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BRASIL, A TUTELA ANTECIPADA FOI INTRODUZIDA EM NORMAS ESPARSAS DE CARÁTER EXCEPCIONAL, COMO FORMA DE GARANTIR A SATISFAÇÃO ADJACENTE DO DIREITO SUBJETIVO, TUTELADO POR PROCEDIMENTOS TIDOS COMO ESPECIAIS (AÇÕES POSSESSÓRIAS, AÇÃO DE ALIMENTOS, MANDADO DE SEGURANÇA). PRINCÍPIOS APLICÁVEIS O PRINCÍPIO DA RAZOÁVEL DURAÇÃO DO PROCESSO: – PASSOU A PREVISÃO EXPRESSA NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL COM O ADVENTO DA REFORMA DO JUDICIÁRIO TRAZIDA PELA EMENDA CONSTITUCIONAL 45/2004, TENDO TAMBÉM O CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL O CONSAGRADO EXPRESSAMENTE NOS ARTIGOS 4º E 139. – O PRINCÍPIO PRECONIZA QUE, RESPEITADAS AS CARACTERÍSTICAS PECULIARES DE CADA CASO, DEVE-SE ALIAR A CELERIDADE E AS DEMAIS GARANTIAS PROCESSUAIS COM VISTAS À OBTENÇÃO DE UMA PRESTAÇÃO JURISDICIONAL DENTRO DE UM LAPSO RAZOÁVEL DE TEMPO, UMA VEZ QUE A DEMORA EXCESSIVA DO PRONUNCIAMENTO JUDICIAL PODE ACARRETAR DANOS IRREPARÁVEIS AS PARTES, NOTADAMENTE DENTRO DO CAMPO DAS TUTELAS PROVISÓRIAS. PRINCÍPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL: – TANTO PLANO FORMAL QUANTO NO PLANO SUBSTANCIAL. NOTADAMENTE A GARANTIA DO ACESSO À JUSTIÇA SOB O CRIVO DO CONTRADITÓRIO E DA AMPLA DEFESA. INAFASTABILIDADE DO CONTROLE JUDICIAL: - QUE GARANTE AO CIDADÃO AMPLO ACESSO AO PODER JUDICIÁRIO ATRAVÉS DOS MEIOS LEGAIS ADEQUADOS COM VISTAS AO ALCANCE EFETIVO DA TUTELA JURISDICIONAL. O PRINCÍPIO DA EFETIVIDADE: – ATRELADO AO PRINCÍPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL E DA INAFASTABILIDADE DO CONTROLE JURISDICIONAL, GARANTE ÀS PARTES A OBTENÇÃO PROCESSO DE ACORDO COM RESULTADO ALMEJADO PELO DIREITO MATERIAL, PROCESSO ESSE EFETIVADO MEDIANTE A OBSERVAÇÃO DO EQUILÍBRIO ENTRE OS VALORES DE SEGURANÇA E CELERIDADE. O PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE: – PRINCIPALMENTE QUANDO DA AVALIAÇÃO DOS REQUISITOS DE CONCESSÃO DA TUTELA. SEGUNDO ESTE PRINCÍPIO, ANTE O CONFLITO, DEVE AVALIAR OS INTERESSES E VALORES EM JOGO E DAR PREVALÊNCIA ÀQUELE QUE, SEGUNDO A ORDEM JURÍDICA E DE ACORDO COM AS PARTICULARIDADES DO CASO CONCRETO, APRESENTAR MAIOR RELEVO. BARBOSA MOREIRA, “MENOR DANO”. 100% SENTENÇA TUTELAS PROVISÓRIAS PROCESSO CIVIL IV NOME GENÉRICO (PROCESSO DE URGÊNCIA). NOVO CPC, ARTS. 294... – TUTELA DE URGÊNCIA E DA EVIDÊNCIA. O CPC DE 73 ERA CONTRADITÓRIO, O NCPC É MAIS HARMÔNICO. NO ATUAL CPC AS TUTELAS DE URGÊNCIA ESTÃO SEPARADAS TANTO TOPOLÓGICA QUANTO CRONOLOGICAMENTE ENTRE TUTELAS CAUTELARES (305) E TUTELA ANTECIPADA (303). TEMPO CERTEZA TUTELA PROVISÓRIA: PRA QUEM E PORQUE. DADOS CNJ (WWW.CNJ.JUS.BR) O PRIMEIRO GRAU BAIXA (PARA EXECUÇÃO OU EM GRAU DE RECURSO) APENAS 27% DOS PROCESSO INGRESSADOS NO ANO ANTERIOR. PARA DAR VAZÃO AO ESTOQUE DE PROCESSOS SERIA NECESSÁRIO CESSAR A DISTRIBUIÇÃO POR QUASE 4 ANOS E, NESSE PERÍODO, BAIXAR ANUALMENTE O MESMO NÚMERO DE PROCESSOS. ORIGENS: DIREITO ROMANO, PERÍODO CLÁSSICO DE SEU PROCESSO CIVIL, “INTERDICTO” OU “INTERDICTUM”. TUTELA DE URGÊNCIA DE CUNHO SATISFATIVO E CARÁTER PROVISÓRIO, BASEADO EM JUÍZO DE VEROSSIMILHANÇA E PROBABILIDADE, PARA A OBTENÇÃO DA PRETENSÃO INICIAL DO AUTOR DE FORMA IMEDIATA. Lei 8.952 de 13 de dezembro de 1994. alterando alguns dispositivos do Código de Processo Civil, em especial o artigo 273. ”O juiz poderá, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequívoca, se convença da verossimilhança da alegação ...” TUTELAS DE URGÊNCIA. TUTELA CAUTELAR, TUTELA ANTECIPADA E LIMINAR. TUTELA ANTECIPADA: TUTELA GERAL E NOMINADA. O QUE É LIMINAR ? LIMINAR E ANTECIPAÇÃO DE TUTELA SÃO SINÔNIMOS ? TUTELA DE URGÊNCIATUTELA DE URGÊNCIATUTELA DE URGÊNCIA ENTENDENDO AS LIMINARES TERMO EQUÍVOCO, SIGNIFICADO TOPOLÓGICO E SIGNIFICADO SUBSTANCIAL. SUBSTANCIAL, MOMENTO ANTERIOR À ADOÇÃO DA TUTELA ANTECIPADA COM O SENTIDO DE TUTELA (DE URGÊNCIA) ÚNICA FORMA PREVISTA QUE SATISFAZIA FATICAMENTE O DIREITO. AINDA EXISTE, EX. AÇÕES POSSESSÓRIAS. LIMINAR (LIMINARES, DE LIMEN) –SENTIDO TOPOLÓGICO, LOGO NO INÍCIO, INAUDITA ALTERA PARTES. UMA TUTELA ANTECIPADA OU UMA TUTELA CAUTELAR CONCEDIDA ANTES DA CITAÇÃO PODE SER DENOMINADA DE LIMINAR (LIMINAR POR CARACTERÍSTICA TOPOLÓGICA). LIMINAR X TUTELA ANTECIPADA. O TERMO É EQUÍVOCO POIS PODE SER USADO EM DOIS SENTIDOS. CAUTELAR – ASSEGURA O RESULTADO ÚTIL; ANTECIPADA – SATISFAZ FATICAMENTE O DIREITO DA PARTE. DIFERENÇAS ENTRE A TUTELA CAUTELAR E A ANTECIPADA. TUTELAS GENÉRICAS, PARECIDAS. DOUTRINA, EXTINÇÃO DAS TUTELA CAUTELAR? TUTELAS DE URGÊNCIA, DIFERENÇAS: A) NATUREZA JURÍDICA: “A cautelar garante para satisfazer e a antecipada satisfaz para garantir”. TUTELAS GENÉRICAS, PARECIDAS. NCPC. DOUTRINA, EXTINÇÃO DAS TUTELA CAUTELAR ? ART. 295. A TUTELA ANTECIPADA, DE NATUREZA SATISFATIVA OU CAUTELAR, PODE FUNDAMENTAR-SE EM URGÊNCIA OU EVIDÊNCIA E SER CONCEDIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE OU INCIDENTAL. FIM DA DISTINÇÃO ENTRE CAUTELAR E ANTECIPADA FIM DA SEPARAÇÃO ENTRE TUTELA CAUTELAR E TUTELA SATISFATIVA CONCESSÃO DE UM PROVIMENTO LIMINAR QUE, PROVISORIAMENTE, ASSEGURE O BEM JURÍDICO A QUE SE REFERE A PRESTAÇÃO DE DIREITO MATERIAL RECLAMADA COMO OBJETO DA RELAÇÃO JURÍDICA. ANTECIPA OS EFEITOS DA SENTENÇA DE MÉRITO (POR MEIO DE DECISÃO INTERLOCUTÓRIA) – NÃO FAZENDO COISA JULGADA MATERIAL, POIS É PROVIDÊNCIA QUE TEM NATUREZA JURÍDICA MANDAMENTAL. SE EFETIVA MEDIANTE EXECUÇÃO LATO SENSU, COM O OBJETIVO DE ENTREGAR AO AUTOR, TOTAL OU PARCIALMENTE, A PRETENSÃO DEDUZIDA EM JUÍZO OU SEUS EFEITOS. Tutelas antecipadaTutelas antecipadaTutelas antecipada – A TUTELA PROVISÓRIA TEM CARÁTER PROVISÓRIO PORQUE ELA PODE SER REVOGADA OU MODIFICADA A QUALQUER TEMPO (CPC, ART. 296). PARA TORNAR-SE PERMANENTE, DEVE SER SUBSTITUÍDA POR UM PROVIMENTO DEFINITIVO. (SENTENÇA) ACEPÇÃO COMUM: QUE NÃO É PERMANENTE; INTERINO, PROVISIONAL, TEMPORÁRIO.) • NO PROCESSO, PROVISÓRIO X TEMPORÁRIO. CONCEITOCONCEITO TUTELA PROVISÓRIATUTELA PROVISÓRIA – (SILVA, 2001). TEMPORÁRIA, NÃO É SUBSTITUÍDA PELA SENTENÇA DEFINITIVA, EX: CAUTELARES NÃO SATISFATIVAS. PROVISÓRIA, HÁ QUE SER SUBSTITUÍDA POR SENTENÇA DEFINITIVA. • TUTELAS SATISFATIVAS DE URGÊNCIA E EVIDÊNCIA → PROVISÓRIAS. • TUTELA CAUTELAR → TEMPORÁRIA, SÓ VIGE ENQUANTO É ÚTIL CRÍTICA À EXPRESSÃO: PROVISÓRIA.CRÍTICA À EXPRESSÃO: PROVISÓRIA. UMA TUTELA PROVISÓRIA PRECISA SER REVERSÍVEL NO PLANO FÁTICO, O QUE NEM SEMPRE É POSSÍVEL. (EX. LIMINAR DEMOLITÓRIA) ENTRE DOIS MALES INEVITÁVEIS, É PRECISO ESCOLHER O MENOR.) SÃO TOMÁS DE AQUINO Teoria do ma l Teoria do ma l menormenor ART. 300... • § 3O A TUTELA DE URGÊNCIA DE NATUREZA ANTECIPADA NÃO SERÁ CONCEDIDA QUANDO HOUVER PERIGO DE IRREVERSIBILIDADE DOS EFEITOS DA DECISÃO. CLASSIFICAÇÃO DAS TUTELAS PROVISÓRIAS.CLASSIFICAÇÃO DAS TUTELAS PROVISÓRIAS. QUANTO À FUNDAMENTAÇÃO: – URGÊNCIA – EVIDÊNCIA • ..CONSIDERA OS FUNDAMENTOS PELOS QUAIS O JUIZ PODE DEFERIR A TUTELA PROVISÓRIA, QUE PODEM SER URGÊNCIA OU EVIDÊNCIA. • TUTELA DE URGÊNCIA – FUMUS BONI JURIS + PERICULUM IN MORA – ART. 300. • TUTELA DE EVIDÊNCIA – FUMUS BONI JURIS + HIPÓTESES DO ART. 311 QUANTO À NATUREZA: – ANTECIPADA – CAUTELAR • CAUTELAR: GARANTE PARA CONSEGUIR SATISFAZER. • ANTECIPADA: SATISFAZ PARA GARANTIR. • A TUTELA ANTECIPADA TEM NATUREZA SATISFATIVA. COINCIDENTE COM O PEDIDO FORMULADO NA INICIAL • A TUTELA CAUTELAR TEM NATUREZA PROTETIVA, QUE PRESERVA O DIREITO DO AUTOR, MAS NÃO ADIANTA O PEDIDO. NÃO É COINCIDENTE COM O PEDIDO FORMULADO NA INICIAL. Tutelas antecipadaTutelas antecipadaTutelas antecipada CLASSIFICAÇÃO DAS TUTELAS PROVISÓRIAS.CLASSIFICAÇÃO DAS TUTELAS PROVISÓRIAS. QUANTO AO MOMENTO: - ANTECEDENTE - INCIDENTAL A ANTECEDENTE: PERIGO CONTEMPORÂNEO AO AJUIZAMENTO. A TUTELA INCIDENTAL: POR SER REQUERIDA NO BOJO DO PROCESSO PRINCIPAL INDEPENDE DO PAGAMENTO DE CUSTAS, ART. 295. CPC DE 1973 X NCPC. NÃO EXISTEM MAIS PROCESSO AUTÔNOMO PARA CONCESSÃO DE TUTELA PROVISÓRIA, SEJA ANTECIPADA, SEJA CAUTELAR. A TUTELA DE EVIDÊNCIA SERÁ SEMPREINCIDENTAL, NUNCA ANTECEDENTE. A TUTELA DE URGÊNCIA PODERÁ SER INCIDENTAL OU ANTECEDENTE (CPC, ART. 294, PARÁGRAFO ÚNICO). E A LIMINAR, O QUE É ? LIMINAR E ANTECIPAÇÃO DE TUTELA SÃO SINÔNIMOS ? • TERMO EQUÍVOCO, SIGNIFICADO TOPOLÓGICO E SIGNIFICADO SUBSTANCIAL. SUBSTANCIAL, MOMENTO ANTERIOR À ADOÇÃO DA TUTELA ANTECIPADA COM O SENTIDO DE TUTELA (DE URGÊNCIA) ÚNICA FORMA PREVISTA QUE SATISFAZIA FATICAMENTE O DIREITO. AINDA EXISTE, EX. AÇÕES POSSESSÓRIAS. • LIMINAR (LIMINARES, DE LIMEN) –SENTIDO TOPOLÓGICO, LOGO NO INÍCIO, INAUDITA ALTERA PARTES. UMA TUTELA ANTECIPADA OU UMA TUTELA CAUTELAR CONCEDIDA ANTES DA CITAÇÃO PODE SER DENOMINADA DE LIMINAR (LIMINAR POR CARACTERÍSTICA TOPOLÓGICA). O TERMO É EQUÍVOCO POIS PODE SER USADO EM DOIS SENTIDOS. • HOJE: CABE A TUTELA ANTECIPADA QUANDO NÃO HOUVER PREVISÃO DE LIMINAR (PREVISTA EM LEI). EX. POSSESSÓRIA, POSSE NOVA, EXISTE PREVISÃO DE LIMINAR. POSSE VELHA, PODER SER PEDIDA TUTELA ANTECIPADA. ATIVIDADE OFICIOSA. AUTONOMIA – I) ANTECIPADA, EM REGRA O INSTITUTO NÃO CONSTA NO CPC. DISCUSSÃO DA DOUTRINA: ...” EM CONTRAPARTIDA NÃO FAZEM RESERVAS”, COM BASE NO ARTIGO 05º, INCISO II, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. – II) CAUTELAR, PODE (VER TÓPICO SOBRE PODER GERAL DE CAUTELA) – – COM O FIM DAS AÇÕES CAUTELARES A TUTELA DE URGÊNCIA NUNCA É AUTÔNOMA À AÇÃO MAS PODE SER CONSIDERADA AUTÔNOMA EM RELAÇÃO AO PEDIDO (TUTELA PROVISÓRIA CAUTELAR ANTECEDENTE). • ART. 310. O INDEFERIMENTO DA TUTELA CAUTELAR NÃO OBSTA QUE A PARTE FORMULE PEDIDO, NEM INFLUI NO JULGAMENTO DESSE, SALVO SE O MOTIVO DO INDEFERIMENTO FOR O RECONHECIMENTO DE DECADÊNCIA OU DE PRESCRIÇÃO. - FUMUS BONIS IURIS. FUMAÇA DO BOM DIREITO. - PERICULUM IN MORA. PERIGO DA DEMORA. – CUMULATIVOS E AUTÔNOMOS. “… SE PRESENTES O JUIZ TEM QUE CONCEDER A TUTELA, SE UM FALTAR HÁ O DEVER DE DENEGÁ-LA. (EDUARDO JOSÉ DA FONSECA COSTA) LAW-IN-BOOK. – LAW-IN-ACTION. QUANTO MAIS “DENSO” É O PERICULUM MENOS SE EXIGE O FUMUS E VICE-VERSA. EX1. NA TUTELA DE EVIDÊNCIA O FUMUS É TÃO EXTREMADO QUE A PRÓPRIA LEI NÃO EXIGE O PERICULUM. EX2. AÇÕES CONTRA PLANOS DE SAÚDE ONDE MUITAS VEZES A LIMINAR É PROFERIDA DIANTE DA SIMPLES CONTATAÇÃO DO PERIGO DE MORTE. CARACTERÍSTICAS DA TUTELA DE URGÊNCIA.CARACTERÍSTICAS DA TUTELA DE URGÊNCIA. REQUISITOS DA TUTELA DE URGÊNCIA.REQUISITOS DA TUTELA DE URGÊNCIA. Tutelas antecipadaTutelas antecipadaTutelas antecipada - FUMUS BONIS IURIS. FUMAÇA DO BOM DIREITO. - PERICULUM IN MORA. PERIGO DA DEMORA. – CUMULATIVOS E AUTÔNOMOS. “… SE PRESENTES O JUIZ TEM QUE CONCEDER A TUTELA, SE UM FALTAR HÁ O DEVER DE DENEGÁ-LA. (EDUARDO JOSÉ DA FONSECA COSTA) LAW-IN-BOOK. – LAW-IN-ACTION. QUANTO MAIS “DENSO” É O PERICULUM MENOS SE EXIGE O FUMUS E VICE-VERSA. EX1. NA TUTELA DE EVIDÊNCIA O FUMUS É TÃO EXTREMADO QUE A PRÓPRIA LEI NÃO EXIGE O PERICULUM. EX2. AÇÕES CONTRA PLANOS DE SAÚDE ONDE MUITAS VEZES A LIMINAR É PROFERIDA DIANTE DA SIMPLES CONTATAÇÃO DO PERIGO DE MORTE. JURISPRUDÊNCIA STJ. • ADMINISTRATIVO. TUTELA ANTECIPADA. FAZENDA PÚBLICA. ESTADO DE NECESSIDADE. VIDA HUMANA. • O ENTENDIMENTO PROFERIDO PELO COLENDO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, PELO JULGAMENTO EM PLENÁRIO DA MEDIDA LIMINAR NA ADC Nº 4, IMPEDE A POSSIBILIDADE DA ANTECIPAÇÃO DE TUTELA EM FACE DA FAZENDA PÚBLICA. PORÉM, TAL RESTRIÇÃO DEVE SER CONSIDERADA COM TEMPERAMENTOS. A VEDAÇÃO, ASSIM JÁ ENTENDEU ESTA CORTE, NÃO TEM CABIMENTO EM SITUAÇÕES ESPECIALÍSSIMAS, NAS QUAIS RESTA EVIDENTE O ESTADO DE NECESSIDADE, SENDO, POIS, IMPERIOSA A ANTECIPAÇÃO DA TUTELA COMO CONDIÇÃO, ATÉ MESMO, DE SOBREVIVÊNCIA PARA O JURISDICIONADO. PRECEDENTES. RECURSO NÃO CONHECIDO. - PERICULUM IN MORA. PERIGO DA DEMORA. = GRAU DE RELEVÂNCIA DO BEM JURÍDICO AMEAÇADO _ GRAU DE IRREVERSIBILIDADE DO DANO + GRAU DE GRAVIDADE DO DANO + GRAU DE PROBABILIDADE DE OCORRÊNCIA DO DANO + GRAU DE PROXIMIDADE DA POSSÍVEL OCORRÊNCIA. “… O PERICULUM IN MORA É UM ‘ELEMENTO MÓVEL’, INSERIDO EM UM SISTEMA MÓVEL; É UM PARTE FLUIDA DENTRO DE UM TODO FLUIDO”. • EDUARDO JOSÉ DA FONSECA COSTA O RISCO DE DANO IRREPARÁVEL OU DE DIFÍCIL REPARAÇÃO E QUE ENSEJA ANTECIPAÇÃO ASSECURATÓRIA É O RISCO CONCRETO (E NÃO HIPOTÉTICO OU EVENTUAL), ATUAL (OU SEJA, O QUE SE APRESENTA IMINENTE NO CURSO DO PROCESSO) E GRAVE (VALE DIZER, O POTENCIALMENTE APTO A FAZER PERECER OU A PREJUDICAR O DIREITO AFIRMADO PELA PARTE). SE O RISCO, MESMO GRAVE, NÃO É IMINENTE, NÃO SE JUSTIFICA A ANTECIPAÇÃO. CONCEITO. • TUTELA DE URGÊNCIA TEM QUE TER PERIGO DE LESÃO. • CARNELUTTI: O TEMPO COMO INIMIGO. ART. 294. A TUTELA PROVISÓRIA PODE FUNDAMENTAR-SE EM URGÊNCIA OU EVIDÊNCIA. PARÁGRAFO ÚNICO. A TUTELA PROVISÓRIA DE URGÊNCIA, CAUTELAR OU ANTECIPADA, PODE SER CONCEDIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE OU INCIDENTAL. EFEITOS: • O ATO QUE ANTECIPA A TUTELA GERA EFEITOS DENTRO E FORA DO PROCESSO. A TUTELA PODERÁ SER REVOGADA OU MODIFICADA A QUALQUER TEMPO, EM DECISÃO FUNDAMENTADA DESDE QUE OCORRA FATO NOVO, POIS É INCONVENIÊNCIA DE O JUIZ CONCEDER O BEM DA VIDA PARA RETIRÁ-LO LOGO DEPOIS. • IMPUGNAÇÃO • CONTRA A DECISÃO DE ANTECIPAÇÃO EM 1º GRAU CABERÁ AGRAVO DE INSTRUMENTO NAS HIPÓTESES DO ARTIGO 1015. REQUISITOS DA TUTELA DE URGÊNCIA.REQUISITOS DA TUTELA DE URGÊNCIA. Tutelas antecipadaTutelas antecipadaTutelas antecipada =• ART. 300. A TUTELA DE URGÊNCIA SERÁ CONCEDIDA QUANDO HOUVER ELEMENTOS QUE EVIDENCIEM A PROBABILIDADE DO DIREITO E O PERIGO DE DANO OU O RISCO AO RESULTADO ÚTIL DO PROCESSO. • ANTECIPADA - A PROBABILIDADE DO DIREITO E O PERIGO DE DANO . • CAUTELAR - O RISCO AO RESULTADO ÚTIL DO PROCESSO • ART. 301. A TUTELA DE URGÊNCIA DE NATUREZA CAUTELAR PODE SER EFETIVADA MEDIANTE ARRESTO, SEQUESTRO, ARROLAMENTO DE BENS, REGISTRO DE PROTESTO CONTRA ALIENAÇÃO DE BEM E QUALQUER OUTRA MEDIDA IDÔNEA PARA ASSEGURAÇÃO DO DIREITO. PRAZO • NÃO HÁ PRAZO ASSINADO À POSTULAÇÃO, NEM PODE HAVER, CONSIDERANDO A HETEROGENEIDADE DAS SITUAÇÕES. • EM REGRA GERAL O AUTOR POSTULARÁ NA INICIAL, MAS NÃO IMPEDE PEDIDO POSTERIOR, POIS, POR EXEMPLO SÓ APÓS A RESPOSTA DO RÉU SE CONCEBERÁ ABUSO NO DIREITO DE DEFESA. • CONTROVÉRSIA: ANTECIPAÇÃO APÓS O FINAL DA INSTRUÇÃO. ISTO SE DÁ PORQUE A ANTECIPAÇÃO SE LIMITA A UM JUÍZO DE VEROSSIMILHANÇA. ESGOTADA A FASE PROBATÓRIA, SURGIRÁ A CERTEZA, ULTRAPASSANDO A SINGELA PLAUSIBILIDADE, POIS COLHIDA A PROVA, AO JUIZ COMPETE PROFERIR SENTENÇA, E, NESTE CASO, NADA MAIS ANTECIPARÁ. DISPOSIÇÕES GERAIS. • ART. 295. A TUTELA PROVISÓRIA REQUERIDA EM CARÁTER INCIDENTAL INDEPENDE DO PAGAMENTO DE CUSTAS. • ART. 296. A TUTELA PROVISÓRIA CONSERVA SUA EFICÁCIA NA PENDÊNCIA DO PROCESSO, MAS PODE, A QUALQUER TEMPO, SER REVOGADA OU MODIFICADA. • PARÁGRAFO ÚNICO. SALVO DECISÃO JUDICIAL EM CONTRÁRIO, A TUTELA PROVISÓRIA CONSERVARÁ A EFICÁCIA DURANTE O PERÍODO DE SUSPENSÃO DO PROCESSO. . • ART. 297. O JUIZ PODERÁ DETERMINAR AS MEDIDAS QUE CONSIDERAR ADEQUADAS PARA EFETIVAÇÃO DA TUTELA PROVISÓRIA. • PARÁGRAFO ÚNICO. A EFETIVAÇÃO DA TUTELA PROVISÓRIA OBSERVARÁ AS NORMAS REFERENTES AO CUMPRIMENTO PROVISÓRIO DA SENTENÇA, NO QUE COUBER. EXECUÇÃO PROVISÓRIA. PODER CAUTELAR GERAL!PODER CAUTELAR GERAL! PODER CAUTELAR GERAL. •SEGUNDO ENTENDIMENTO DOUTRINÁRIO MAJORITÁRIO O PODER GERAL DE CAUTELA CONSISTE NA POSSIBILIDADE DO JUIZ, NO CASO ESPECIFICO, CONCEDER TUTELA CAUTELAR DE OFÍCIO. • DE ACORDO COM VICENTE GRECCO FILHO, “...O PODER GERAL DE CAUTELA ATUA COMO PODER INTEGRATIVO DE EFICÁCIA GLOBAL DA ATIVIDADE JURISDICIONAL. SE ESTA TEM POR FINALIDADE DECLARAR O DIREITO DE QUEM TEM RAZÃO E SATISFAZER ESSE DIREITO, DEVE SER DOTADA DE INSTRUMENTOS PARA A GARANTIA DO DIREITO”. ENUNCIADO 31. • FÓRUM PERMANENTE DE PROCESSUALISTAS CÍVEIS • (ART. 301) O PODER GERAL DE CAUTELA ESTÁ MANTIDO NO CPC. • (GRUPO: TUTELA ANTECIPADA). PODER CAUTELAR GERAL. POSSIBILIDADE DE CONCESSÃO EX OFFICIO. • EXCEÇÃO AO NE PROCEDAT JUDEX OFFICIO. • CASOS EXCEPCIONAIS, EXPRESSAMENTE AUTORIZADOS EM LEI. O JUIZ ..PODE TOMAR MEDIDAS CAUTELARES AVULSAS. • CARÁTER OBRIGATORIAMENTE INCIDENTAL. • EX: EXECUÇÃO POR QUANTIA CERTA, ARRESTO DE BENS DO DEVEDORNÃO ENCONTRADO. CAUÇÃO PARA LEVANTAMENTO DE DEPÓSITO. CAUTELARES, CARACTERÍSTICAS. • A) SUMARIEDADE: FORMAL, MATERIAL. FORMAL, PROCEDIMENTO SUMARIZADO. MATERIAL: SUFICIÊNCIA DA COGNIÇÃO SUMÁRIA DESENVOLVIDA. • B) PROVISORIEDADE, A QUALQUER TEMPO REVOGADAS OU MODIFICADAS. PROVISÓRIO X TEMPORÁRIO. • C) INSTRUMENTALIDADE. INSTRUMENTO DO INSTRUMENTO OU INSTRUMENTO AO QUADRADO. • D) REVOGABILIDADE. MUDANÇA FÁTICA, NOVO MATERIAL PROBATÓRIO, (SIMPLES MUDANÇA DE OPINIÃO ??) – A MODIFICAÇÃO PODE SER DE OFÍCIO ? SIM. DAAN: “... A PREOCUPAÇÃO EM PRESERVAR A UTILIDADE DO PROVIMENTO E, CONSEQUENTEMENTE, O PRÓPRIO PRESTÍGIO DO PODER JUDICIÁRIO NÃO FICA ADSTRITA AO INTERESSE DAS PARTES. • CAUTELARES TÍPICAS X PODER GERAL DE CAUTELA . • PODER DISCRICIONÁRIO NA TUTELA CAUTELAR GENÉRICA. DISCRICIONARIEDADE NÃO É O MESMO QUE ARBITRARIEDADE. HTJ. • REQUISITOS. PERICULUM IN MORA E FUMOS BONI IURIS. • LIMITES DO PODER GERAL DE CAUTELA. • A) NECESSIDADE • B) MEDIDA CONSERVATIVA E NÃO SATISFATIVA. PROCEDIMENTO NAS TUTELAS INCIDENTAIS DE URGENCIAPROCEDIMENTO NAS TUTELAS INCIDENTAIS DE URGENCIA PROCESSO, ETIMOLOGIA E CONCEITO. PROCEDIMENTO É O MODO PELO QUAL O PROCESSO ANDA, OU A MANEIRA PELA QUAL SE ENCADEIAM OS ATOS DO PROCESSO. É O RITO, OU O ANDAMENTO DO PROCESSO. É A SEQUÊNCIA FORMAL DE ATOS CONSISTENTE NO DESENVOLVIMENTO DO PROCESSO. EM UM PROCESSO PODE HAVER MAIS DE UM PROCEDIMENTO. MUITAS DAS DISPOSIÇÕES CONSTANTES DO LIVRO DAS TUTELAS PROVISÓRIAS, DO CPC DIZEM RESPEITO A PROCEDIMENTO EXEMPLO: - ESTIPULAÇÃO DO PAGAMENTO OU NÃO DE CUSTAS. - FORMA DE INGRESSO DO PEDIDO DE TUTELA, ANTECEDENTE OU INCIDENTAL. TIPOS DE PROCEDIMENTO. PROCESSO CIVIL: CÓDIGO DE 73, PROCEDIMENTO COMUM E PROCEDIMENTO ESPECIAL. PROCEDIMENTO COMUM SE DIVIDIA EM ORDINÁRIO E SUMÁRIO. NCPC. PROCEDIMENTO “COMUM” E PROCEDIMENTO ESPECIAL. O PROCEDIMENTO COMUM É O PADRÃO. “ART. 318. APLICA-SE A TODAS AS CAUSAS O PROCEDIMENTO COMUM, SALVO DISPOSIÇÃO EM CONTRÁRIO DESTE CÓDIGO OU DE LEI. PARÁGRAFO ÚNICO. O PROCEDIMENTO COMUM APLICA-SE SUBSIDIARIAMENTE AOS DEMAIS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS E AO PROCESSO DE EXECUÇÃO.” O PRINCÍPIO DA ESPECIALIDADE SE APLICA PLENAMENTE QUANTO ÀS REGRAS PROCEDIMENTAIS MAS NÃO QUANTO ÀS REGRAS PROCESSUAIS POR FORÇA DO DISPOSTO NO PARÁGRAFO ÚNICO DO ARTIGO 318. PROCEDIMENTO NAS TUTELAS ANTECIPADAS. TUTELA PROVISÓRIA DE URGÊNCIA: EVIDÊNCIA. URGÊNCIA: CAUTELAR OU ANTECIPADA. • ANTECEDENTE • INCIDENTAL. SIGNIFICADO DICIONARIZADO: 1. AQUILO QUE NÃO SE PREVIU INICIALMENTE (EFEITO INCIDENTAL); ACIDENTAL; EPISÓDICO; EVENTUAL 2. QUE TEM POUCA IMPORTÂNCIA, É SECUNDÁRIO (PROBLEMA INCIDENTAL); INCIDENTE; (CALDAS AULETE) TUTELA INCIDENTAL: É TODA TUTELA PROVISÓRIA REQUERIDA JUNTAMENTE COM A PRETENSÃO PRINCIPAL OU DURANTE O TRANSCURSO DO PROCESSO, OU SEJA, É UMA QUESTÃO PARALELA QUE ACOMPANHA O OBJETO DA AÇÃO. A TUTELA DE EVIDENCIA É SEMPRE INCIDENTAL. ART. 311. A TUTELA DA EVIDÊNCIA SERÁ CONCEDIDA, INDEPENDENTEMENTE DA DEMONSTRAÇÃO DE PERIGO DE DANO OU DE RISCO AO RESULTADO ÚTIL DO PROCESSO, QUANDO: I – FICAR CARACTERIZADO O ABUSO DO DIREITO DE DEFESA OU O MANIFESTO PROPÓSITO PROTELATÓRIO DA PARTE; II – AS ALEGAÇÕES DE FATO PUDEREM SER COMPROVADAS APENAS DOCUMENTALMENTE E HOUVER TESE FIRMADA EM JULGAMENTO DE CASOS REPETITIVOS OU EM SÚMULA VINCULANTE; III – SE TRATAR DE PEDIDO REIPERSECUTÓRIO FUNDADO EM PROVA DOCUMENTAL ADEQUADA DO CONTRATO DE DEPÓSITO, CASO EM QUE SERÁ DECRETADA A ORDEM DE ENTREGA DO OBJETO CUSTODIADO, SOB COMINAÇÃO DE MULTA; IV – A PETIÇÃO INICIAL FOR INSTRUÍDA COM PROVA DOCUMENTAL SUFICIENTE DOS FATOS CONSTITUTIVOS DO DIREITO DO AUTOR, A QUE O RÉU NÃO OPONHA PROVA CAPAZ DE GERAR DÚVIDA RAZOÁVEL. PARÁGRAFO ÚNICO. NAS HIPÓTESES DOS INCISOS II E III, O JUIZ PODERÁ DECIDIR LIMINARMENTE. PROCEDIMENTO NAS TUTELAS INCIDENTAIS. LIVRO V – DA TUTELA PROVISÓRIA TÍTULO I – DISPOSIÇÕES GERAIS ART. 294. A TUTELA PROVISÓRIA PODE FUNDAMENTAR-SE EM URGÊNCIA OU EVIDÊNCIA. PARÁGRAFO ÚNICO. A TUTELA PROVISÓRIA DE URGÊNCIA, CAUTELAR OU ANTECIPADA, PODE SER CONCEDIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE OU INCIDENTAL. TUTELA ANTECEDENTE (URGÊNCIA DA INTERPOSIÇÃO...) (PRÓXIMA AULA) ARTIGO 295. A TUTELA PROVISÓRIA REQUERIDA EM CARÁTER INCIDENTAL INDEPENDE DO PAGAMENTO DE CUSTAS. STF CUSTAS TEM NATUREZA TRIBUTÁRIA, TAXAS. ADI 13780MC. INSTITUÍDA POR LEI ORDINÁRIA ESTADUAL OU FEDERAL. ART. 24, CF. O BRASIL NÃO EDITOU NORMA GERAL EM MATÉRIA DE CUSTAS JUDICIAIS (FEDERAL) O QUE DARIA AOS ESTADOS COMPETÊNCIA LEGISLATIVA PLENA “PODENDO”, INCLUSIVE, INSTITUÍREM CUSTAS SOBRE TUTELA PROVISÓRIA EM CARÁTER INCIDENTAL EX VI DO DISPOSTO NO ARTIGO 151, III DA CF/88. ARTIGO 296. A TUTELA PROVISÓRIA CONSERVA A SUA EFICÁCIA NA PENDÊNCIA DO PROCESSO, MAS PODE, A QUALQUER TEMPO SER REVOGADA OU MODIFICADA . PARÁGRAFO ÚNICO. SALVO DECISÃO JUDICIAL EM CONTRÁRIO, A TUTELA PROVISÓRIA CONSERVARÁ A EFICÁCIA DURANTE O PERÍODO DE SUSPENSÃO DO PROCESSO TOMA O GÊNERO PELA ESPÉCIE. APENAS TUTELAS ANTECIPADAS. IMPROPRIEDADE DA DESIGNAÇÃO DO GÊNERO: NEM TODAS AS TUTELAS CAUTELARES SÃO PROVISÓRIAS. EXISTEM CAUTELARES QUE NÃO “SÃO SUBSTITUÍDAS POR SENTENÇA DEFINITIVA”. AS TUTELAS SATISFATIVAS DE URGÊNCIA E EVIDÊNCIA SÃO PROVISÓRIAS, PORQUANTO, A PARTIR DELAS A RELAÇÃO PROCESSUAL CONTINUA E TENDE A SER SUCEDIDA POR UMA SENTENÇA DEFINITIVA. A TUTELA CAUTELAR, ENTRETANTO, EM GERAL É AUTÔNOMA AO PROCESSO PRINCIPAL E NÃO É SUBSTITUÍDA PELA SENTENÇA PROFERIDA NESTE SE ENQUADRANDO, TECNICAMENTE, NAS TUTELAS TEMPORÁRIAS. TUTELA ANTECIPADA: PRINCÍPIO DA INÉRCIA. TUTELA CAUTELAR: PRINCÍPIO DA “UTILIDADE”. TERMO FINAL, FIM DA SUA SERVENTIA, QUANDO AFASTADO O RISCO AO “RESULTADO´ÚTIL”. O TEMPO DO PROVEITO CAUTELAR PODE SER IGUAL AO TEMPO DO PROCESSO MAS ISTO NÃO É UM REGRA. EX: DANO INFECTO, PEDIDO DE CAUÇÃO. DURA SOMENTE ENQUANTO OS TRABALHOS OU ESTADO DA OBRA OFERECEREM RISCO AO VIZINHO. POSSE EM NOME DO NASCITURO. NÃO SE JUSTIFICA A CONTINUAÇÃO DA TUTELA APÓS O FIM DA GRAVIDEZ. TUTELA CAUTELAR, REGRA REVOGAÇÃO EX OFFICIO. TUTELA ANTECIPADA: MEDIANTE PEDIDO. ARTIGO 297. O JUIZ PODERÁ DETERMINAR AS MEDIDAS QUE CONSIDERAR ADEQUADAS PARA EFETIVAÇÃO DA TUTELA PROVISÓRIA. PARÁGRAFO ÚNICO. A EFETIVAÇÃO DA TUTELA PROVISÓRIA OBSERVARÁ AS NORMAS REFERENTES AOS CUMPRIMENTO PROVISÓRIO DA SENTENÇA NO QUE COUBER . ATENÇÃO. VALE TAMBÉM PARA A TUTELA ANTECEDENTE. CLASSIFICAÇÃO DAS DECISÕES JUDICIAIS: NATUREZA MANDAMENTAL E EXECUTIVA. SE O RÉU OU TERCEIRO É PRECEITUADO A REALIZAR UM COMPORTAMENTO POSITIVO OU NEGATIVO, MAS DESCUMPRE A ORDEM DO JUIZ, APLICA-SE-LHE O ART. 297. MANDAMENTAL. ...MEDIDAS QUE CONSIDERAR ADEQUADAS. EXECUTIVA. CUMPRIMENTO PROVISÓRIO DA SENTENÇA. (PRÓXIMA AULA SOBRE EXECUÇÃO DA TUTELA PROVISÓRIA)
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