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Direito Constitucional Prof.: Gassen Zaki Gebara CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE NA ALEMANHA – CARACTERÍSTICAS MAIS IMPORTANTES (RESUMO DOS ASPECTOS MAIS RELEVANTES)1: 1. CONCENTRADO – EXERCIDO EXCLUSIVAMENTE PELO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL; 2. PODER SER – QUANDO COMEÇA “DIRETAMENTE” NO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL OU – ESTE COMEÇA EM UMA AÇÃO QUE TRAMITA PERANTE UMA AUTORIDADE JUDICIAL. SE NA AÇÃO JUDICIAL HOUVER UMA LEI (QUE IRÁ INFLUENCIAR NAQUELE JULGAMENTO) SUPOSTAMENTE INCONSTITUCIONAL, O JUIZ/TRIBUNAL PARALISA O JULGAMENTO E ENCAMINHA A INCIDENTAL/ARGUIÇÃO AO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. COM A RESPOSTA, O JUIZ/TRIBUNAL CONCLUI O JULGAMENTO; 3. ABSTRATO – O EXAME É REALIZADO EM RELAÇÃO À LEI ABSTRATA/OBJETIVA/EM TESE (SALVO NA HIPÓTESE DE RECURSO CONSTITUCIONAL, COMENTADO NO ITEM 5 ABAIXO); 4. DECISÃO É . EM REGRA, AO DECLARAR A LEI INCONSTITUCIONAL, O TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PRONUNCIA SUA NULIDADE (E NÃO SUA REVOGAÇÃO, COMO NA ÁUSTRIA) COM REDUÇÃO TOTAL/PARCIAL DE TEXTO DESDE QUANDO ESSA LEI FOI PUBLICADA. ACRESCENTE-SE ALGUMAS PECULIARES DESSE MODELO ABSTRATO2: a) – o Tribunal Constitucional, em determinados casos, evita declarar a inconstitucionalidade de imediato; opta por alertar o Parlamento no sentido de que “se a respectiva lei não for alterada na parte em que é inconstitucional” poderá ser declarada NULA. Assim, somente DECLARARÁ A INCONSTITUCIONALIDADE SE O PARLAMENTO NÃO PROMOVER A ALTERAÇÃO (NÃO ATENDER AO APELO). Esse “regramento”, importante que se registre, deriva de decisões do próprio Tribunal Constitucional, isto é, o direito positivo alemão não prevê expressamente o apelo ao legislador. Segundo a práxis consagrada pelo Tribunal, há de constar da parte dispositiva da decisão apenas o 1 Estudos com base em Gilmar Ferreira Mendes, curso de direito constitucional. 2 reconhecimento da constitucionalidade da lei. O “apelo ao legislador” integra, normalmente, os fundamentos da decisão. Estes contêm a advertência de que uma determinada situação – eventualmente, após o decurso de determinado prazo – não mais será aceita. b) – o Tribunal reconhece a inconstitucionalidade de um ato normativo, mas não pronúncia (não declara) a inconstitucionalidade/nulidade; mantém sua vigência até que o Poder Público competente edite novo instrumento normativo, desta vez, sem vícios que o maculem ante a Lei Fundamental. O concerto constitucional ocorre entre o Tribunal Constitucional e o Poder Público (notadamente o Parlamento), evitando a nulidade da lei que, em regra, coloca em risco a segurança jurídica; c) – neste caso, o Tribunal rejeita a declaração de inconstitucionalidade de determinado diploma legal, dando ao texto em análise a , baseando-se nos princípios da unidade da Constituição e da presunção de constitucionalidade das leis. A interpretação conforme se baseia em dois princípios básicos, ou seja, a unidade da ordem jurídica que coloca a Lei Fundamental acima de todas as demais normas jurídicas; e a presunção de constitucionalidade das leis. O Tribunal, ao realizar a interpretação conforme, não tem liberdade (não pode atuar com voluntariedade ou subjetivismo, mas com base no sistema constitucional) para proceder melhorias ou aperfeiçoamento do texto sob análise. ”. Assim, , mas apenas adequar sua interpretação aos objetivos da Lei Fundamental/Constituição. Essa técnica pode ser utilizada se: a. o texto legal mostrar-se insuficiente para assegurar direitos fundamentais; b. se o texto legal for ambíguo, duvidoso, polissêmico, admitindo interpretações divergentes (o TC definirá qual a interpretação deve prevalecer); c. diante de um desacordo moral razoável acerca de determinado texto. Utilizada essa técnica, o texto legal permanece intacto, alterando-se apenas a forma de sua aplicação. O Tribunal Constitucional ATUA TAMBÉM COMO “ ”. Nessa hipótese NÃO HAVERÁ REDUÇÃO DE TEXTO. 5 - CONHECER DE , INTERPOSTO POR QUALQUER PESSOA QUE TIVER DIREITOS VIOLADOS PELO PODER PÚBLICO (LEI, REGULAMENTOS, ATOS ADMINISTRATIVOS, ATOS DO EXECUTIVO, DECISÕES JURISDICIONAIS, INCLUSIVE A NEGATIVA DE TUTELA CAUTELAR), SEM A NECESSIDADE DE INTERVENÇÃO DE ADVOGADO, MAS CONDICIONADA ADMISSIBILIDADE DESSE RECURSO AO ESGOTAMENTO DOS RECURSOS ORDINÁRIOS (SOMENTE APÓS PASSAR POR TODAS AS INSTÂNCIAS JUDICIAIS DA ALEMANHA). NO RECURSO CONSTITUCIONAL O Tribunal Constitucional analisa casos subjetivos/concretos. A pessoa prejudicada deve procurar 3 esses mecanismos na maior brevidade possível (em geral, no prazo de um ano a contar da vigência da lei ou do ato do poder público)3. 3 Se o Tribunal Constitucional não atender o pedido formulado, poderá o interessado recorrer à Corte Européia de Direitos Humanos (considerando que a Alemanha faz parte do Bloco).
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