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SIDIO ROSA DE MESQUITA JÚNIOR http://www.sidio.pro.br – http://sidiojunior.blogspot.com sidiojunior@terra.com.br – sidiojunior@gmail.com Delito, contravenção e infração criminal de menor potencial ofensivo Sidio Rosa de Mesquita Júnior1 O presente texto representa o atendimento ao pedido de uma aluna de uma excelente turma de Direito Penal I do UDF – Centro Universitário do Distrito Federal. O assunto já foi abordado por mim no artigo intitulado “Sobre a palavra ‘delito’, a nova organização criminosa e a associação criminosa”.2 Nele expus:] Pelo que se vê a “infração penal” (denominação imprópria, uma vez que se é gênero de crime, deveria ser denominada infração criminal), se divide em crime e contravenção segundo a pena cominada. No entanto, essa é uma distinção vazia de conteúdo, tendo em vista que ontologicamente não distinção prática entre reclusão, detenção e prisão simples, já tendo, inclusive, sido proposta a redução das três espécies a uma única, que é a prisão (Projeto de Lei n. 3.473/20003) Esta que é gênero, atualmente, daquelas, passaria a ser a única espécie de pena privativa de liberdade. O projeto de lei foi elaborado por uma comissão de alto nível, composta por grandes criminalistas,4 mas parou no Congresso Nacional porque foi tido como benevolente demais. O Código Penal da França, de 1810, adotou a classificação tripartida, pela qual os crimes são mais graves e julgados pelo júri, os delitos pelos tribunais correcionais e as contravenções, como infrações menos graves, são julgadas pelos tribunais de polícia. 1 Procurador Federal; Graduado em Segurança Pública e em Direito; Especialista em Direito Penal e Criminologia; e em Metodologia do Ensino Superior; Mestre e Doutorando em Direito; Professor; Autor dos livros "Prescrição Penal", "Execução Criminal: Teoria e Prática" e "Comentários à Lei Antidrogas: Lei n. 11.343, de 23.8.2006" (Editora Atlas); e de vários artigos jurídicos. 2 MESQUITA JÚNIOR, Sidio Rosa de. Sobre a palavra "delito", a nova organização criminosa e a associação criminosa. Brasília: Conteúdo Jurídico, 27.8.2013. Disponível em: <http:// www.conteudojuridico.com.br/?colunas&colunista=42905_&ver=1630>. Acesso em: 2.11.2013, às 17h30. 3 Publicado no Diário da Câmara dos Deputados, em 24.8.2000. p. 44.962. Disponível em: <http://imagem.camara.gov.br/dc_20.asp?selCodColecaoCsv=D&Datain=24/08/2000&txpagina=44962&a ltura=650&largura=800>. Acesso em: 23.2.2012, às 12h28. 4 Exemplificando o elevado nível de conhecimento jurídico dos componentes da comissão, seu presidente foi Alberto Silva Franco. Porém, ali, para fugir do menor rigor do julgamento popular, feito por intermédio dos jurados, os membros do parquet denunciavam por delito aquilo que seria crime.5 A distinção feita pelo Decreto-lei n. 3.914/1941, expondo que o crime será apenado com detenção ou reclusão, enquanto a contravenção será apenada com prisão simples, ratifico, é inócua porque, embora a legislação criminal procure apresentar distinções, na prática, toda distinção estará no regime de cumprimento da pena (fechado, semiaberto ou aberto).6 Costumo dizer que o delito é fonte de direito e, por isso, é fato jurídico e, portanto, é equivocado dizer que é antijurídico. Posso dizer, portanto, que delito é toda violação ao Direito que tem repercussão jurídica. É a violação ao Direito, seja ele civil, administrativo, trabalhista etc. A infração criminal de menor potencial ofensivo é aquela que, de natureza criminal, tem pena cominada de, no máximo, 2 anos. Entende-se que, no concurso de crimes em que o total ultrapasse os 2 anos, o delito não mais será de menor potencial ofensivo. Contravenção é a infração criminal de menor potencial ofensivo que é assim classificada pela lei. É um crime anão que não crescerá pela sua própria natureza e que a lei a denominará de contravenção. Com isso, ratifica-se, contravenção é espécie de infração criminal de menor potencial ofensivo. Nos dias atuais, em face do princípio da ofensividade, pelo qual a norma criminal só deve descrever condutas graves e que atingem ou coloquem em risco bens jurídicos sérios, a contravenção deveria pertencer ao campo do Direito Administrativo, conforme já previa Ferri.7 Aliás, tal realidade já se dá no âmbito militar, eis que o CPM prevê a desclassificação da lesão corporal levíssima para infração administrativas (art. 209, § 6º) e o Regulamento Disciplinar para a Marinha especifica “contravenções disciplinares” em seu título III (Dec. nº 88.545, de 26.7.1983, arts. 6º/7º). Espero, portanto, ter esclarecido a distinção entre delito, crime e contravenção e que esta tal contravenção não mais deveria existir. Brasília, 2.11.2013, às 23h30. 5 GARCIA, Basileu. Instituições de direito penal. 3. ed. São Paulo: Max Limonad, 1956. v. 1, t. 1, p. 198. 6 MESQUITA JÚNIOR, Sidio Rosa de. Sobre a palavra "delito", a nova organização criminosa e a associação criminosa. Brasília: Conteúdo Jurídico, 27.8.2013. Disponível em: <http:// www.conteudojuridico.com.br/?colunas&colunista=42905_&ver=1630>. Acesso em: 2.11.2013, às 17h30. 7 FERRI, Enrico. Princípios de direito criminal. 2. ed. Campinas: Bookseller, 1.999. p. 133.
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