ARTIGO A EXCEÇÃO DO CONTRATO NAO CUMPRIDO E A EVOLUÇÃO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS NA AQUISIÇÃO DE BENS E SERVIÇOS PÚBLICOS

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Anais do I Simpósio de História do Direito 10 a 14 de novembro de 2014 
Humanismo Ocidental e a Produção do Direito UEMG - Diamantina 
 
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A EXCEÇÃO DO CONTRATO NÃO CUMPRIDO E A EVOLUÇÃO DOS CONTRATOS 
ADMINISTRATIVOS NA AQUISIÇAO DE BENS E SERVIÇOS PÚBLICOS 
 
Danyelle Crystina Fernandes
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Leniederson Rosa Pinto (UEMG e FUMEC/FHC)
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RESUMO 
 
O presente artigo tem por escopo explanar, de modo sucinto, as modalidades de licitação, com 
fundamento nos ditames do artigo 37, inciso XXI, da Constituição da República Federativa do Brasil, 
de 05 de outubro de 1988 e na Lei Federal nº 8.666, de 21 de junho de 1993, tecendo breve histórico 
sobre as modalidades de contratação pela Administração Pública e o processo licitatório relativo à 
aquisição de bens e/ou de serviços públicos, no âmbito da Administração Pública Municipal, bem 
como busca analisar as consequências e sanções decorrentes do não cumprimento do contrato, por 
parte da Empresa vencedora do certame; outrossim traz à baila a questão da recorrência do 
descumprimento dos contratos, que de modo geral, geram prejuízos ao erário. 
 
PALAVRAS-CHAVES: licitação, modalidades, descumprimento de contrato, Administração Pública 
Municipal. 
 
INTRODUÇÃO 
 
O presente artigo tem por finalidade responder ao questionamento feito quanto à 
situação das Empresas que participam do Processo Licitatório e não cumprem o disposto no 
contrato celebrado entre ela e a Administração Pública, neste caso, a Prefeitura Municipal, 
considerando a exceção do contrato não cumprido. 
O tema abordado constitui matéria relevante, conquanto trate de questão de interesse 
público, relacionado à aquisição de bens e serviços públicos, os quais, não raras vezes, são 
descumpridos pelos licitantes, em flagrante desrespeito aos termos do contrato, resultando em 
prejuízo para a coletividade, para os munícipes, contribuintes dos impostos municipais. 
Será construída uma trajetória do início do Processo Licitatório, passando pelas 
diferentes fases do processo, até culminar com o eventual descumprimento pela Empresa 
licitante, buscando-se responder, por exemplo, o que é e como funciona a Licitação, quais as 
suas modalidades, qual ou quais as modalidades de licitação usadas pela Administração 
Pública Municipal, os requisitos para instauração do Processo Licitatório, requisitos mínimos 
exigidos do Fornecedor/licitante, além das penalidades sofridas pela Empresa licitante, frente 
ao descumprimento do contrato celebrado com a administração pública. 
 
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 Graduanda em Direito – UEMG / Diamantina 
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 Orientador. Professor Direito Administrativo I e II - UEMG - Mestrando Direito Público Universidade 
FUMEC/FHC. Pesquisador/bolsista FAPEMG. 
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Ao final, no mister de confirmar a hipótese do descumprimento do contrato, buscar-
se-á demonstrar que, ao descumprir os termos do contrato, a empresa vencedora da licitação 
viola direitos fundamentais do homem, tanto no nível individual quanto coletivo, direitos 
esses agasalhados pela Constituição da República Federativa do Brasil de 1988, bem como 
viola dispositivos da Lei 8.666/93, devendo, portanto, ser aplicadas ao caso, as penalidades ali 
cominadas, com escopo de punir os abusos cometidos pela empresa vencedora. 
 
DESENVOLVIMENTO 
 
A Constituição da República Federativa do Brasil de 1988 estabelece, em seu artigo 
37, algumas obrigações que os Poderes Estatais, no âmbito das Administrações Direitas e 
Indiretas deverão cumprir, quando da realização de compras e serviços em geral, agindo nos 
estritos ditames da lei. 
 
Artigo 37: A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da 
União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios 
de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao 
seguinte: (...) 
 
O inciso XXI, deste mesmo artigo, reza sobre a Licitação, mecanismo usado para 
formalizar os gastos da Administração Pública. 
 
XXI: ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e 
alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure 
igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam 
obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da 
lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica 
indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações 
 
Para regulamentar o artigo 37, inciso XXI da Constituição da República Federativa 
do Brasil, a Lei Federal nº 8.666, de 21/06/1993, vem estabelecer normas gerais sobre 
licitações e contratos administrativos, relacionados às compras, obras, locações, alienações, 
publicidades e aos serviços, conforme se comprova no artigo 1º da mencionada Lei. 
 
Artigo 1º: Esta Lei estabelece normas gerais sobre licitações e contratos 
administrativos pertinentes a obras, serviços, inclusive de publicidade, compras, 
alienações e locações no âmbito dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito 
Federal e dos Municípios. 
 
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Portanto, entende-se ser a Licitação um método administrativo, com a finalidade de 
realizar as compras ou contratar os serviços, utilizados nas esferas da Administração Pública 
Brasileira, quais sejam, a Federal, a Estadual, Distrital ou a Municipal, garantindo os direitos 
previstos na Carta Magna, principalmente a transparência nos atos advindos da Administração 
Pública. 
Em 2002, foi editada a Lei nº 10.520, que regulamenta a modalidade de Licitação 
denominada Pregão, usada para aquisição de bens e serviços comuns, como aduz o artigo 1º 
da citada Lei: 
 
Artigo 1º: Para aquisição de bens e serviços comuns, poderá ser adotada a licitação 
na modalidade de pregão, que será regida por esta Lei. 
Parágrafo único. Consideram-se bens e serviços comuns, para os fins e efeitos deste 
artigo, aqueles cujos padrões de desempenho e qualidade possam ser objetivamente 
definidos pelo edital, por meio de especificações usuais no mercado. 
 
Assim se conclui que o Pregão é a modalidade utilizada pela Administração Pública 
Municipal, apreciada pelo Decreto nº 3.555 de 08/08/2000, em seu anexo I “Regulamento da 
Licitação na Modalidade de Pregão”, no artigo 2º, como 
 
Artigo 2º: a modalidade de licitação em que a disputa pelo fornecimento de bens ou 
serviços comuns é feita em sessão pública, por meio de propostas de preços escritas 
e lances verbais. 
 
Tem-se a modalidade da Licitação Leilão, conceituada pela Lei nº 8.883, de 
08/06/1994, que altera dispositivos da Lei nº 8.666, de 21/06/1993, que regulamenta o artigo 
37, inciso XXI, da Constituição da República Federativa do Brasil de 1988 como uma 
 
(...) licitação entre quaisquer interessados para a venda de bens móveis inservíveis 
para a administração ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para 
a alienação de bens imóveis, prevista no art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual 
ou superior ao valor da avaliação. 
 
Outra modalidade é a Concorrência, conhecida como a “licitação entre quaisquer 
interessados que, na fase inicial de habilitação preliminar, comprovem possuir os requisitos 
mínimos de qualificação exigidos no edital para execuçãode seu objeto”. 
Já a Tomada de Preço é a “licitação entre interessados devidamente cadastrados ou 
que atenderem a todas as condições exigidas para cadastramento até o terceiro dia anterior à 
data do recebimento das propostas, observada a necessária qualificação”. 
Quanto à modalidade Convite, tem-se que é a 
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(...) licitação entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou 
não, escolhidos e convidados em número mínimo de 3 (três) pela unidade 
administrativa, a qual afixará, em local apropriado, cópia do instrumento 
convocatório e o estenderá aos demais cadastrados na correspondente especialidade 
que manifestarem seu interesse com antecedência de até 24 (vinte e quatro) horas da 
apresentação das propostas. 
 
E, por fim, a modalidade de Concurso, que é a 
 
(...) licitação entre quaisquer interessados para escolha de trabalho técnico, científico 
ou artístico, mediante a instituição de prêmios ou remuneração aos vencedores, 
conforme critérios constantes de edital publicado na Imprensa Oficial com 
antecedência mínima de 45 (quarenta e cinco) dias. 
 
Para dar início ao Processo Licitatório, no âmbito da Administração Pública 
Municipal, há necessidade de um planejamento, por parte das Secretarias Municipais, quanto 
à criação de um Termo de Referência, contendo os objetos ou serviços pretendidos, a forma 
de aquisição, quantidades, prazos e condições da prestação de serviços e demais observações 
que se fizerem necessárias em cada situação. 
De posse desse Termo, a Secretaria deverá juntar, pelo menos, três orçamentos, que 
darão base à instauração do Processo Licitatório, juntamente com o Memorando Interno da 
Secretaria, com data atualizada, solicitação justificada do pedido, bem como valor estimado 
que será gasto, com base nos orçamentos anexados, contendo as assinaturas autorizativas do 
Gestor Municipal, do Secretário de Fazenda e da Tesoureira, que informará existência de 
disponibilidade financeira para tal aquisição. 
No caso de o Processo Licitatório ser pago com recursos específicos, de determinado 
programa Federal ou Estadual, deverá conter, também, a assinatura do Gestor desse Recurso, 
como, por exemplo, as Secretarias Municipais de Educação e Saúde, que recebem recursos 
financeiros para serem utilizados em situações específicas; neste caso, apenas as Secretárias 
Municipais destas pastas, poderão autorizar o pagamento via tal recurso. 
Após a juntada dos documentos, estes deverão ser encaminhados ao Setor de 
Licitação, que publicará Edital contendo, detalhadamente, todas as solicitações feitas; por 
exemplo, se uma Prefeitura Municipal deflagrar o processo, ela deverá publicar no seu site, 
www.diamantina.mg.gov.br, bem como no Portal da Associação Mineira de Municípios, 
www.portalamm.org.br, e ainda em Jornais de Grande circulação Estadual, de forma que 
qualquer interessado em participar, possa ter acesso. Deveria ser publicado também em 
jornais de grande circulação municipal, porém na nossa cidade não há jornais de grande 
circulação, portanto não é aplicado. 
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Para que o processo de Licitatório se dê nos moldes legais, é exigido que o 
administrador público observe os princípios da moralidade, quanto ao comportamento honesto 
por parte da Administração Pública; da impessoalidade, tratando todos de forma igual, sem 
distinção de nenhuma forma; da legalidade, onde deverá trabalhar em conformidade com a 
Lei; da probidade, tendo como companheira de trabalho a boa-fé, em todos os momentos; do 
julgamento objetivo, garantindo a transparência em todos os atos realizados; da vinculação ao 
instrumento convocatório, ou seja, exigir dos Licitantes apenas o detalhado no Edital; do 
sigilo das propostas, qual seja jamais divulgar as informações contidas as propostas das 
empresas participantes; e o da competitividade, buscando sempre o melhor serviço, com 
menor preço. 
Concluídos os passos do Processo Licitatório, passa a Administração Pública a 
confeccionar o contrato, devendo conter, detalhadamente, todos os dados da prestação de 
serviços, ou do fornecimento de materiais. Confeccionados, serão devidamente assinados, 
para serem cumpridos. 
Caso não sejam cumpridas as cláusulas do contrato, responderá cada parte, conforme 
previsão legal. 
Ocorre que, a despeito do acervo legal pertinente à matéria, que de per si deveria 
garantir o cumprimento do contrato, resultante do processo de licitação, vários abusos são 
verificados, diuturnamente, pela sociedade, no que se refere a mau emprego e uso do dinheiro 
público, do erário, tal fato enseja indignação àqueles que defendem a seriedade na contratação 
com a administração pública, pelo só fato de se tratar de contratos envolvendo interesse e 
dinheiro do povo. 
Como o objeto deste artigo é exatamente a resposta sobre o não cumprimento do 
contrato, por parte da Empresa ganhadora do Processo Licitatório, a estas Empresas são 
aplicadas penalidades como a advertência, que é uma comunicação formal, de menor 
gravidade, podendo, dependendo do caso, ser aplicada cumulativamente com a multa, que 
consiste na aplicação de penalidade pecuniária. Encontra-se prevista, também, a suspensão 
temporária, que impede que a Empresa participe de outras licitações, bem como a declaração 
de inidoneidade, que vigorará durante o não cumprimento do contrato. 
Cada penalidade será aplicada de acordo com o caso concreto de descumprimento 
contratual. 
 
 
 
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CONCLUSÃO 
 
Em consonância com os ditames legais, pertinentes ao processo de licitação, conclui-
se que este deve ser fundamentado, única e exclusivamente, na lei, conquanto esteja a 
administração pública a ela adstrita, só podendo fazer o que a lei determina. 
Entende-se que o processo licitatório, por sua complexidade, exige dos envolvidos 
toda atenção aos princípios norteadores da atividade e da conduta dos servidores públicos, 
bem como dos administradores, em respeito aos munícipes, os destinatários dos bens e 
serviços contratados a serem realizados. 
O descumprimento do contrato, pela empresa vencedora da licitação, deve ser visto 
como fato não tolerável pelo administrador público, que ficará responsável pela tomada 
imediata das medidas cabíveis, evitando a frustração dos direitos dos cidadãos, destinatários 
do bem ou serviço. 
Constatado o descumprimento do contrato, que, em face do princípio do pacta sunt 
servanda, tem vedado o seu descumprimento, seja em parte, seja no todo, as penalidades da 
lei devem ser impostas àquele que a ele deu causa, com escopo de fazer prevalecer as 
disposições legais pertinentes, com estrito cumprimento das cláusulas contratuais 
bilateralmente firmadas. 
 
REFERÊNCIAS 
 
BRASIL. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988. Internet. Disponível em: 
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm. Acessado 
em: 28/08/2014. 
BRASIL. Decreto nº 3555, de 08/08/2000. Aprova o regulamento da modalidade de Pregão. 
Internet. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D3555.htm. 
Acessado em: 28/08/2014. 
BRASIL. Lei nº 10.406, de 10/01/2002, que institui o Código Civil Brasileiro.Internet. 
Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm. Acessado em: 
28/08/2014. 
BRASIL. Lei nº 10.520, de 17/07/2002, que regulamenta a modalidade Pregão da Licitação. 
Internet. Disponível: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10520.htm. Acessado 
em: 28/08/2014. 
BRASIL. Lei nº 8.883, de 08/08/1994. Altera dispositivos da Lei nº 8.666, de 21/06/1993, que 
regulamenta o artigo 37, inciso XXI, da Constituição da República Federativa do Brasil de 
1988. Internet. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8883.htm. 
Acessada em: 29/08/2014. 
BRASIL. Lei nº 8666, de 21/06/1993, que regulamenta sobre Licitação. Internet. Disponível 
em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8666cons.htm. Acessado em: 28/08/2014. 
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http://portal2.tcu.gov.br/portal/page/portal/TCU/comunidades/licitacoes_contratos/6%20Mo
dalidades%20de%20Licita%C3%A7%C3%A3o.pdf. Acessado em: 28/08/2014. 
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http://portal.conlicitacao.com.br/o-que-e-licitacao/introducao. Acessado em: 28/08/2014. 
FARINELI, Jessica Ramos. Licitação. Internet. Disponível em: 
http://www.infoescola.com/direito/licitacao/. Acessado em: 28/08/2014. 
PREFEITURA DE SÃO PAULO. Modalidade de Licitação. Internet. Disponível em: 
http://e-negocioscidadesp.prefeitura.sp.gov.br/Ajuda/Modalidade.aspx. Acessado em: 
29/08/2014.