Petição Inicial - Contestação

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EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2º VARA CÍVEL DA COMARCA DO RIO DE JANEIRO/RJ
Ref.: AUTOS Nº ..........................
CONDOMINIO BOSQUE DAS ARARAS, representado por seu síndico MARCELO RODRIGUÊS , já devidamente qualificado nos autos do processo de AÇÃO INDENIZATÓRIA POR DANOS MORAIS C/C INDENIZAÇÃO DE LUCROS CESSANTES, que lhe move, JOÃO, também já devidamente qualificado nos autos, pelo rito comum, por meio de seu advogado legal, vem respeitosamente a presença de Vossa Excelência, propor 
CONTESTAÇÃO 
I- BREVE SÍNTESE DOS FATOS:
 
João andava pela calçada da rua onde morava, no Rio de Janeiro, alegou ele que foi atingido por um pote de vidro lançado da janela do apartamento 601 do condomínio bosque das araras. Foi relatado em sua petição inicial que desmaiou com o impacto, sendo socorrido por pessoas que passavam na rua, acionaram o corpo de bombeiros que o levou para o hospital Municipal X. João foi atendido e passou por procedimento cirúrgico para estagnar uma hemorragia interna sofrida. Passados alguns dias João comenta que passou mal, e teve de retornar ao hospital do município X, e foi descoberto que devido há um erro medico ele deveria submeter-se a uma nova cirurgia para retirar uma gaze esquecida pelo médico dentro do seu corpo, por ocasião da primeira cirurgia, causando-lhe uma infecção. Dito isso, ele alega na inicial que sofreu danos, requerendo o pagamento de lucros cessantes, tanto pelo tempo em que ficou sem trabalhar em decorrência da primeira cirurgia quanto pelo da segunda, porém não lhe comporta direito, alem disso requer também danos morais.
II- PRELIMINARMENTE:
O art. 17 do Código de Processo Civil, trata sobre a legitimidade das partes, que, é esta uma das condições da ação, sem a qual é inviável a análise do mérito da demanda. Podemos perceber que, conforme relatado pelo autor, existe o conhecimento de que tal pote foi lançado do apartamento 601, parte individual, sendo de unidade autônoma. Logo, o condomínio não é parte legitima para se encontrar no pólo passivo dessa demanda. Assim diz o art. 938 do Código Civil:
Art. 938: " Aquele que habitar prédio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele caírem ou forem lançadas em lugar indevido."
Sendo assim, não resta dúvidas que a parte legitima para estar no pólo passivo da demanda é o dono do apartamento 601, unidade autônoma, seja ele proprietário ou possuidor, e não o condomínio, uma vez que, só comportaria legitimidade passiva caso fosse impossível de reconhecer de qual apartamento o pote foi lançado.
III- DO MÉRITO:
Caso tenha entendimento contrário Vossa Excelência. insisto que a pretensão do autor não seja acolhido. A toda evidência de que é ilegítimo o pedido.
Fica claro a improcedência da obrigação de indenizar o autor, em relação aos danos sofridos, em decorrência da segunda cirurgia a qual foi submetido, os danos foram produzidos por essa cirurgia é conseqüência de erro médico, cometido por um ato falho da equipe cirúrgica do Hospital, devendo este ser demandado, e não propriamente dito em relação da queda do pote de vidro, uma vez que, o próprio autor na inicial afirma que estava melhor até mesmo trabalhando, e que somente alguns dias, depois da primeira cirurgia, se sentiu mal e descobriu que foi devido ao erro médico. Nestes termos, vejamos o que diz o art. 403 do Código Civil:
Art.403:" Ainda que a inexecução resulte de dolo do devedor, as perdas e danos só incluem os prejuízos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuízo do disposto na lei processual."
IV- DOS PEDIDOS:
Isto posto, requer a Vossa Excelência:
a) O acolhimento da preliminar de decadência de ação por ilegitimidade passiva, com a conseqüente extinção do processo sem analise do mérito;
b) Julgar parcialmente os pedidos do autor, alegados na inicial;
c) A condenação do autor aos honorários advocatícios;
V- DAS PROVAS
Requer a produção de todas as provas admitidas em direito, na amplitude do artigo 332 do Código de Processo Civil, em especial a prova;
Nestes termos,
Pede deferimento
 Local e data.
Advogado
OAB nº XxxxxX