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www.cers.com.br MINISTÉRIO PÚBLICO E MAGISTRATURA ESTADUAL Direito Constitucional - Aula 08 Robério Nunes 1 Facebook: www.facebook.com/prof.roberionunes Instagram: @prof.roberionunes Controle de Constitucionalidade. Exemplos de antecedentes remotos: 1) Grécia (séculos V e IV a.c.): Graphé Paranomón; e 2) Portugal (1603): Código Filipino. Controle de Constitucionalidade. Debate durante o processo de ratificação da Consti- tuição norte-americana de 1787: “Os Artigos Federalistas” (1787-1788), escritos por “Publius”: MARBURY v. MADISON (1803). Controle de Constitucionalidade. Voto de John Marshall no caso Marbury v. Madison: “A fraseologia particular da Constituição dos Esta- dos Unidos confirma e fortalece o princípio, que deve ser essencial a todas as constituições es- critas, segundo o qual uma lei contrária à consti- tuição é nula; e que os tribunais, bem como to- dos os outros departamentos, estão vinculados a esse instrumento.” Controle de Constitucionalidade. Características do Judicial Review: Caso Marbury vs. Madison (1803), Suprema Corte dos EUA, Juiz Marshall; A lei inconstitucional é nula (“null and void”); O controle é judicial, repressivo, concreto, decla- ratório e difuso – cabe a qualquer membro do Poder Judiciário, ao decidir um caso concreto entre as partes (“inter partes”), declarar essa nuli- dade, com efeitos retroativos (“ex-tunc”); e É um poder implícito. Controle de Constitucionalidade. Características do modelo “austríaco” (“kelseniano”): Influência de Hans Kelsen na elaboração da Cons- tituição austríaca de 1920 (e na reforma de 1929); O controle é concentrado (entregue a um órgão determinado); Não há caso concreto; Os efeitos são “erga omnes”; A lei inconstitucional é apenas anulável; A decisão possui natureza constitutiva-negativa ou desconstitutiva; Há efeitos “ex-nunc” ou “pro-futuro”. Controle de Constitucionalidade. Introdução no Brasil do controle concreto (difuso): Decreto nº 510, de 22 de junho de 1890, que veicu- lou uma Constituição Provisória; Decreto nº 848, de 11 de outubro de 1890, que organizou a Justiça Federal; Constituição de 1891; Lei nº 221, de 20 de novembro de 1894, que dispôs sobre a Justiça Federal. Controle de Constitucionalidade. Introdução no Brasil do controle abstrato (concen- trado): Representação de Inconstitucionalidade (precur- sora da atual ADI genérica), admitida na CF 1946 (através da EC 16/65, cujo art. 2° modificou o art. 101, I, alínea “k” da Constituição). Controle de Constitucionalidade. Evolução no Brasil (principais aspectos): Constituição de 1988 (principais inovações): Ampliação do leque de legitimados para a propositu- ra de ADI (art. 103, I a IX); ADI por Omissão (art. 103, § 2º, CF/88); Arguição de Descumprimento de Preceito Funda- mental (Art. 102, caput, renumerado para § 1º pela EC 3/93); Mandado de injunção (art. 5°, LXXI); Mandado de segurança coletivo (art. 5°, LXX). Controle de Constitucionalidade Evolução no Brasil (principais aspectos): Constituição de 1988: Emenda Constitucional nº 3/93: Ação Declaratória de Constitucionalidade de lei ou ato normativo federal, com a previsão de efeito vinculante (Art. 102, I, a, §2º) e (inicialmente) legi- timidade restrita (103, § 4º, CF/88). Controle de Constitucionalidade Evolução no Brasil (principais aspectos): Constituição de 1988: Lei nº 9.868, de 10 de novembro de 1999, dispõe sobre o processo e julgamento da ação direta de inconstitucionalidade (ADI) e da ação declarató- www.cers.com.br MINISTÉRIO PÚBLICO E MAGISTRATURA ESTADUAL Direito Constitucional - Aula 08 Robério Nunes 2 ria de constitucionalidade (ADC), perante o Su- premo Tribunal Federal. Controle de Constitucionalidade Evolução no Brasil (principais aspectos): Constituição de 1988: Lei nº 9.882, de 3 de dezembro de 1999, dispõe sobre o processo e julgamento da Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF). Controle de Constitucionalidade Evolução no Brasil (principais aspectos): Constituição de 1988: Emenda Constitucional nº 45/2004: Estendeu expressamente o efeito vinculante da ADC para a ADI (art. 102, § 2°); Igualou a legitimidade para a propositura da ADC e da ADI (revogou o § 4° do art. 103); Controle de Constitucionalidade Evolução no Brasil (principais aspectos): Constituição de 1988: Emenda Constitucional nº 45/2004: Introduziu a exigência da demonstração da reper- cussão geral da questão constitucional nos recur- sos extraordinários (art. 102, § 3°); e Criou a súmula vinculante para o STF (art. 103-A). Controle de Constitucionalidade Evolução no Brasil (principais aspectos): Constituição de 1988: Lei nº 11.417, de 19 de dezembro de 2006, discipli- nou a edição, a revisão e o cancelamento de enun- ciado de súmula vinculante pelo Supremo Tribunal Federal. Controle de Constitucionalidade Evolução no Brasil (principais aspectos): Constituição de 1988: Lei nº 11.418, de 19 de dezembro de 2006, acres- centa à Lei nº 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil, dispositivos que regula- mentam o § 3º do art. 102 da Constituição Federal (repercussão geral). OBS: dispositivos já revogados pelo Novo CPC (Lei nº 13.105/2015, vide art. 1035). Controle de Constitucionalidade Evolução no Brasil (principais aspectos): Constituição de 1988: Lei nº 12.063, de 27/10/2009, acrescentou à Lei nº 9.868, de 10 de novembro de 1999, o Capítulo II-A, que estabelece a disciplina processual da ação direta de inconstitucionalidade por omissão (ADO). Controle de Constitucionalidade. Evolução no Brasil (principais aspectos): Constituição de 1988: Lei nº 12.562, de 23/12/2011, regulamentou o inciso III do art. 36 da Constituição Federal, para dispor sobre o processo e julgamento da representação interventiva perante o Supremo Tribunal Federal. Controle de Constitucionalidade. Funções básicas do controle de constitucionalidade atual no Brasil: Impedir a subsistência no sistema de uma norma que viola a constituição (atividade legislativa negati- va) – ADI; Declarar a constitucionalidade de uma norma – ADC; Conferir eficácia plena a todas as normas constitu- cionais – ADI por omissão; e Assegurar o cumprimento de um preceito funda- mental – ADPF. Controle de Constitucionalidade Espécies de inconstitucionalidade: Quanto ao objeto, a inconstitucionalidade pode ser: Por ação Por omissão Controle de Constitucionalidade Espécies de inconstitucionalidade: Quanto à natureza do vício, a inconstitucionalidade por ação pode ser: Material (nomoestática) Formal (nomodinâmica) Controle de Constitucionalidade Espécies de inconstitucionalidade: A inconstitucionalidade formal pode ser: 1) Orgânica (por incompetência do órgão legislativo que edita a norma); 2) Propriamente dita (por violação ao procedimen- to legislativo constitucional): a) Subjetiva (vício de iniciativa); b) Objetiva (demais vícios ligados ao procedimento legislativo); 3) Por violação a pressupostos objetivos do ato (ex: decretação de estado de sítio sem autorização do Congresso). Controle de Constitucionalidade Espécies de inconstitucionalidade: Quanto à extensão do vício a inconstitucionalidade por ação pode ser: Total Parcial Controle de Constitucionalidade. Espécies de inconstitucionalidade: Quanto ao momento do vício, a inconstitucionalida- de por ação normativa pode ser: www.cers.com.br MINISTÉRIO PÚBLICO E MAGISTRATURA ESTADUAL Direito Constitucional - Aula 08 Robério Nunes 3 Originária (por vício formal ou material); ou Superveniente (por vício material): Por alteração formal da Constituição(emenda); Por alteração informal da Constituição (mutação, mudança hermenêutica); ou Por alteração da realidade fática. Controle de Constitucionalidade. Lei 9.882/99: Art. 1º. (...) Parágrafo único. Caberá também ar- güição de descumprimento de preceito funda- mental: I - quando for relevante o fundamento da contro- vérsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, incluídos os anteri- ores à Constituição; Controle de Constitucionalidade. STF e “processo de inconstitucionalização pro- gressiva” decorrente de mudanças fáticas e jurí- dicas: a) RE 567985, Rel. p/Acórdão: Min. Gilmar Mendes, Pleno, j. em 18/04/2013; b) RE 580963, Rel. Min. Gilmar Mendes, Pleno, julgado em 18/04/2013; e c) Rcl 4374, Rel. Min. Gilmar Mendes, Pleno, j. em 18/04/2013. Controle de Constitucionalidade STF: “LEGITIMIDADE – AÇÃO ‘EX DELICTO’ - MINIS- TÉRIO PÚBLICO - DEFENSORIA PÚBLICA - AR- TIGO 68 DO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL - CARTA DA REPÚBLICA DE 1988. (...). INCONSTI- TUCIONALIDADE PROGRESSIVA – (...) Enquan- to não criada por lei, organizada – e, portanto, pre- enchidos os cargos próprios, na unidade da Federa- ção – a Defensoria Pública, permanece em Controle de Constitucionalidade. STF: vigor o artigo 68 do Código de Processo Penal, estando o Ministério Público legitimado para a ação de ressarcimento nele prevista. (...).” (RE 135328, Rel. Min. Marco Aurélio, Pleno, j. em 29/06/1994). Vide ainda no STF: RE 147.776, j. em 19/05/1998; RE 341717 AgR, j. em 05/08/2003. Controle de Constitucionalidade. Espécies de inconstitucionalidade: Quanto à forma de incidência do vício, a inconsti- tucionalidade por ação pode ser: Antecedente (ou imediata) Consequente (ou derivada, ou reflexa, ou conse- quencial) - é o caso da inconstitucionalidade “por arrastamento” ou “por atração”. Controle de Constitucionalidade. STF e arrastamento: “(...) Segundo a jurisprudência dessa Corte, na hipó- tese de determinada norma constituir fundamento de validade para outro preceito normativo, a in- constitucionalidade daquela implica a invalida- de, por arrastamento, desse. (...)” (STF, RE 631698 AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Se- gunda Turma, j. em 22/05/2012) Controle de Constitucionalidade Tipos de controle de constitucionalidade: Quanto ao momento/oportunidade do controle: Preventivo Repressivo Controle de Constitucionalidade Tipos de controle de constitucionalidade: Quanto à concentração: Controle difuso Controle concentrado Controle de Constitucionalidade. Tipos de controle de constitucionalidade: Quanto à natureza: Controle concreto Controle abstrato Controle de Constitucionalidade. Sistemas de controle de constitucionalidade: Controle Político; Controle Jurisdicional; Controle Misto (híbrido): Pela natureza da norma impugnada; Pela composição do órgão de controle; ou Pela convivência de diversos tipos de controle. Controle de Constitucionalidade. Natureza do ato normativo inconstitucional: Nulo (constitucionalismo norte-americano); Anulável (constitucionalismo austríaco); e Inexistente. OBS: Sobre o tema, vide no STF, por exemplo: AI 453071 AgR, Rel. Min. Celso de Mello, Segunda Turma, j. em 21/02/2006. www.cers.com.br MINISTÉRIO PÚBLICO E MAGISTRATURA ESTADUAL Direito Constitucional - Aula 08 Robério Nunes 4 Bloco de Constitucionalidade. Ministro Gilmar Mendes: “Zagrebelsky afirma, por outro lado, que, se as nor- mas constitucionais fizerem referência expressa a outras disposições normativas, a violação cons- titucional pode advir da afronta a essas outras normas, as quais, muito embora não sejam for- malmente constitucionais, vinculam os atos e procedimentos legislativos, constituindo-se nor- mas constitucionais interpostas (Zagrebelsky, Gustavo. La giustizia costituzionale. Bologna, Muli- no, 1979, p.40-41).” (STF: MS 32033 MC, j. em 24/04/2013; SS 3758, j. em 23/04/2009; MS 26915 MC, j. em 08/10/2007). Bloco de Constitucionalidade. STF: “(...) Não cabe controle abstrato de constitucio- nalidade por violação de norma infraconstituci- onal interposta, sem ocorrência de ofensa direta à Constituição Federal. (...) Ação direta de incons- titucionalidade não conhecida.” (ADI 2122, Rel. Min. ILMAR GALVÃO, Pleno, j. em 04/05/2000) Vide ainda: ADI 2344 QO, Rel. Min. CELSO DE MELLO, Pleno, j. em 23/11/2000. Controle preventivo e político. 1) CCJs; 2) Veto por inconstitucionalidade; 3) Análise do Legislativo sobre o veto por inconstitu- cionalidade; e 4) Rejeição de projeto de lei delegada por motivo de inconstitucionalidade. Controle preventivo e judicial STF e controle de projetos de emenda e de lei: “(...) É sabido que nosso sistema constitucional não prevê nem autoriza o controle de constituciona- lidade de meros projetos normativos. A jurispru- dência desta Corte Suprema está firmemente con- solidada na orientação de que, em regra, devem ser rechaçadas as demandas judiciais com tal finalida- de. (...) Somente em duas situações a jurisprudên- cia do STF abre exceção a essa regra: a primeira, quando se trata de Proposta de Emenda à Consti- tuição – PEC que seja manifestamente ofensiva a cláusula pétrea; e a segunda, em relação a pro- jeto Controle preventivo e judicial. STF e controle de projetos de emenda e de lei: de lei ou de PEC em cuja tramitação for verificada manifesta ofensa a alguma das cláusulas consti- tucionais que disciplinam o correspondente processo legislativo. Nos dois casos, as justificati- vas para excepcionar a regra estão claramente defi- nidas na jurisprudência do Tribunal: em ambos, o vício de inconstitucionalidade está diretamente relacionado a aspectos formais e procedimen- tais da atuação legislativa. (...)” (Voto do Min. Teo- ri Zavascki, rel. p/acórdão do MS 32033, j. em 20/06/2013) Controle preventivo e judicial MS no STF contra tramitação de PEC ou projeto de lei: Só pode ser impetrado por parlamentar, não por terceiro (MS 23328; MS 24667 AgR); Visa corrigir violação do procedimento formal constitucionalmente previsto para a elaboração de leis ou emendas (MS 24667 AgR); Não cabe se a violação é apenas de normas regi- mentais (MS 22503); Controle preventivo e judicial. MS no STF contra tramitação de PEC ou projeto de lei: Quando se trata de projeto de lei o controle é ape- nas formal, não material, (MS 32033); No caso das emendas, também pode corrigir ris- co de violação a cláusula pétrea (MS 20257; MS 24667 AgR); e www.cers.com.br MINISTÉRIO PÚBLICO E MAGISTRATURA ESTADUAL Direito Constitucional - Aula 08 Robério Nunes 5 Deve ser extinto sem julgamento de mérito caso o impetrante deixe de ser parlamentar, por qualquer motivo (MS 33.444). Controle repressivo e político 1) Art. 49, V, da CF/88: Art. 49. É da competência exclusiva do Congresso Nacional: (...) V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegação legislativa; Controle repressivo e político 2) Art. 52, X, da CF/88: Art. 52. Compete privativamente ao Senado Fede- ral: (...) X - suspender a execução, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por decisão definitiva do Supremo Tribunal Federal; Controle repressivo e político. 3) Art. 62, § 5º, da CF/88: Art. 62. (...) § 5°. A deliberação de cada uma das Casas do Congresso Nacional sobre o mérito das medidas provisórias dependerá de juízo prévio sobre o atendimento de seus pressupostos constitucionais. (incluído pela Emenda Constituci- onal nº 32, de 2001) Controle repressivo e político. 4) Possibilidade do Tribunal de Contas da União reconhecer ainconstitucionalidade: Súmula 347 do STF, de 13/12/1963, ainda em vigor: “O Tribunal de Contas, no exercício de suas atribui- ções, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder público.” Controle repressivo e político 5) Ajuizamento de ADI: pelo Poder Executivo (Presidente da República, Governador de Estados ou do Distrito Federal) ; ou pelo Poder Legislativo (mesa do Senado, mesa da Câmara dos Deputados, mesa de Assembleia Le- gislativa de Estado e mesa da Câmara Legislativa do Distrito Federal). Controle repressivo e político. 6) Revogação, pelo Poder Legislativo, de lei tida como inconstitucional. 7) Revogação, pelo Poder Executivo, de atos nor- mativos próprios tidos como inconstitucionais (Sú- mula 346, de 13/12/1963: “A Administração Pública pode declarar a nulidade dos seus próprios atos”). 8) Não aplicação, pelo Poder Executivo, de lei tida como inconstitucional. Controle repressivo e político STF: “Inconstitucionalidade - Sem embargo de que, em princípio, compete ao Poder Judiciário a atribuição de declarar inconstitucional uma lei, a jurisprudência tem admitido que o Poder Executivo, também inte- ressado no cumprimento da Constituição, goza da faculdade de não executá-la, submetendo-se aos riscos dai decorrentes, inclusive o do ‘impeach- ment’. Nesse caso, quem for prejudicado se socor- rerá dos Controle repressivo e político. STF: remédios judiciais ao seu alcance. Recusando cum- primento a lei havida como inconstitucional, o go- vernador se coloca na mesma posição do particular que se recusa, a seu risco, a desobedecer a lei, aguardando as ações e medidas de quem tiver inte- resse no cumprimento dela.” (STF, RMS 14136/ES, Rel. Min. Antônio Villas Boas, Segunda Turma, j. em 14/06/1966) Controle repressivo e político. STF: “Os poderes executivo e legislativo, por sua chefia – e isso mesmo tem sido questionado com o alarga- mento da legitimação ativa na ação direta de in- constitucionalidade –, podem tão-só determinar aos seus órgãos subordinados que deixem de aplicar administrativamente as leis ou atos com força de lei que considerem inconstitucionais.” (STF, ADI-MC 221-DF, 29/03/1990, DJ 22/10/1993, voto do Ministro Moreira Alves) Controle repressivo e político. STJ: “LEI INCONSTITUCIONAL - PODER EXECUTIVO - NEGATIVA DE EFICACIA. O Poder Executivo deve negar execução a ato normativo que lhe pareça inconstitucional.” (STJ, Primeira Turma, RESP 23.121/GO, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. em 06/10/1993)
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