualmente (CC, 1179) “O empresário e a sociedade empresária são obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou não, com base na escrituração uniforme de seus livros, em correspondência com a documentação respectiva, e a levantar anualmente o balanço patrimonial e o de resultado econômico.” 1) Obrigações Empresariais Escrituração (arte de escrever)/Contabilidade (ciência) CC, 1179 a 1195 - Liberdade do modelo contábil; - Autenticação dos livros pelo Registro Público de Empresas Mercantis - Escrituração em idioma e moeda nacional; - Ordem cronológica de dia, mês e ano; - Indispensável o livro Diário; - Contabilista. Discussão - Padronização do sistema de contabilidade (ingerência estatal); - Auditoria contábil independente. 1) Obrigações Empresariais O que gera o descumprimento destas 3 obrigações dos empresários? - Sob a ótica do Código Penal; - Sob a ótica da Lei de Falências (Lei 11.101/05, art. 168); “Praticar, antes ou depois da sentença que decretar a falência, conceder a recuperação judicial ou homologar a recuperação extrajudicial, ato fraudulento de que resulte ou possa resultar prejuízo aos credores, com o fim de obter ou assegurar vantagem indevida para si ou para outrem. Pena – reclusão, de 3 (três) a 6 (seis) anos, e multa.” - Sob a ótica da legislação tributária: arbitramento de lucro. 2) Capacidade Empresarial Requisitos para o Exercício da Atividade Econômica a) Capacidade; b) Exercício de atos de comércio; c) Profissão habitual. Capacidade (CC, 972) “Podem exercer a atividade de empresário os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e não forem legalmente impedidos.” 2) Capacidade Empresarial Incapacidade a) Menor comerciante - Absolutamente incapaz (< 16 anos); - Relativamente incapaz (> 16 e < 18 anos). Cessação da incapacidade: - Completar 18 anos; - Emancipação (> 16 anos); - Casamento; - Exercício de emprego público efetivo; - Colação em grau superior; - Relação de emprego com economia própria. 2) Capacidade Empresarial Incapacidade b) Interdito - Enfermidade ou deficiência mental; - Sem condições de discernimento para prática dos atos da vida civil; - Ébrios habituais; - Viciados em tóxicos; - Excepcionais; - Pródigos. 2) Capacidade Empresarial Incompatibilidade para o Exercício da Atividade Empresarial (rol exemplificativo) - Governadores de Estado; - Funcionários públicos (3 esferas); - Militares da ativa; - Magistrados; - Corretores e Leiloeiros; - Cônsules; - Médicos em farmácias, drogarias ou laboratórios farmacêuticos. 2) Capacidade Empresarial Exercício do Comércio pelo Estrangeiro residente no País - Artigo 5º, XIII, CF “Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes: XIII - é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei estabelecer.” - Artigo 222, CF “A propriedade de empresa jornalística e de radiodifusão sonora e de sons e imagens é privativa de brasileiros natos ou naturalizados há mais de dez anos, ou de pessoas jurídicas constituídas sob as leis brasileiras e que tenham sede no País.” 2) Capacidade Empresarial Exercício do Comércio do Estrangeiro Residente no Exterior Pode praticar atividade empresarial no Brasil? 3) Registro Público de Empresas - Inscrição no Registro das Empresas (CC, 967) “É obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do início de sua atividade.” 3) Registro Público de Empresas - Lei 8934/94: registro público de empresas mercantis e atividades afins 1) Finalidades do Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins a) dar garantia, publicidade, autenticidade, segurança e eficácia aos atos jurídicos (NIRE) das empresas mercantis; b) cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no País; c) proceder à matrícula e cancelamento dos agentes auxiliares do comércio. 3) Registro Público de Empresas - Lei 8934/94: registro público de empresas mercantis e atividades afins 2) Organização do Registro Público de Empresas Mercantis e Atividades Afins a) Departamento de Registro Empresarial e Integração (DREI): âmbito federal b) Juntas Comerciais: âmbito estadual 3) Registro Público de Empresas DREI 1) Vinculado a Secretaria Especial de Micro e Pequena Empresa do Ministério da Indústria, Comércio Exterior e Serviços; 2) Órgão máximo do sistema de registro de empresas; 3) Função executiva, na realiza atos de registro; 4) Atribuições: a) Expedir normas, instruções e orientações para todas as Juntas Comerciais; b) Fiscalizar as Juntas Comerciais; Em caso de descumprimento: Promover a representação as autoridades administrativas c) Promover ou providenciar medidas correicionais; d) Organizar e manter atualizado o Cadastro nacional das empresas mercantis. 3) Registro Público de Empresas Juntas Comerciais 1) Executa efetivamente o registro das empresas; 2) Atribuições: a) Assentamento dos usos e práticas mercantis; b) Habilitação e nomeação de tradutores públicos e intérpretes comerciais; c) Expedição da carteira de exercício profissional de empresário; d) Analise formal dos documentos (contratos sociais, alterações) protocolizados. 3) Registro Público de Empresas Justiça estadual - Validade dos atos da Junta Comercial. Justiça federal - Ato relacionado ao registro das empresas por orientação do DREI. 3) Registro Público de Empresas Atos de Registro de Empresa 1) Matrícula/Inscrição; 2) Arquivamento; 3) Autenticação. 3) Registro Público de Empresas Atos de Registro de Empresa 1) Matrícula/Inscrição - Tradutores públicos; - Intérpretes comerciais; - Leiloeiros; - Trapicheiros; - Administradores de armazéns-gerais. 3) Registro Público de Empresas Atos de Registro de Empresa 2) Arquivamento Constituição, dissolução e alteração contratual: - Empresário individual; - Cooperativas; - Consórcios de empresas e grupos de sociedades; - Empresas mercantis autorizadas a funcionar no Brasil. 3) Registro Público de Empresas Atos de Registro de Empresa 3) Autenticação - Escrituração de livros comerciais e as fichas escriturais. 3) Registro Público de Empresas Processo decisório do registro de empresa - Decisão colegiada; - Singular. Decisão Colegiada (Plenário e as turmas) - Atos relacionados as SA a) Estatutos sociais; b) Atas de assembleia geral; c) Atas de conselho de administração; - Transformação, incorporação, fusão e cisão de sociedade comercial. 3) Registro Público de Empresas Decisão Singular (Presidente da Junta, seu vogal ou funcionário público do órgão) - Contratos sociais e suas alterações; - Inscrição do empresário individual. 3) Registro Público de Empresas Inatividade da Empresa Empresário individual e sociedade empresária - Sem arquivamento no período de 10 anos; - Comunicação à Junta sobre continuidade da atividade. Descumprimento = Inatividade (art. 60, Lei 8934/94) - Cancelamento do registro; - Perda da proteção do nome empresarial. >> Importante - Prévia comunicação sobre o cancelamento ; - Lei 11.941/09, art. 54. 3) Registro Público de Empresas Empresário irregular Sem registro no órgão necessário Consequências: 1) Não tem legitimidade ativa para o pedido de falência de seu devedor. E a autofalência? 2) Não tem legitimidade ativa para requerer a recuperação judicial; 3) Não pode autenticar seus livros comerciais. 3) Registro Público de Empresas Livros Comerciais Uma das 3 obrigações de todo empresário. Exceção: microempresário e empresário de pequeno porte optante pelo Simples Nacional. Espécies de livros comerciais: - Obrigatórios (comuns e especiais) e facultativos. 4) Desconsideração da personalidade jurídica Definição CC, art. 50 “Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministério Público quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica. 4) Desconsideração da personalidade jurídica Definição CDC, art. 28 Art. 28. O juiz poderá desconsiderar a personalidade jurídica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infração da lei, fato ou ato ilícito ou violação dos estatutos ou contrato social. A desconsideração também será efetivada quando houver falência, estado de insolvência, encerramento ou inatividade da pessoa jurídica provocados por má administração. § 1° (Vetado). § 2° As sociedades integrantes dos grupos societários e as sociedades controladas, são subsidiariamente responsáveis pelas obrigações decorrentes deste código. § 3° As sociedades consorciadas são solidariamente responsáveis pelas obrigações decorrentes deste código. § 4° As sociedades coligadas só responderão por culpa. § 5° Também poderá ser desconsiderada a pessoa jurídica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstáculo ao ressarcimento de prejuízos causados aos consumidores. 4) Desconsideração da personalidade jurídica Definição CTN, art. 135 Art. 135. São pessoalmente responsáveis pelos créditos correspondentes a obrigações tributárias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior (art. 134); II - os mandatários, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurídicas de direito privado. 4) Desconsideração da personalidade jurídica Definição CPC, art. 133 e ss Art. 133. O incidente de desconsideração da personalidade jurídica será instaurado a pedido da parte ou do Ministério Público, quando lhe couber intervir no processo. - Desconsideração inversa da personalidade jurídica. - Cabível em todas as fases do processo de conhecimento, no cumprimento de sentença e na execução fundada em título executivo extrajudicial. - Dispensa-se o incidente se requerida a desconsideração da personalidade jurídica na petição inicial - Suspende o processo, salvo se requerida na inicial. - O sócio ou a pessoa jurídica será citado para manifestar-se e requerer as provas cabíveis no prazo de 15 (quinze) dias. - Decisão interlocutória. 4) Desconsideração da personalidade jurídica Ou seja, é tirar a proteção entre o patrimônio de uma empresa e o patrimônio de seus sócios. Atenção! Apenas por decisão judicial.
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