Tutela antecipada e tutela cautela 1

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TUTELA ANTECIPADA 
 
 
Finalidade: 
 efetividade da prestação jurisdicional 
– visa resguardar a parte que se apresenta em juízo com 
plausibilidade de razão, redistribuindo entre os litigantes o 
ônus temporal do processo, suportado no regime anterior 
apenas pelo réu (sacrifício do interesse improvável em 
prol de certo valor jurídico prevalente). 
 
 
Art. 273. O juiz poderá, a requerimento da parte, 
antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da 
tutela pretendida no pedido inicial, desde que, 
existindo prova inequívoca, se convença da 
verossimilhança da alegação e: 
I - haja fundado receio de dano irreparável ou de 
difícil reparação; ou 
II - fique caracterizado o abuso de direito de 
defesa ou o manifesto propósito protelatório do 
réu. 
Tutela Antecipada 
• Na decisão que antecipar a tutela, o juiz indicará, de modo 
claro e preciso, as razões do seu convencimento. 
• Não se concederá a antecipação da tutela quando houver 
perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. 
• A tutela antecipada poderá ser revogada ou modificada a 
qualquer tempo, em decisão fundamentada. 
• Concedida ou não a antecipação da tutela, prosseguirá o 
processo até final julgamento. 
• A tutela antecipada também poderá ser concedida quando 
um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, 
mostrar-se incontroverso. 
• Se o autor, a título de antecipação de tutela, requerer 
providência de natureza cautelar, poderá o juiz, quando 
presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida 
cautelar em caráter incidental do processo ajuizado. 
Legitimado/destinatário: Autor ou reconvinte podem 
requerer. Viável em qualquer tipo de processo e contra 
qualquer réu, inclusive pessoa jurídica de direito público. 
 
Restrições da antecipação tutela X Fazenda Pública: ver 
Leis 9.494/97; 4.348/64 (liminar em MS p/ reclassificação 
ou equiparação de servidores e concessão de vencimento 
ou vantagens); 5.021/66 (veda liminar MS pagamento 
vencimentos ou vantagens pecuniárias atrasadas) e 
8.437/92 (cautelar) – lógica: pagamento supõe precatório, 
mas, em qualquer caso, nas ações comuns, devem ser 
sopesadas situações de urgência diante do caráter 
alimentar/doença) 
Objeto: antecipação total ou parcial dos efeitos 
executivo e mandamental da tutela pretendida no 
pedido; já efeitos normativos da sentença 
(declaratório e constitutivo) não podem ser 
provisoriamente antecipados, pois exigem certeza 
(mas a eficácia negativa é passível de 
antecipação – ordens de abstenção, sustação – 
ex; declaratória negativa de dívida – sustação de 
protesto; na desconstituição de contrato – 
devolução ou depósito judicial do pagamento 
antecipado feito pelo autor) 
 
 
 A tutela cautelar não tem um fim em si mesma, serve 
a uma outra tutela (cognitiva ou executiva), de modo 
a garantir-lhe a efetividade. 
 Art. 796 CPC. O procedimento cautelar pode ser 
instaurado antes ou no curso do processo principal e 
deste é sempre dependente. 
 Art. 797CPC. Só em casos excepcionais, 
expressamente autorizados por lei, determinará o 
juiz medidas cautelares sem a audiência das partes 
 
Tutela Cautelar 
Tutela Cautelar: esta é meramente assecuratória – garante 
o resultado útil do processo (caráter publicista – poder geral 
de cautela do juiz - concessão de ofício); 
a antecipação de tutela, ao contrário, é satisfativa 
(possível, pois, antecipar provisoriamente efeitos da sentença 
– no interesse da parte) ex: possessória (entrega o bem) e 
arresto (previne ou garante a entrega do bem). 
 
Ambas são tutelas de urgência: entre fazer logo, 
porém mal e fazer bem, mas tardiamente, a tutela 
de urgência visa sobretudo a fazer logo. 
Em ambos exige-se verossimilhança (probabilidade) 
do direito afirmado (fumus boni juris), em grau maior 
na antecipação de tutela (prova inequívoca), pois 
esta atua diretamente sobre a esfera jurídica das 
pessoas (e não do processo), favorecendo uma com 
sacrifício da outra, o que exige redobrada prudência 
e cautela. 
 
Da associação entre urgência da medida a ser 
concedida ou negada a mera probabilidade ou 
verossimilhança como grau de convencimento para 
concessão, há que se ponderar os interesses em jogo e 
os males que poderão ser causados à outra parte se 
ela vier a ser concedida = juízo do mal maior (ex: 
cirurgia de urgência). 
 
Requisitos: 
 
a) Prova inequívoca - prova suficiente para 
convencer acerca da verossimilhança das alegações ou 
do abuso do direito de defesa - de regra é prova 
documental, de regra preconstituída, mas que pode ser 
complementada pela aplicação das regras de 
experiência comum (art. 135). 
b) Verossimillhança da alegação - 
(preponderância dos motivos convergentes à aceitação 
de certa proposição sobre os divergentes) 
plausibilidade do direito alegado em relação à parte 
adversa 
 
 
c) Risco de dano irreparável – ineficácia do provimento final 
ou dificuldade em repor o estado anterior 
 (não basta o só dano – deve ser irreparável ou de difícil 
reparação); OU 
d) Abuso do direito de defesa – supõe apresentação de 
defesa pelo réu e verificação do emprego de recurso ou intuito 
protelatório (dispensa o “c”); OU 
e) Incontrovérsia dos fatos que sustentam algum dos pedidos 
ou parcela deles (ex: reinvindicatória c/c perdas e danos; 
cobrança de dívida parcialmente confessada) – também 
dispensa o “c”. 
 
f) Reversibilidade da medida (verificação do risco 
de irreversibilidade dos efeitos fáticos do provimento – 
impossibilidade material de reverter a medida) – no 
caso de medidas inibitórias ou proibitivas (obrigação 
de fazer ou não fazer), todavia, a decisão tem caráter 
executivo ou mandamental (art. 461, §3º) sem 
referência à irreversibilidade – o processo prossegue e 
resultado diverso conduz à formas alternativas de 
compensação. 
 
 
Alterações introduzidas no art. 273 com a Lei 
10.444/02: 
 
Parágrafo 7o – Fungibilidade das medidas de urgência 
(cautelar X antecipação e vice-versa) 
 
Da liberdade do Juiz na concessão da liminar antecipação de 
tutela: 
 
Vinculação do Juiz à lei e ao pedido final (lei como sistema jurídico, 
dotado de princípios – porque antecipa efeitos, deve estar contido/atender o 
pedido final formulado pelo autor ou reconvinte) 
 
Motivação (controle do raciocínio do Juiz e possibilidade de impugnação 
via recurso) 
 
Previsibilidade (jurisprudência uniforme compromissada com um sistema, 
a gerar um mínimo de segurança – casos = decisões =) 
 
Prudência: juízo do mal maior 
 
Procedimento: 
 
Momento do requerimento: de regra, inicial, mas 
pode ser requerida até em memoriais. 
Momento da concessão – em qualquer fase: 
inaudita altera pars, em caso de urgência, ou após 
audiência do réu, após instrução e até mesmo na 
sentença (eart. 520, VII) - Teori e Marinoni entendem 
que também na fase recursal. 
 
 
Revogável ou modificável a qualquer tempo, por decisão 
motivada (par. 4º) juiz deve confirmá-la ou revogá-la no 
dispositivo sentencial (§5º art. 273). 
 
Forma – pedido escrito, sem formação de incidente processual 
 
Recurso – agravo de instrumento, sempre que concedida em 
interlocutória – se for deferida na sentença, apelação (neste 
caso, importa analisar os efeitos em que será recebida a 
apelação, para que a liminar tenha ou não efetividade – ver art. 
520, VII, do CPC). 
Cumprimento da decisão que antecipa tutela: 
nos mesmos moldes da definitiva, com restrição ao 
levantamento de R$ e atos de alienação – exigência 
de caução – dispensada p/ crédito natureza alimentar 
até 60 SM (475-O, §2º) 
 
Nas obrigações de fazer ou ao fazer – 461 e §§ - 
aplicaçãode multa, busca e apreensão, remoção, 
desfazimento, inclusive de ofício §§4º e 5º. 
 
TRAÇOS DISTINTIVOS TUTELA ANTECIPADA TUTELA CAUTELAR 
Função Dá eficácia imediata à tutela definitiva (satisfativa ou não). 
Assegura futura eficácia de tutela 
definitiva (satisfativa). É uma 
tutela definitiva não satisfativa 
(com efeitos antecipáveis). 
Natureza 
 
Atributiva (satisfativa) ou 
conservativa (cautelar). 
 
Sempre conservativa 
Pressupostos 
(verossimilhança) 
Normalmente mais rigorosos 
(quando for atributiva): prova 
inequívoca da verossimilhança 
do direito. 
Normalmente mais singelos (por 
ser conservativa): simples 
verossimilhança do direito 
acautelado. 
Pressupostos (urgência) 
 
Pode pressupor urgência ou não. 
 
Sempre pressupõe urgência. 
Estabilidade Provisória (a ser confirmada) Precária. 
Definitiva 
Predisposta à imutabilidade. 
Cognição Sumária 
Exauriente 
Sumária é a congnição do direito 
acautelado. 
Temporariedade (eficácia) 
Temporária (se conservativa ou 
se atributiva revogada) 
ou 
Perpétua (se atributiva e 
confirmada) 
Temporária