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Direito Constitucional SEÇÃO 3 ESPELHO DE CORREÇÃO Seção 3 Direito Constitucional Vamos juntos à resolução comentada do nosso caso prático? Lembre-se de que o servidor público precisa ter o procedimento administrativo “trancado” dadas as diversas ilegalidade perpetradas no relatório para processo e punição do servidor. Veja que ele procurou você, exímio advogado constitucionalista, para encontrar o caminho processual correto para a solução da demanda judicial. Você, como advogado do servidor deverá elaborar uma ação constitucional de Mandado de Segurança Individual Repressivo, no exercício de seu direito constitucional fundamental insculpido no art. 5º, LXIX da CRFB/88, que assegura o uso desse instrumento a qualquer cidadão para reprimir ilegalidades ou abuso de poder. O writ deverá ser dirigido ao Juízo de uma das varas cíveis da Comarca de Goiânia/GO, pois não há dados na situação da seção que permitam levar à existência de Vara Cível ou Especial para julgamento de questões atinentes à Fazenda Pública Municipal. Você, no exercício do assessoramento jurídico, deve estar atento ao que foi pedido: a ação deverá ser ajuizada no dia em que foi requerido que você redigisse a demanda. Vamos ficar atentos a esse prazo, pois conforme relatado, deverá observar o prazo decadencial a partir da data de publicação da ilegalidade do relatório (dia 5 de outubro de 2016) e deve se atentar a formular a providência judicial o mais rápido possível, considerando que Na prática! 2 NPJ - NÚCLEO DE PRÁTICA JURÍDICA DIREITO CONSTITUCIONAL - ESPELHO DE CORREÇÃO - SEÇÃO 3 foi procurado em 11 de outubro de 2016 teria até 2 de fevereiro de 2017. No que tange às provas, você detém as negociações formalizadas entre o Município e o sindicato, as cópias do processo administrativo (sindicância), bem como publicações posteriores e no Diário Oficial. Ainda, conta com a cópia do protocolo da defesa administrativa na repartição municipal, o que será importante para o pedido de requisição de documentos a ser feito ao final da peça do mandamus. Você deverá requerer a ilegalidade do relatório do procedimento administrativo dada a inobservância do princípio da legalidade e ampla defesa. Lembrar, ainda, de firmar as balizas estabelecidas pelo Supremo Tribunal Federal em repercussão geral no Recurso Extraordinário (RE) 693456. Por fim, você deverá datar e assinar como advogado, referenciando o número de sua inscrição junto aos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil para distribuição/protocolo dessa ação especial junto à Vara Cível pertinente. E qual será o próximo passo de nossa caminhada? Será que a autoridade coatora informada se manifestará? AO JUÍZO DA VARA CÍVEL DA COMARCA DE GOIÂNIA (ENDEREÇAMENTO/COMPETÊNCIA) Servidor Público, qualificação (brasileiro, estado civil, inscrito no RG sob o n˚ X e no CPF sob o n˚ X), residente e domiciliado – endereço – (Rua X, n˚ X), na Cidade X, Estado X – documentos Questão de ordem! 33 Direito Constitucional - Espelho de Correção - Seção 3NPJ anexos –, vem à presença deste Juízo e nos termos da Lei nº 12.016/2009, a AÇÃO CONSTITUCIONAL DE MANDADO DE SEGURANÇA INDIVIDUAL REPRESSIVO em desfavor do Sr. PREFEITO DO MUNICÍPIO DE GOIÂNIA (autoridade coatora), em razão dos fatos e fundamentos que a seguir passa a expor: I- DOS FATOS O impetrante (Marcos) é agente de combate a endemias do Município de Goiânia e que em 10 de julho de 2013 foi aprovado em processo seletivo simplificado realizado por esse ente público para exercício das funções de agente de combate a endemias do Município e desde então exerce suas funções. Os requisitos para que o movimento grevista ocorresse foram observados pelo Sindicato da categoria, mas Marcos responde a uma sindicância em decorrência da participação na greve, e o Relator da Sindicância do processo administrativo que Marcos responde junto ao Município de Goiânia elaborou um relatório final constando as seguintes conclusões: • Marcos como agente de combate a endemias não poderia aderir ao movimento grevista de forma legítima, uma vez que pela própria natureza das suas funções haveria vedação na Lei de Greve aplicada subsidiariamente ao serviço público. • Assim, na forma do estatuto do servidor público do Município de Goiânia, Marcos deveria ser punido com a pena de suspensão à demissão. A comissão processante do processo administrativo foi formada por três membros: dois servidores contratados por tempo determinado e um que ocupa cargo inferior ao de Marcos. O Decreto com a designação dos membros da comissão processante foi assinado pelo Prefeito Municipal em 7 de outubro de 2017 e publicado no Diário Oficial do Município em 10 de outubro de 2017, e o relatório da comissão foi publicado em 5 de outubro de 2017. 44 Direito Constitucional - Espelho de Correção - Seção 3NPJ II – FUNDAMENTAÇÃO O mandado de segurança individual é o que pode ser impetrado por todos aqueles que estão sob a guarda do art. 5º da CRFB/88, abrangendo, portanto, além das pessoas físicas e jurídicas (art. 1º da Lei 12.016/2009) os órgãos públicos despersonalizados e as universalidades reconhecidas por lei, desde que presentes os seguintes requisitos: O direito líquido e certo, que é uma expressão de cunho processual que significa prova documental pré-constituída e sem necessidade de dilação probatória, representada pelos documentos carreados relativos ao concurso público, em especial o edital e publicações posteriores como a homologação do certame. A ilegalidade ou abuso de poder: que é a contrariedade do ato público em relação ao ordenamento jurídico, representado pela inobservância do estatuto dos servidores públicos do município de Goiânia e da Constituição da República. Por fim, a presença de autoridade coatora, que é o Prefeito do Município de Sucupira, que é uma autoridade pública na constituição do ato impetrado. Ademais, o Supremo Tribunal Federal estabeleceu em repercussão geral no Recurso Extraordinário (RE) 693456 que a lei de greve do serviço privado se aplica ao serviço público enquanto não houver regulamentação do art. 37, VII da CRFB/88, e nesse sentido há de se adotar uma solução intermediária para se evitar o corte imediato tanto dos vencimentos quanto das punições dos servidores públicos. Vejamos que o art. 10 da Lei de Greve estabelece que as atividades essenciais estão em rol, não constando a atividade de agente comunitário de saúde ou de combate a endemias neste rol. Ademais, não há comprovação de que escala mínima não foi obedecida, e, ainda, houve descumprimento de acordo por parte da administração pública em relação aos servidores, o que faz com que o exercício do direito de greve não seja ilegal pelo servidor. 55 Direito Constitucional - Espelho de Correção - Seção 3NPJ III – DOS PEDIDOS E REQUERIMENTOS a) Notificação da autoridade coatora apontada para prestação de informações. b) Intimação do órgão de execução do Ministério Público para analisar o interesse público de sua intervenção nos atos desse procedimento. c) Requerimento de intimação do órgão representativo jurídico da pessoa jurídica de direito público interessada. d) Declaração de ilegalidade do ato de decisão no relatório da comissão processante do servidor público. Goiânia, 11 de outubro de 2016. Nome do Advogado Número de Inscrição na OAB/Subseção Endereço Profissional 66 Direito Constitucional - Espelho de Correção - Seção 3NPJ 1. Por quê a opção pela impetração de um mandado de segurança, ou seja, de procedimento especial, ao invés de uma ação de rito ordinário?O mandado de segurança é uma ação de rito abreviado e, nesse sentido é de máxima efetividade para a concreção do direito do impetrante. 2. Qual o requisito maior que o advogado deverá observar para optar pela impetração de um mandado de segurança coletivo ou individual? A legitimidade ativa do impetrante e a natureza do direito objeto do remédio constitucional. 3. O direito de greve é assegurado ao servidor público mesmo em atividades essenciais? Sim, conforme art. 10 da Lei de greve. 4. O trancamento do processo administrativo poderia ser feito por uso de outra ação constitucional? Não, dada a subsidiariedade do mandado de segurança. Resolução comentada 777 Direito Constitucional - Espelho de Correção - Seção 3NPJ
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