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Prática Jurídica Trabalhista I Respostas da Reclamada (Professor Paulo Celso Sanvito) Fundamento jurídico: Princípios do amplo direito de defesa e do contraditório (art. 5º, LV CF); ninguém será processado senão por autoridade competente (art. 5º, LIII CF); nem privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (art. 5º, LIV CF) -- infraconstitucional: arts. 335 ss NCPC e 847 CLT. Espécies e Forma de Apresentação: No processo do trabalho, em qualquer dos procedimentos, a resposta da Reclamada é feita oralmente e em audiência (arts. 847 e 852-F CLT e 2º Lei 5.584/70), no prazo de 20 minutos, após a tentativa frustrada da conciliação e da leitura da reclamação. Na prática, a resposta da Reclamada é apresentada por escrito, devidamente acompanhada da prova documental -- Importante: O não comparecimento da Reclamada na audiência inicial, importa em revelia, com as penas de confissão quanto à matéria de fato (art.844 CLT). Face o disposto no art. 841 da CLT, é necessária a observância do prazo mínimo de cinco dias entre a data do recebimento da citação e a da realização da audiência -- Para a União, Estados, Distrito Federal, Municípios e autarquias ou fundações de direito público, o prazo será de 20 dias (art. 1º, II, Dec-lei 779/69). Recomenda-se a abordagem das questões processuais e de mérito na seguinte ordem lógica: 1) inexistência ou nulidade de citação; 2) pressupostos processuais subjetivos, relativos: (a) ao juiz (imparcialidade e competência); (b) às partes (ilegitimidade, capacidade processual e postulatória); 3) pressupostos processuais objetivos: (a) intrínsecos (inépcia da inicial; falta do pedido ou de lógica entre narração e conclusão etc); e (b) extrínsecos (falta de caução; litispendência; perempção e compromisso arbitral); 4) condições da ação (carência); possibilidade jurídica do pedido; interesse de agir; legitimidade; 5) preliminares ou prejudiciais de mérito (prescrição, decadência, compensação e retenção); 6) defesa de mérito: (a) direta (impugnação ao fato constitutivo do direito); (b) indireta (oposição de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do pedido). Revelia e Confissão quanto à matéria de fato São efeitos da revelia: presunção de veracidade dos fatos alegados na petição inicial (art. 344 NCPC) e não intimação dos demais atos processuais (art. 346 NCPC) -- A revelia aplica-se à pessoa jurídica de direito público (OJ 152, SDI-I TST) --**-- Revelia no processo trabalhista: (a) o não comparecimento da reclamada à audiência, mesmo com a presença do advogado munido de procuração (Súm. 122 TST), importa em revelia, além da confissão, quanto à matéria de fato (art. 844 CLT); (b) as exceções do art. 345, I a III NCPC, são compatíveis e aplicadas, de forma subsidiária (art. 769 CLT); e (c) revel será intimado da sentença trabalhista (art. 852 CLT). O Reclamado deve impugnar todas as razões de fato e de direito narradas na peça inicial (princípio do ônus da impugnação específica - art. 336 NCPC), sob pena de incorrer na veracidade da matéria fática aduzida e não impugnada (confissão tácita - art. 341 NCPC). Pelo princípio da eventualidade, toda a matéria de defesa deve ser apresentada na audiência, sob pena de preclusão. Revelia não se confunde com Confissão Ficta nem com Confissão Tácita: Enquanto a revelia é a ausência de defesa (inércia da Reclamada), a confissão ficta é a consequência advinda dessa situação jurídica (presunção de veracidade - Súm 74, I TST) e a confissão tácita é causada pela ausência de impugnação específica de um fato ou direito narrado na inicial. Jus Postulandi: O jus postulandi (art. 791 CLT) limita-se às Varas do Trabalho e aos TRTs (instâncias ordinárias), não alcançando: ação rescisória, mandado de segurança e os recursos de competência do TST (Súm. 425 TST). CONTESTAÇÃO Princípio do Ônus da Impugnação Especificada: todas as matérias de defesa, processuais e meritórias (questões de fato e direito), seja em caráter alternativo ou subsidiário, devem ser apresentadas, sob pena de preclusão (confissão). Não se aplica ao advogado dativo, curador especial e ao órgão do MP -- Depois da contestação, só é lícito deduzir novas alegações quando: (a) relativas a direito superveniente; (b) competir ao juiz as conhecer de ofício; (c) por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juízo (art. 342 NCPC). Conteúdo Indispensável: Identificação do juízo competente, número do processo, qualificação das partes, nome e endereço do advogado, onde receberá as notificações (art. 106,I NCPC) e protesto pelas provas -- TRT/2ª Região - informações complementares (Provimentos GP/CR 23/2006 e 5/2008): número do CEI (Cadastro Específico do INSS); cópia do contrato social ou última alteração, com o número do CPF dos proprietários e sócios da empresa. Preliminares processuais Antes da defesa de mérito, deve-se aduzir, as matérias elencadas no art. 337 NCPC --- serão apreciadas pelo juiz antes mesmo da análise do mérito, e podem ser conhecidas sem a necessidade de alegação pelas partes (ex offício), por se tratarem de questões de ordem pública, exceto as relativas a convenção de arbitragem e incompetência relativa do juízo (Lei 9.307/96). - Inexistência ou Nulidade de Citação: A citação independe de despacho do juiz (iniciativa do servidor) e, regra geral, ocorre pelos Correios (art. 841, §1º CLT) - Súm 429 STJ: a citação postal exige o aviso de recebimento -- Se o reclamado residir fora da competência da VT, adota-se a carta precatória ou rogatória -- É proibida a citação por edital no procedimento sumaríssimo (art. 852-B, II CLT) --*-- O reclamante será intimado da audiência, na apresentação da reclamação ou pelos Correios (art. 841, §2º) - aplicam-se as regras de citações e intimações por meio eletrônico (arts. 4º a 7º e 9º Lei 11.419/06) --- Nas lides trabalhistas, a citação não necessita ser pessoal: basta entrega postal, no endereço indicado, com a assinatura da pessoa que a recebeu (não precisa ser o citando - art. 774 CLT) -- Súm 16 TST: presunção do recebimento da notificação, 48hs depois da postagem: não recebimento ou entrega posterior, constitui ônus de prova do destinatário. - Incompetência Absoluta e Relativa: Ninguém será processado nem sentenciado senão pela autoridade competente (art. 5º, LIII CF) ---*--- Inovação NCPC: inclusão da alegação de incompetência relativa como preliminar da contestação (extinção do incidente de exceção de incompetência) --- Os critérios material, funcional e hierárquico são considerados de caráter absoluto, enquanto o critério territorial é relativo: AMBAS devem ser alegados em preliminar da contestação (arts. 64 e 337, II NCPC) ---- A incompetência absoluta pode ser alegada em qualquer grau de jurisdição ou conhecida de ofício (art. 64 NCPC) A incompetência relativa é a ratione loci - Regra Geral: fixada em função do local da prestação de serviços (art. 651 CLT). Havendo localidades simultâneas de prestação: ajuizada em qualquer das localidades. Havendo localidades sucessivas: último local de trabalho (regras específicas sobre competência territorial - art. 651, §§ 1º a 3º CLT) --- Quando não alegada, no momento adequado, opera-se a preclusão, tornando o juiz competente (prorrogação de competência - art. 65 NCPC) --- Deve-se requerer o acolhimento da preliminar, com a declaração da suspensão da ação (art. 799 CLT), reconhecendo a incompetência, com a remessa dos autos ao juízo correto (obrigatória a indicação do juízo para o qual declina). Apresentada a Preliminar de incompetência relativa, ocorre a suspensão do curso do processo (art. 799 CLT), abrindo-se vista à partecontrária (excepto), pelo prazo improrrogável de 24hs, devendo a decisão ser proferida na primeira audiência ou sessão seguinte (art. 800 CLT) --- Não cabe recurso da decisão que rejeita ou acolhe Exceção de Incompetência Relativa (decisão interlocutória - arts. 799, §2º, 893, §lº CLT e Súm. 214 TST), exceto se a decisão determinar a remessa do processo para TRT distinto do juízo excepcionado. Incorreção do valor da causa: inovação NCPC - inclusão da impugnação do valor da causa como preliminar da contestação e extinção do incidente próprio; Indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça: inovação NCPC - inclusão da impugnação à gratuidade da justiça como preliminar da contestação e extinção do incidente próprio; Prejudiciais de mérito Devem ser alegadas na contestação e, se acolhidas, implicam a extinção do processo, com resolução de mérito - art. 487 NCPC ---- Além das prejudiciais típicas da prescrição e decadência (arts. 7º, XXIX, CF e 11 CLT), a compensação e a retenção também podem ser alegadas como prejudiciais atípicas de mérito (art. 767 CLT). A compensação efetua-se entre dívidas líquidas, vencidas e de coisas fungíveis (art. 369 CC). No processo do trabalho, as dívidas compensáveis são as de mesma natureza (trabalhista - Súm 18 TST) e devem constar da defesa (Súm 48 TST) --- reclamante e reclamado se pagam, (reciprocidade das dívidas) - não se confunde com a dedução, que pode ser decretada de ofício pelo magistrado, como forma de se evitar enriquecimento ilícito. A retenção consiste na faculdade de reter uma coisa a outrem devida, até a satisfação de um crédito do retentor, desde que a coisa retida guarde relação de conexidade com o crédito (ex: quando o empregado não cumpre o aviso-prévio - art. 487, §2º CLT); ou nos danos (dolosos ou culposos) causados pelo empregado (art. 462 CLT) --- há uma garantia para que haja o cumprimento da obrigação por parte do devedor. Defesa de mérito É inadmissível a defesa genérica (sem manifestação explícita sobre a matéria fática) --- É a que se dirige contra o pedido (ataca seus fundamentos de fato e de direito). Nela, o reclamado poderá: (a) negar os fatos constitutivos do direito do autor; (b) reconhecer os fatos narrados na petição inicial e negar suas consequências jurídicas; (c) admitir os fatos narrados na inicial como verdadeiros, alegando outros que se opõem às consequências jurídicas do fato constitutivo (opor fato modificativo, extintivo ou impeditivo do direito do autor). Reconvenção Uma vez inexistente a previsão legal especial expressa para a apresentação de reconvenção, no processo do trabalho e, com base no art 769 CLT (aplicação subsidiária do Direito Processual Comum), seu manejo é efetuado nos moldes previstos no artigo 343 NCPC. Na linha adotada pelo NCPC (simplificação de procedimentos e garantia de celeridade e economia processual), a reconvenção deverá ser apresentada pelo réu na própria contestação, abrangendo pretensão própria conexa com a Petição inicial ou com o fundamento da defesa (caput) -- Não desejando contestar, o §6º expressamente autoriza a propositura da reconvenção independentemente da contestação --- Não há necessidade de uso desse nomen iuris (ou dedução de capítulo próprio), MAS A RECLAMADA deve manifestar inequivocamente o pedido de tutela jurisdicional maior que a simples improcedência da demanda principal. Requisitos: (A) que o juiz da causa principal não seja absolutamente incompetente para julgar a reconvenção (o conteúdo da reconvenção deve ser consentâneo com a competência material da JT: empregador-reconvinte não pode pleitear a condenação do empregado-reconvindo em dívidas de natureza não trabalhista); (B) que haja compatibilidade entre os ritos procedimentais; (C) que haja conexão entre a reconvenção e a petição inicial ou algum dos fundamentos da defesa (identidade de pedido ou causa de pedir). Maior Inovação: possibilidade expressa (§3º e §4º) de o réu apresentar reconvenção: (a) contra o autor e terceiro (deverá ser citado para integrar a demanda); e (b) em litisconsórcio com terceiro, contra o autor (reconvenção subjetivamente ampliativa) --- Acerca da autonomia da reconvenção, em relação à contestação, a desistência da ação ou, ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito, não obsta ao prosseguimento do processo quanto à reconvenção (§2º). A reconvenção pode ser escrita ou oral (art. 847 CLT) e, com sua apresentação, ocorre a suspensão da audiência, ficando o reconvindo intimado a apresentar resposta, no prazo de 15 dias (§1º), sob pena de ser considerado revel quanto ao pedido reconvencional -- o NCPC utiliza a palavra “resposta” (ao invés de “contestação”), não deixando dúvidas quanto à possibilidade de apresentação de reconvenção da reconvenção (reconvenções sucessivas) - o juiz pode indeferir o pedido, se vislumbrar prejuízo para o regular andamento do processo. Na audiência em prosseguimento, haverá a instrução simultânea da ação e reconvenção -- Nota: o arquivamento da ação, pela ausência do reclamante (art. 844 CLT), implica a extinção do processo sem julgamento de mérito, antes mesmo da apresentação da defesa, impossibilitando a Reclamada de apresentar reconvenção. Reconvenção e Compensação: Apesar da compensação ser arguida na contestação (crédito do reclamante igual ou superior ao da reclamada), quando o crédito da reclamada for superior ao do reclamante, esse excedente (diferença) deverá ser cobrado por pedido reconvencional. Reconvenção e Procedimento Sumaríssimo: A Lei 9.099/95 (JEC e JECrim), no art. 31, enuncia: "Não se admitirá a reconvenção. É licito ao réu, na contestação, formular pedido em seu favor, nos limites do art. 3º desta Lei, desde que fundado nos mesmos fatos que constituem objeto da controvérsia" -- Já a Lei 9.957/00 (que disciplina o procedimento sumaríssimo trabalhista) não é explícita quanto ao seu cabimento ou não --- Por aplicação analógica e, em vista das inovações do NCPC, o pedido reconvencional é compatível com o procedimento sumaríssimo trabalhista, por se tratar de procedimento de natureza de ação dúplice, admitindo pedido composto (pedido, formulado pelo réu, na contestação, desde que fundado nos mesmos fatos que constituem o objeto da controvérsia), respeitado o valor limite do rito processual. Reconvenção e Procedimento Sumário: O art. 2º da Lei 5.584/70 nada menciona quanto à aplicabilidade da reconvenção ao procedimento sumário trabalhista --- Atualmente, entende-se pela sua compatibilidade, diante da natureza de ação dúplice (pedido contraposto). Reconvenção e a Execução: A Lei 6.830/80 (cobrança judicial da dívida ativa da Fazenda Pública), é a primeira norma a ser aplicada, de forma subsidiária, ao processo de execução trabalhista (art. 889 CLT) e, na execução da dívida ativa, não se admitem: reconvenção, compensação ou exceções (as quais devem ser arguidas como preliminar, nos embargos do devedor - art. 16, §3º Lei 6.830/80). Documentos que acompanham a resposta da reclamada: Os documentos referentes à qualidade de parte (reclamada), não vão encartados na contestação: são apresentados no início da audiência, antes da tentativa conciliatória. Os demais documentos seguem as mesmas regras dos documentos da inicial. CONTESTAÇÃO Fundamento Legal Arts. 847 CLT; 335 e ss NCPC. Competência Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal .... (defesa aos termos de demanda já proposta: informação conhecida) Número do Processo Indicar a expressão: Processo n°___________ Partes Reclamante e Reclamada: qualificação completa Cabimento I – Resumo da Inicial (Resumir alegações e pedidos,sem exercer juízo de valor); II - Preliminares (art. 337 NCPC – informar a preliminar e a consequência jurídica de seu acolhimento); III - Mérito (rebater cada um dos pedidos da inicial e/ou alegar fato que impeça, modifique ou extinga o direito do autor) Pedidos Requerer: acolhimento das preliminares, pedido reconvencional, improcedência da ação (procedência da reconvenção), a condenação do Reclamado no pagamento das custas processuais e honorários advocatícios, protestar pelas provas e requerer que as intimações sejam enviadas para o escritório na Rua__ (art. 106, I NCPC). EXCEÇÕES Espécies e Apresentação: Na sistemática processual trabalhista, não existem autos apartados para os incidentes: todos tramitarão nos autos do processo principal --- Com a apresentação da exceção de impedimento ou suspeição do juiz, a tramitação da ação principal é suspensa, muitas vezes nem ocorrendo o recebimento da contestação. IMPEDIMENTO E SUSPEIÇÃO - Imparcialidade do juiz Quando inexiste a plena capacidade subjetiva do juiz, desembargador ou ministro, a parte pode e deve denunciá-la, por meio da exceção de impedimento ou suspeição (arts. 144 a 146 NCPC e 801 e 802 CLT), atribuindo-lhe suposta dúvida de que não possa exercer suas funções com imparcialidade ou independência que dele se espera. Como a CLT não diferencia os motivos de impedimento ou suspeição (art. 801. CLT), devem ser adotados os inseridos no CPC --- O Impedimento ocorre quando a lei estabelece a presunção absoluta de parcialidade (art. 144 NCPC) e a Suspeição, quando está em situação de dúvida seu bom procedimento (suspeita da parcialidade - art. 145 NCPC) --- Aplica-se aos serventuários da justiça, perito, intérprete e ao órgão do Ministério Público, quando este não for parte. Em que pese o caráter subjetivo do termo ‘parcialidade’, o critério utilizado para a avaliação da suspeição deve ser adotado de forma objetiva, isto é, se o juiz recair em uma das hipóteses enumeradas pelo legislador deve ser proibido de julgar a causa, sem que seja questionada a existência de eventual interesse no deslinde da demanda. Procedimento No processo trabalhista, a exceção de impedimento ou de suspeição poderá ser feita por escrito ou oral, quando da formulação da defesa em audiência. Se for oral, deverá ser formulada no prazo de 20 minutos para a resposta (art. 847 CLT). Apresentada a Exceção, o processo ficará suspenso (art. 799 CLT), devendo o juiz ou tribunal designar audiência, dentro de 48hs, para instrução e julgamento da exceção (art. 802 CLT). Atenção: Por adotarem o mesmo procedimento, as exceções de impedimento e de suspeição, para fins puramente didáticos, estão sendo explicadas em conjunto, mas é certo que, em caso de cabimento, as mesmas devem ser arguidas em peças diferentes, de forma independente. A Vara do Trabalho (art. 653 CLT) é o órgão competente para apreciar a exceção de suspeição ou impedimento de qualquer um de seus membros, ocorrendo afastamento do Juiz e a vinda de um juiz substituto, para atuar na instrução e julgamento da exceção. Tratando-se de suspeição ou impedimento de Juiz de Direito, no exercício da competência trabalhista (arts. 668 e 669 CLT), este será este substituído na forma da organização judiciária local (art. 146 NCPC). Fundamento Legal Artigos 144 a 146 NCPC e 799 a 802 CLT. Competência Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz Federal .... (juiz da causa) Número do Processo Indicar a expressão: Processo n°___________ Partes Excipiente (propõe a exceção) e Excepto (responde a exceção - juiz). Repetir a qualificação das partes. Cabimento I – Fatos (breve resumo da petição inicial) II – Fundamentos Jurídicos (Demonstrar o impedimento ou suspeição). Pedidos Requerer o recebimento da exceção, com a declaração da suspensão da ação principal (art. 799 CLT); o reconhecimento do impedimento ou da suspeição e remessa dos autos ao substituto legal, protestar por provas e requerer que as intimações sejam enviadas para o escritório na Rua _ (art. 106,I, NCPC).