CCJ0044-WL-D-AMMA-02-O Fenômeno da Inconstitucionalidade

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JURISDIÇÃO CONSTITUCIONALJURISDIÇÃO CONSTITUCIONAL
Prof. Guilherme SandovalProf. Guilherme Sandoval
Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
JURISDIÇÃO CONSTITUCIONALJURISDIÇÃO CONSTITUCIONAL
Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
ESTRUTURA DO CONTEÚDO
1. Inconstitucionalidade: conceito e espécies
1.1 Natureza da norma inconstitucional: inexistente, nula
ou anulável?
1.2 Espécies de inconstitucionalidade
1.2.1 formal e material
1.2.2 por ação e por omissão
1.2.3 total e parcial
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PRESSUPOSTOS DO CONTROLE DE 
CONSTITUCIONALIDADE
• Constituição escrita
• Rigidez constitucional
• Supremacia constitucional
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Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
Constitucionalismo
(limitação do 
Estado)
Superação da 
Supremacia do 
Parlamento
Democracia 
(regra da 
maioria)
TensãoTensão
ConstituiçãoConstituição
Escrita e RígidaEscrita e Rígida
Garantia contra a ditaduraGarantia contra a ditadura
das maioriasdas maiorias
Proteção das 
minorias
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Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
Hans Kelsen muito se aproxima de tais questionamentos
quando alerta que “uma Constituição que não dispõe de
garantia para anulação de atos inconstitucionais não é,
propriamente, obrigatória, (...) não passa de uma vontade
despida de qualquer força vinculante. De fato, a
inexistência de controle de constitucionalidade inviabiliza
a rigidez constitucional, aqui, compreendida como a
imposição de um processo legislativo mais dificultoso para
alterar as normas constitucionais em comparação às
normas infraconstitucionais.
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Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
Com efeito, já não resta mais nenhuma dúvida de que os
conceitos de rigidez constitucional e supremacia da
Constituição são pressupostos para o controle de
constitucionalidade, da mesma forma que o controle de
constitucionalidade é premissa para a preservação da
supremacia da Constituição e para a rigidez
constitucional.
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Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
A NATUREZA JURÍDICA DO ATO INCONSTITUCIONAL
Depende da teoria escolhida por um determinado sistema
de controle de constitucionalidade. Assim, por exemplo, o
sistema norte-americano acolheu a teoria da nulidade,
enquanto o sistema austríaco-kelseniano optou pela teoria
da anulabilidade.
O Brasil optou pela teoria da nulidade do ato 
inconstitucional do sistema norte-americano
Modulação dos efeitos retroativos da teoria da nulidade do
ato inconstitucional nos termos do art. 27 da Lei nº
9868/99.
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Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
NATUREZA DO ATO INCONSTITUCIONAL
Sistema norte-
americano
Sistema austríaco-
kelseniano
Teoria da anulabilidade Teoria da nulidade
Efeitos ex-nunc
(prospectivos)
Efeitos ex-tunc
(retroativos)
Decisão com eficácia 
constitutiva
Decisão com eficácia 
declaratória
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Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
TIPOS DE INCONSTITUCIONALIDADE
Quanto ao 
Objeto
INCONSTITUCIONALIDADE 
MATERIAL
VIOLAÇÃO AO TEXTO 
CONSTITUCIONAL
INCONSTITUCIONALIDADE 
FORMAL
PROCESSO LEGISLATIVO
VÍCIOS: INICITAIVA, 
COMPETÊNCIA E 
PROCESSO LEGISLATIVO
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TIPOS DE INCONSTITUCIONALIDADE
Quanto à 
Conduta
INCONSTITUCIONALIDADE 
POR AÇÃO 
Ação positiva a ensejar a 
incompatibilidade vertical
INCONSTITUCIONALIDADE 
POR OMISSÃO
Objeto: Normas de 
Eficácia Limitada
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TIPOS DE INCONSTITUCIONALIDADE
Quanto ao 
CONTEÚDO
INCONSTITUCIONALIDADE 
TOTAL
Abrange todo o texto 
do ato normativo
INCONSTITUCIONALIDADE 
PARCIAL
normativo
Abrange parte do 
texto do ato 
normativo
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Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
O Estado do Rio de Janeiro, diante das crescentes taxas de
violência, decide elaborar uma lei ordinária estadual que
prevê a majoração das penas de diversos crimes e a
redução da maioridade penal para 16 anos. Robson Braga,
deputado estadual de oposição, decide consultá-lo(a), na
qualidade de advogado(a), acerca da constitucionalidade da
referida lei. Formule a resposta a ser dada a Robson,
destacando se há vício de inconstitucionalidade e, em caso
afirmativo, como ele pode ser classificado.
Questão Discursiva Aula 1
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Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
A lei do Estado do Rio de Janeiro deve ser considerada
inconstitucional pelos seguintes motivos:
a) Invasão de competência da União nos termos do art. 22,
I, CF, que estabelece a competência privativa da União
para legislar sobre direito penal (inconstitucionalidade
formal, também denominada inconstitucionalidade
formal orgânica);
b) Violação do art. 228, que estabelece a maioridade
penal aos 18 anos (inconstitucionalidade material, total
e por ação).
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Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
Quando se tem uma norma ao mesmo tempo material e
formalmente inconstitucional?
(a) Quando a norma infraconstitucional conflita com o texto
da Constituição da República.
(b) Quando na elaboração da norma infraconstitucional, não
se observa rigorosamente o processo de sua elaboração.
(c) Quando o conteúdo da norma infraconstitucional
conflita com o texto da Constituição da República e
também contém vício com relação a sua formação.
(d) Quando a norma infraconstitucional se conforma
perfeitamente com o texto da Constituição da República,
mas não com os tratados internacionais sobre direitos
humanos.
Questão Objetiva Aula 1
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Aula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADEAula 2: O FENÔMENO DA INCONSTITUCIONALIDADE
Quando se tem uma norma ao mesmo tempo material e
formalmente inconstitucional?
(a) Quando a norma infraconstitucional conflita com o texto
da Constituição da República.
(b) Quando na elaboração da norma infraconstitucional, não
se observa rigorosamente o processo de sua elaboração.
(c) Quando o conteúdo da norma infraconstitucional
conflita com o texto da Constituição da República e
também contém vício com relação a sua formação.
(d) Quando a norma infraconstitucional se conforma
perfeitamente com o texto da Constituição da República,
mas não com os tratados internacionais sobre direitos
humanos.
Questão Objetiva Aula 1