ADM II MATERIA COMPLETA

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SERVIÇOS PÚBLICOS.
CONCEITO
“SERVIÇO PÚBLICO É TODO AQUELE PRESTADO PELA ADMINISTRAÇÃO OU POR SEUS DELEGADOS, SOB NORMAS E CONTROLES ESTATAIS, PARA SATISFAZER NECESSIDADES ESSENCIAIS OU SECUNDÁRIAS DA COLETIVIDADE, OU SIMPLES CONVENIÊNCIA DO ESTADO”. SÃO EXEMPLOS DE SERVIÇOS PÚBLICOS: O ENSINO PÚBLICO, O DE POLÍCIA, O DE SAÚDE PÚBLICA, O DE TRANSPORTE COLETIVO, O DE TELECOMUNICAÇÕES, ETC.
APESAR DE HAVER UM REGIME JURÍDICO ESPECÍFICO APLICÁVEL AOS SERVIÇOS PÚBLICOS NÃO HÁ CONSENSO ENTRE OS JURISTAS SOBRE A DEFINIÇÃO DESSE TERMO. A CONTROVÉRSIA SOBRE O TEMA SE DEU, EM GRANDE PARTE, DEVIDO À EVOLUÇÃO DO CONCEITO DE SERVIÇO PÚBLICO AO PASSAR DO TEMPO. O SIGNIFICADO SOFREU MUDANÇAS QUANDO SE ALTEROU A PRÓPRIA ESTRUTURA DO ESTADO BRASILEIRO, QUE PASSOU PELA TRANSFORMAÇÃO DE SER UM ESTADO LIBERAL PARA VIRAR UM ESTADO SOCIAL. NESSE MOMENTO HISTÓRICO OCORREU UM AUMENTO NO ESCOPO DE ATIVIDADE ESTATAL QUE ACARRETOU UMA ALTERAÇÃO DO CONCEITO DE SERVIÇO PÚBLICO. DEVIDO A ESSA MUDANÇA, OS DOUTRINADORES SE DIVIDEM EM DUAS CORRENTES PRINCIPAIS. A PRIMEIRA ADOTA UMA DEFINIÇÃO AMPLA DE SERVIÇO PÚBLICO, ENTENDENDO QUE SE ENQUADRA NESSE CONCEITO “TODA A ATIVIDADE QUE O ESTADO EXERCE PARA CUMPRIR OS SEUS FINS”. A SEGUNDA ADOTA UM CONCEITO MAIS RESTRITO QUE, EM SUA MAIORIA, EXCLUI DA DEFINIÇÃO DE SERVIÇO PÚBLICO AS ATIVIDADES LEGISLATIVAS E JUDICIÁRIAS.
A CORRENTE QUE ADOTA UM CONCEITO AMPLO DE SERVIÇOS PÚBLICOS É LIDERADA PELO DOUTRINADOR FRANCÊS LEON DUGUIT. DUGUIT ENTENDE QUE O SERVIÇO PÚBLICO É TODA ATIVIDADE PRESTACIONAL DO ESTADO, INCLUINDO NELAS AS ATIVIDADES LEGISLATIVAS E JURISDICIONAIS. ELE ENTENDE QUE SERVIÇO PÚBLICO É:
TODA ATIVIDADE CUJO CUMPRIMENTO DEVE SER REGULADO, ASSEGURADO E FISCALIZADO PELOS GOVERNANTES, POR SE INDISPENSÁVEL À REALIZAÇÃO E AO DESENVOLVIMENTO DA INTERDEPENDÊNCIA SOCIAL, E DE TAL NATUREZA QUE SÓ POSSA SER ASSEGURADO PLENAMENTE PELA INTERVENÇÃO DA FORÇA GOVERNANTE. (...) DIZER QUE UM SERVIÇO É UM SERVIÇO PÚBLICO QUER DIZER QUE ESSE SERVIÇO É ORGANIZADO PELOS GOVERNANTES, FUNCIONANDO SOB A SUA INTERVENÇÃO E DEVENDO TER POR ELES ASSEGURADO O SEU FUNCIONAMENTO SEM INTERRUPÇÃO.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
INDEPENDENTE DE SE ADOTAREM A DEFINIÇÃO AMPLA OU RESTRITA, O CONCEITO DE SERVIÇO PÚBLICO, EM SUA ORIGEM, TINHA TRÊS ELEMENTOS: SUBJETIVO, FORMAL, E MATERIAL.
O ELEMENTO SUBJETIVO SE REFERE AO SUJEITO QUE PRESTA O SERVIÇO, QUE, NA ORIGEM, DEVIA SER PESSOA JURÍDICA DE DIREITO PÚBLICO.
O ELEMENTO MATERIAL DIZ RESPEITO À ATIVIDADE QUE É EXERCIDA, QUE TEM POR OBJETIVO SATISFAZER AS NECESSIDADES COLETIVAS E ATENDER AO INTERESSE PÚBLICO.
POR ÚLTIMO, O CONCEITO MATERIAL FAZ REFERÊNCIA AO REGIME JURÍDICO AO QUAIS OS SERVIÇOS PÚBLICOS SÃO SUJEITOS, QUE NO INÍCIO SERIA O REGIME DE DIREITO PÚBLICO.
FORMAS DE PRESTAÇÃO E MEIOS DE EXECUÇÃO
A PRESTAÇÃO DO SERVIÇO PODE SER:
CENTRALIZADA:  É O QUE PERMANECE INTEGRADO NA ADMINISTRAÇÃO DIRETA (ART. 4º DO DECRETO-LEI Nº 200/67). A COMPETÊNCIA PARA A PRESTAÇÃO DESTES SERVIÇOS É DA UNIÃO E/OU DOS ESTADOS E/OU DOS MUNICÍPIOS. SÃO DA COMPETÊNCIA DA UNIÃO APENAS OS SERVIÇOS PREVISTOS NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. AO MUNICÍPIO PERTENCEM OS SERVIÇOS QUE SE REFEREM AO SEU INTERESSE LOCAL. AO ESTADO PERTENCEM TODOS OS OUTROS SERVIÇOS. NESTE CASO, O ESTADO TEM COMPETÊNCIA RESIDUAL, ISTO É, TODOS OS SERVIÇOS QUE NÃO FOREM DA COMPETÊNCIA DA UNIÃO E DOS MUNICÍPIOS SERÃO DA OBRIGAÇÃO DO ESTADO.
DESCENTRALIZADA: REFEREM-SE AO QUE O PODER PÚBLICO TRANSFERE A TITULARIDADE OU A SIMPLES EXECUÇÃO, POR OUTORGA OU POR DELEGAÇÃO, ÀS AUTARQUIAS, ENTIDADES PARAESTATAIS OU EMPRESAS PRIVADAS. HÁ OUTORGA QUANDO TRANSFERE A TITULARIDADE DO SERVIÇO. HÁ DELEGAÇÃO QUANDO SE TRANSFERE APENAS A EXECUÇÃO DOS SERVIÇOS, O QUE OCORRE NA CONCESSÃO, PERMISSÃO E AUTORIZAÇÃO. A DESCENTRALIZAÇÃO PODE SER TERRITORIAL (UNIÃO, ESTADOS, MUNICÍPIOS) OU INSTITUCIONAL (QUANDO SE TRANSFEREM OS SERVIÇOS PARA AS AUTARQUIAS, ENTES PARAESTATAIS E ENTES DELEGADOS).
NÃO SE DEVE CONFUNDIR DESCENTRALIZAÇÃO COM DESCONCENTRAÇÃO, QUE É A PRESTAÇÃO DOS SERVIÇOS DA ADMINISTRAÇÃO DIRETA PELOS SEUS VÁRIOS ÓRGÃOS.
É POSSÍVEL DESCENTRALIZAR O SERVIÇO POR DOIS DIFERENTES MODOS: OUTORGA ( TRANSFERE O SERVIÇO À TITULARIDADE DE UMA PESSOA JURÍDICA DE DIREITO PÚBLICO CRIADA PARA ESTE FIM) E DELEGAÇÃO. (TRANSFERE À PARTICULAR).
DELEGAÇÃO: CONCESSÃO, PERMISSÃO E AUTORIZAÇÃO
DELEGAÇÃO É O ATO PELO QUAL O PODER PÚBLICO TRANSFERE A PARTICULARES A EXECUÇÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS, MEDIANTE REGULAMENTAÇÃO E CONTROLE PELO PODER PÚBLICO DELEGANTE.
A DELEGAÇÃO PODE SER FEITA POR:
CONCESSÃO:  CONTRATO ATRAVÉS DO QUAL O ESTADO DELEGA A ALGUÉM O EXERCÍCIO DE UM SERVIÇO PÚBLICO E ESTE ACEITA PRESTÁ-LO EM NOME DO PODER PÚBLICO SOB CONDIÇÕES FIXADAS E ALTERÁVEIS UNILATERALMENTE PELO ESTADO, MAS POR SUA CONTA, RISCO, REMUNERANDO-SE PELA COBRANÇA DE TARIFAS DIRETAMENTE DOS USUÁRIOS DO SERVIÇO E TENDO A GARANTIA DE UM EQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO. A CONCESSÃO PODE SER CONTRATUAL OU LEGAL. É CONTRATUAL QUANDO SE CONCEDE A PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS AOS PARTICULARES. É LEGAL QUANDO A CONCESSÃO É FEITA A ENTIDADES AUTÁRQUICAS E EMPRESAS ESTATAIS. É INTUITU PERSONAE (NÃO PODE O CONCESSIONÁRIO TRANSFERIR O CONTRATO PARA TERCEIROS).  A CONCESSÃO EXIGE AUTORIZAÇÃO LEGISLATIVA; REGULAMENTAÇÃO POR DECRETO; E CONCORRÊNCIA PÚBLICA. O CONTRATO DE CONCESSÃO TEM QUE OBEDECER À LEI, AO REGULAMENTO E AO EDITAL. POR ESTE CONTRATO NÃO SE TRANSFERE A PRERROGATIVA PÚBLICA (TITULARIDADE), MAS APENAS A EXECUÇÃO DOS SERVIÇOS. FINDO O CONTRATO, OS DIREITOS E BENS VINCULADOS AO SERVIÇO RETORNAM AO PODER CONCEDENTE. O PODER PÚBLICO REGULAMENTA E CONTROLA O CONCESSIONÁRIO. TODA CONCESSÃO FICA SUBMETIDA A NORMAS DE ORDEM REGULAMENTAR, QUE SÃO A LEI DO SERVIÇO. ESTAS NORMAS REGRAM SUA PRESTAÇÃO E PODEM SER ALTERADAS UNILATERALMENTE PELO PODER PÚBLICO. FICA TAMBÉM SUBMETIDA A NORMAS DE ORDEM CONTRATUAL, QUE FIXAM AS CLÁUSULAS ECONÔMICAS DA CONCESSÃO E SÓ PODEM SER ALTERADAS PELO ACORDO DAS PARTES.
PERMISSÃO: ATO UNILATERAL, PRECÁRIO E DISCRICIONÁRIO, ATRAVÉS DO QUAL O PODER PÚBLICO TRANSFERE A ALGUÉM O DESEMPENHO DE UM SERVIÇO PÚBLICO, PROPORCIONANDO AO PERMISSIONÁRIO A POSSIBILIDADE DE COBRANÇA DE TARIFA AOS USUÁRIOS. A PERMISSÃO PODE SER UNILATERALMENTE REVOGADA, A QUALQUER TEMPO, PELA ADMINISTRAÇÃO, SEM QUE DEVA PAGAR AO PERMISSIONÁRIO QUALQUER INDENIZAÇÃO, EXCETO SE SE TRATAR DE PERMISSÃO CONDICIONADA QUE É AQUELA EM QUE O PODER PÚBLICO SE AUTOLIMITA NA FACULDADE DISCRICIONÁRIA DE REVOGÁ-LA A QUALQUER TEMPO, FIXANDO EM LEI O PRAZO DE SUA VIGÊNCIA. A PERMISSÃO CONDICIONADA É USADA GERALMENTE PARA TRANSPORTES COLETIVOS. NESTE CASO, SE REVOGADA OU ALTERADA, DÁ CAUSAS A INDENIZAÇÃO. SÃO CARACTERÍSTICAS DA PERMISSÃO A UNILATERALIDADE (É ATO ADMINISTRATIVO E NÃO CONTRATO); A DISCRICIONARIEDADE; A PRECARIEDADE E SER INTUITU PERSONAE.
AUTORIZAÇÃO:  ATO ADMINISTRATIVO DISCRICIONÁRIO E PRECÁRIO PELO QUAL O PODER PÚBLICO TORNA POSSÍVEL AO PARTICULAR A REALIZAÇÃO DE CERTA ATIVIDADE, SERVIÇO OU UTILIZAÇÃO DE DETERMINADOS BENS PARTICULARES OU PÚBLICOS, DE SEU EXCLUSIVO OU PREDOMINANTE INTERESSE, QUE A LEI CONDICIONA À AQUIESCÊNCIA PRÉVIA DA ADMINISTRAÇÃO. EXS.: SERVIÇO DE TÁXI, SERVIÇO DE DESPACHANTE, SERVIÇO DE SEGURANÇA PARTICULAR. CARACTERÍSTICAS: ATO UNILATERAL DA ADMINISTRAÇÃO: PRECÁRIO; DISCRICIONÁRIO; NO INTERESSE DO PARTICULAR; INTUITU PERSONAE.
CLASSIFICAÇÃO
SERVIÇOS PÚBLICOS - SÃO OS QUE A ADMINISTRAÇÃO PRESTA DIRETAMENTE À COMUNIDADE, POR RECONHECER SUA ESSENCIALIDADE E NECESSIDADE PARA A SOBREVIVÊNCIA DO GRUPO SOCIAL E DO PRÓPRIO ESTADO. POR ISSO MESMO, TAIS SERVIÇOS SÃO CONSIDERADOS PRIVATIVOS DO PODER PÚBLICO, NO SENTIDO DE QUE SÓ A ADMINISTRAÇÃO DEVE PRESTÁ-LOS, SEM DELEGAÇÃO A TERCEIROS. EX.: DEFESA NACIONAL, DE POLÍCIA, DE PRESERVAÇÃO DA SAÚDE PÚBLICA.
SERVIÇOS DE UTILIDADE PÚBLICA - SERVIÇOS DE UTILIDADE PÚBLICA SÃO OS QUE A ADMINISTRAÇÃO, RECONHECENDO SUA CONVENIÊNCIA (NÃO ESSENCIALIDADE, NEM NECESSIDADE) PARA OS MEMBROS DA COLETIVIDADE, PRESTA-OS DIRETAMENTE OU AQUIESCE EM QUE SEJAM PRESTADOS POR TERCEIROS (CONCESSIONÁRIOS,PERMISSIONÁRIOS OU AUTORIZATÁRIOS), NAS CONDIÇÕES REGULAMENTADAS E SOB SEU CONTROLE, MAS POR CONTA E RISCO DOS PRESTADORES, MEDIANTE REMUNERAÇÃO DOS USUÁRIOS. EX.: OS SERVIÇOS DE TRANSPORTE COLETIVO, ENERGIA ELÉTRICA, GÁS, TELEFONE.
SERVIÇOS PRÓPRIOS DO ESTADO - SÃO AQUELES QUE SE RELACIONAM INTIMAMENTE COM AS ATRIBUIÇÕES DO PODER PÚBLICO (EX.: SEGURANÇA, POLÍCIA, HIGIENE E SAÚDE PÚBLICAS ETC.) E PARA A EXECUÇÃO DOS QUAIS A ADMINISTRAÇÃO USA DA SUA SUPREMACIA SOBRE OS ADMINISTRADOS. NÃO PODEM SER DELEGADOS A PARTICULARES. TAIS SERVIÇOS, POR SUA ESSENCIALIDADE, GERALMENTE SÃO GRATUITOS OU DE BAIXA REMUNERAÇÃO.
SERVIÇOS IMPRÓPRIOS DO ESTADO - SÃO OS QUE NÃO AFETAM SUBSTANCIALMENTE AS NECESSIDADES DA COMUNIDADE, MAS SATISFAZEM INTERESSES COMUNS DE SEUS MEMBROS, E, POR ISSO, A ADMINISTRAÇÃO OS PRESTA REMUNERADAMENTE, POR SEUS ÓRGÃOS OU ENTIDADES DESCENTRALIZADAS (EX.: AUTARQUIAS, EMPRESAS PÚBLICAS, SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA, FUNDAÇÕES GOVERNAMENTAIS), OU DELEGA SUA PRESTAÇÃO.
SERVIÇOS GERAIS OU “UTI UNIVERSI” - SÃO AQUELES QUE A ADMINISTRAÇÃO PRESTA SEM TER USUÁRIOS DETERMINADOS, PARA ATENDER À COLETIVIDADE NO SEU TODO. EX.: POLÍCIA, ILUMINAÇÃO PÚBLICA, CALÇAMENTO. DAÍ POR QUE, NORMALMENTE, OS SERVIÇOS UTI UNIVERSI DEVEM SER MANTIDOS POR IMPOSTO (TRIBUTO GERAL), E NÃO POR TAXA OU TARIFA, QUE É REMUNERAÇÃO MENSURÁVEL E PROPORCIONAL AO USO INDIVIDUAL DO SERVIÇO.
SERVIÇOS INDIVIDUAIS OU “UTI SINGULI” - SÃO OS QUE TÊM USUÁRIOS DETERMINADOS E UTILIZAÇÃO PARTICULAR E MENSURÁVEL PARA CADA DESTINATÁRIO. EX.: O TELEFONE, A ÁGUA E A ENERGIA ELÉTRICA DOMICILIARES. SÃO SEMPRE SERVIÇOS DE UTILIZAÇÃO INDIVIDUAL, FACULTATIVA E MENSURÁVEL, PELO QUÊ DEVEM SER REMUNERADOS POR TAXA (TRIBUTO) OU TARIFA (PREÇO PÚBLICO), E NÃO POR IMPOSTO.
SERVIÇOS INDUSTRIAIS - SÃO OS QUE PRODUZEM RENDA MEDIANTE UMA REMUNERAÇÃO DA UTILIDADE USADA OU CONSUMIDA. EX.: ITA, CTA.
SERVIÇOS ADMINISTRATIVOS - SÃO OS QUE A ADMINISTRAÇÃO EXECUTA PARA ATENDER AS SUAS NECESSIDADES INTERNAS. EX.: IMPRENSA OFICIAL.
PRINCÍPIOS
PRINCÍPIO DA REGULARIDADE: MANUTENÇÃO DA QUALIDADE DO SERVIÇO.
PRINCÍPIO DA EFICIÊNCIA: QUANTO AOS MEIOS E RESULTADOS
PRINCÍPIO DA CONTINUIDADE: ART. 6º , § 3º , LEI 8.987 /95 (SUPRATRANSCRITOS).
PRINCÍPIO DA GENERALIDADE: O SERVIÇO PÚBLICO DEVE SER PRESTADO ERGA OMNES .
PRINCÍPIO DA ATUALIDADE: DE ACORDO COM O ESTADO DA TÉCNICA, OU SEJA, DE ACORDO COM AS TÉCNICAS MAIS ATUAIS.
PRINCÍPIO DA SEGURANÇA: O SERVIÇO PÚBLICO NÃO PODE COLOCAR EM RISCO A VIDA DOS ADMINISTRADOS, OS ADMINISTRADOS NÃO PODEM TER SUA SEGURANÇA COMPROMETIDA PELOS SERVIÇOS PÚBLICOS.
PRINCÍPIO DA MODICIDADE: SERVIÇO PÚBLICO DEVE SE PRESTADO DA FORMA MAIS BARATA POSSÍVEL, DE ACORDO COM A TARIFA MÍNIMA.
PRINCÍPIO DA CORTESIA: OS SERVIÇOS PÚBLICOS DEVEM SER PRESTADO
LICITAÇÃO
A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA, DIRETA E INDIRETA, NÃO POSSUI AUTONOMIA PARA CELEBRAR CONTRATOS COMO ADQUIRIR, VENDER, CEDER, LOCAR OU CONTRATAR OBRAS OU SERVIÇOS, POIS ESTA NÃO TRABALHA COM RECURSOS PRÓPRIOS OU DISPONÍVEIS, MAS SIM COM RECURSOS PÚBLICOS. DESTA FORMA, A ADMINISTRAÇÃO DEVERÁ PRESTAR CONTAS E OBSERVAR UMA SÉRIE DE PRINCÍPIOS E PROCEDIMENTOS PREVISTOS EM LEI.
A LICITAÇÃO É UM PROCESSO ADMINISTRATIVO QUE VISA ASSEGURAR IGUALDADE DE CONDIÇÕES A TODOS QUE QUEIRAM REALIZAR UM CONTRATO COM O PODER PÚBLICO. A LICITAÇÃO É DISCIPLINADA POR LEI (LEI 8666 DE 1993). ESTA ESTABELECE CRITÉRIOS OBJETIVOS DE SELEÇÃO DAS PROPOSTAS DE CONTRATAÇÃO MAIS VANTAJOSAS PARA O INTERESSE PÚBLICO.
O PROCEDIMENTO LICITATÓRIO DEVE OBSERVAR OS SEGUINTES PRINCÍPIOS:
MORALIDADE: COMPORTAMENTO ESCORREITO, LISO E HONESTO DA ADMINISTRAÇÃO.
IMPESSOALIDADE: PROIBIÇÃO DE QUALQUER CRITÉRIO SUBJETIVO, TRATAMENTO DIFERENCIADO OU PREFERÊNCIA, DURANTE O PROCESSO LICITATÓRIO PARA QUE NÃO SEJA FRUSTRADO O CARÁTER COMPETITIVO DESTA.
LEGALIDADE: DISCIPLINA A LICITAÇÃO COMO UMA ATIVIDADE VINCULADA, OU SEJA, PREVISTA PELA LEI, NÃO HAVENDO SUBJETIVIDADE DO ADMINISTRADOR.
PROBIDADE: ESTRITA OBEDIÊNCIA ÀS PAUTAS DE MORALIDADE, INCLUINDO NÃO SÓ A CORREÇÃO DEFENSIVA DOS INTERESSES DE QUEM A PROMOVE, BEM COMO AS EXIGÊNCIAS DE LEALDADE E BOA-FÉ NO TRATO COM OS LICITANTES.
PUBLICIDADE: TRANSPARÊNCIA DOS ATOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA.
JULGAMENTO OBJETIVO: VEDAÇÃO DA UTILIZAÇÃO DE QUALQUER CRITÉRIO OU FATOR SIGILOSO, SUBJETIVO, SECRETO OU RESERVADO NO JULGAMENTO DAS PROPOSTAS QUE POSSA ELIDIR A IGUALDADE ENTRE OS LICITANTES. ARTIGO 44, DA LEI 8666/93.
VINCULAÇÃO AO INSTRUMENTO CONVOCATÓRIO: RESPEITO ÀS REGRAS ESTABELECIDAS NO EDITAL OU NA CARTA-CONVITE – ARTIGO 41, LEI 8666/93
SIGILO DAS PROPOSTAS: É UM PRESSUPOSTO DE IGUALDADE ENTRE OS LICITANTES. O CONTEÚDO DAS PROPOSTAS NÃO É PÚBLICO, NEM ACESSÍVEL ATÉ O MOMENTO PREVISTO PARA SUA ABERTURA, PARA QUE NENHUM CONCORRENTE SE ENCONTRE EM SITUAÇÃO VANTAJOSA EM RELAÇÃO AOS DEMAIS.
COMPETITIVIDADE: O PROCEDIMENTO DE LICITAÇÃO DEVE BUSCAR O MELHOR SERVIÇO PELO MENOR PREÇO.
AS LICITAÇÕES POSSUEM SEIS MODALIDADES: CONCORRÊNCIA, TOMADA DE PREÇOS, CONVITE, CONCURSO, LEILÃO E PREGÃO.
A CONCORRÊNCIA EXIGE REQUISITOS DE HABILITAÇÃO (EXIGIDOS NO EDITAL), NA FASE INICIAL, COMPROVADOS DOCUMENTALMENTE. ESTA MODALIDADE OCORRE QUANDO SE TRATA DE CONCESSÃO DE DIREITO REAL DE USO, DE OBRAS OU SERVIÇOS PÚBLICOS – DE ENGENHARIA OU NÃO -, NA COMPRA E VENDA DE IMÓVEIS (BENS PÚBLICOS), LICITAÇÕES INTERNACIONAIS. A LEI 8666/93 EM SEU ART. 23 DEFINE OS LIMITES DE VALORES PARA ESTA MODALIDADE: ACIMA DE R$ 1.500.000,00 (UM MILHÃO E QUINHENTOS MIL REAIS) PARA OBRAS E SERVIÇOS DE ENGENHARIA; E ACIMA DE R$ 650.000,00 (SEISCENTOS E CINQÜENTA MIL REAIS) PARA COMPRAS E SERVIÇOS DE OUTRAS NATUREZAS.
A TOMADA DE PREÇOS É A ESPÉCIE QUE NECESSITA DE UM CERTIFICADO DO REGISTRO CADASTRAL (CRC), OU SEJA, NECESSITA COMPROVAR OS REQUISITOS PARA PARTICIPAR DA LICITAÇÃO ATÉ O TERCEIRO DIA ANTERIOR AO TÉRMINO DO PERÍODO DE PROPOSTA.
O CONVITE NÃO REQUER PUBLICAÇÃO DE EDITAL. TRATA-SE DE UMA CONTRATAÇÃO MAIS CÉLERE. OS INTERESSADOS SEJAM CADASTRADOS OU NÃO, SÃO ESCOLHIDOS E CONVIDADOS EM NÚMERO MÍNIMO DE TRÊS LICITANTES. OS DEMAIS INTERESSADOS QUE NÃO FOREM CONVIDADOS, PODERÃO COMPARECER E DEMONSTRAR INTERESSE COM VINTE E QUATRO HORAS DE ANTECEDÊNCIA À APRESENTAÇÃO DAS PROPOSTAS.
NO CONCURSO, OCORRERÁ A ESCOLHA DE TRABALHO CIENTÍFICO, ARTÍSTICO, OU TÉCNICO COM PRÊMIO OU REMUNERAÇÃO AOS VENCEDORES, CONFORME O EDITAL PUBLICADO NA IMPRENSA OFICIAL COM ANTECEDÊNCIA MÍNIMA DE QUARENTA E CINCO DIAS. A ESCOLHA DO VENCEDOR SERÁ FEITA POR UMA COMISSÃO JULGADORA ESPECIALIZADA NA ÁREA.
A MODALIDADE DE LICITAÇÃO DENOMINADA LEILÃO NÃO SE CONFUNDE COM O LEILÃO MENCIONADO NO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. ESTA ESPÉCIE LICITATÓRIA VERSA SOBRE A VENDA DE BENS INSERVÍVEIS PARA A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA, DE MERCADORIAS LEGALMENTE APREENDIDAS, DE BENS PENHORADOS (DADOS EM PENHOR – DIREITO REAL CONSTITUÍDO AO BEM) E DE IMÓVEIS ADQUIRIDOS PELA ADMINISTRAÇÃO POR DAÇÃO EM PAGAMENTO OU POR MEDIDA JUDICIAL.
O PREGÃO FOI INSTITUÍDO PELA LEI 10520/02, E VERSA SOBRE A AQUISIÇÃO DE BENS E SERVIÇOS COMUNS (SERVIÇOS CUJOS PADRÕES DE DESEMPENHO E QUALIDADE POSSAM SER OBJETIVAMENTE DEFINIDOS PELO EDITAL).
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
O CONTRATO ADMINISTRATIVO É SEMPRE CONSENSUAL, VISTO QUE CONCRETIZA UM ACORDO DE VONTADES. ALÉM DISSO, EM REGRA, É, ONEROSO, FORMAL, COMUTATIVO E INTUITU PERSONAE (CELEBRADO EM FUNÇÃO DE CARACTERÍSTICAS PESSOAIS E RELEVANTES DO CONTRATADO). SEGUNDO HELY LOPES MEIRELLES, O CONTRATO ADMINISTRATIVO “É O AJUSTE QUE A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA, AGINDO NESSA QUALIDADE, FIRMA COM PARTICULAR OU OUTRA ENTIDADE ADMINISTRATIVA, PARA A CONSECUÇÃO DE OBJETIVOS DE INTERESSE PÚBLICO, NAS CONDIÇÕES ESTABELECIDAS PELA PRÓPRIA ADMINISTRAÇÃO”. NESSE MESMO CONTEXTO O ENUNCIADO DO ARTIGO 2º, PARÁGRAFO ÚNICO DA LEI 8.666/93, ESTABELECE: "PARA OS FINS DESTA LEI, CONSIDERA-SE CONTRATO TODO E QUALQUER AJUSTE ENTRE ÓRGÃOS OU ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA E PARTICULARES, EM QUE HAJA UM ACORDO DE VONTADES PARA FORMAÇÃO DE VÍNCULO E A ESTIPULAÇÃO DE OBRIGAÇÕES RECÍPROCAS, SEJA QUAL FOR A DENOMINAÇÃO UTILIZADA".
A EXPRESSÃO“CONTRATO ADMINISTRATIVO” É UTILIZADA, PARA NOMEAR APENAS OS CONTRATOS EM QUE A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA, INDIRETA OU DIRETA, INVESTIDA NESSA QUALIDADE, CELEBRA COM PESSOAS FÍSICAS OU JURÍDICAS, PÚBLICAS OU PRIVADAS, COM FINS PÚBLICOS, SEGUNDO REGIME JURÍDICO DE DIREITO PÚBLICO.
HÁ DE SE FALAR TAMBÉM NAS PECULIARIDADES ADVINDAS DE OUTRAS ESPÉCIES DE CONTRATOS, COMO POR EXEMPLO, AS CHAMADAS CLÁUSULAS EXORBITANTES. ESSAS VISAM  O ESTABELECIMENTO DE UMA PRERROGATIVA EM FAVOR DE UMA DAS PARTES PARA QUE HAJA O PERFEITO ATENDIMENTO DO INTERESSE PÚBLICO, QUE DEVE SEMPRE SE SOBREPOR AO INTERESSE DO INDIVIDUAL/PARTICULAR.
AS CLÁUSULAS EXORBITANTES PODEM SE MANIFESTAR NAS INTERFERÊNCIAS IMPREVISTAS (QUE SÃO OS OBSTÁCULOS NATURAIS QUE PREJUDICAM A EXECUÇÃO DO CONTRATO), NA POSSIBILIDADE DE ALTERAÇÃO E RESCISÃO UNILATERAL DO CONTRATO POR PARTE DA ADMINISTRAÇÃO; NA MANUTENÇÃO DO EQUILÍBRIO ECONÔMICO E FINANCEIRO DO CONTRATO QUE CONSTITUI PRERROGATIVA DO PARTICULAR EM REIVINDICÁ-LO DIANTE DE SITUAÇÕES IMPREVISTAS COMO O FATO DO PRÍNCIPE (FATO GERAL DO PODER PÚBLICO QUE AFETA O CONTRATO, APESAR DE NÃO SER DIRIGIDO ESPECIALMENTE A ELE), FATO DA ADMINISTRAÇÃO (ATO DA ADMINISTRAÇÃO ESPECIFICAMENTE DIRIGIDO AO CONTRATO). E AINDA, SE EXTERIORIZAM NO CONTROLE DO CONTRATO, POR PARTE DA ADMINISTRAÇÃO; NA OCUPAÇÃO PROVISÓRIA E POR FIM, NA POSSIBILIDADE DE APLICAÇÃO DE PENALIDADES CONTRATUAIS PELA ADMINISTRAÇÃO; NA REVISÃO DE PREÇOS E TARIFAS; E NA NÃO OPONIBILIDADE DA EXCEÇÃO DE CONTRATO NÃO CUMPRIDO, SEGUNDO A QUAL NÃO SERÁ LÍCITO AO PARTICULAR CESSAR A EXECUÇÃO DO AVENÇADO EM RAZÃO DA ADMINISTRAÇÃO NÃO TER CUMPRIDO A SUA PARTE NO CONTRATO;
1. DA FORMALIZAÇÃO
NO QUE DIZ RESPEITO À FORMALIZAÇÃO, CUMPRE MENCIONAR QUE OS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS SÃO REGIDOS PELOS PRECEITOS E ELAS CLÁUSULAS DE DIREITO PÚBLICO, APLICANDO-LHES SUPLETIVAMENTE OS PRINCÍPIOS DA TEORIA GERAL DOS CONTRATOS E AS DISPOSIÇÕES DE DIREITO PRIVADO. É O QUE DISPÔS A LEI DE LICITAÇÕES N° 8.666/93, ARTIGO 54. A REFERIDA LEI ESTABELECE, EM SEU ARTIGO 55, CLÁUSULAS NECESSÁRIAS AOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS (OBJETO E SEUS ELEMENTOS CARACTERÍSTICOS, REGIME DE EXECUÇÃO, PREÇO E CONDIÇÕES DE PAGAMENTO, PRAZOS DE INÍCIO DE ETAPAS DE EXECUÇÃO, CONCLUSÃO E ENTREGA, CRÉDITOS ORÇAMENTÁRIOS, GARANTIAS OFERECIDAS, DIREITOS E RESPONSABILIDADES DAS PARTES, CASOS DE RESCISÃO, OS DIREITOS DA ADMINISTRAÇÃO EM CASO DE RESCISÃO, AS CONDIÇÕES DE IMPORTAÇÃO, A VINCULAÇÃO AO EDITAL, LEGISLAÇÃO APLICÁVEL, MANUTENÇÃO DAS CONDIÇÕES DE HABILITAÇÃO E QUALIFICAÇÃO). MUITO EMBORA, PARTE DOS AUTORES, AO TRATAR DO TEMA, ENTENDE COMO OBRIGATÓRIA A PRESENÇA APENAS DAS CLÁUSULAS MENCIONADAS NOS INCISOS I, II, III, IV E VII, SENDO AS DEMAIS, OU FACULTATIVAS, OU DISPENSÁVEIS, CONFORME A NATUREZA E AS PECULIARIDADES DE CADA CONTRATO.EM REGRA, OS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DEVEM SER FORMADOS POR MEIO DE UM TERMO (TERMO ADMINISTRATIVO OU TERMO DE CONTRATO).
O CONTRATO ADMINISTRATIVO É ELABORADO POR ESCRITO, SALVO NAS HIPÓTESES DE PEQUENAS COMPRAS DE PRONTO PAGAMENTO, CONFORME REGE O PARÁGRAFO ÚNICO DO ARTIGO 60 DA LEI N° 8.666/93. A FORMA ESCRITA GARANTE A POSSIBILIDADE DE CONTROLE DOS ATOS PRATICADOS PELA ADMINISTRAÇÃO. QUANDO SE FALA SOBRE OS PONTOS FUNDAMENTAIS PARA A FORMALIZAÇÃO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO, É IMPORTANTE RESSALTAR QUE SERÁ NULO O CONTRATO ADMINISTRATIVO QUE SE MOSTRAR OMISSO EM PONTOS FUNDAMENTAIS, OU FIRMADO SEM LICITAÇÃO QUANDO EXIGIDA, OU SE RESULTANTE DE LICITAÇÃO IRREGULAR OU FRAUDADA NO JULGAMENTO. O PARÁGRAFO ÚNICO DO ARTIGO 61 DA LEI DE LICITAÇÕES RETRATA UMA APLICAÇÃO DO PRINCÍPIO DA PUBLICIDADE, COMO CONDIÇÃO INDISPENSÁVEL À EFICÁCIA DO CONTRATO. ESSE MESMO PRINCÍPIO É OBSERVADO NO ARTIGO 63 DESTA MESMA LEI AO DETERMINAR A ACESSIBILIDADE DO PROCESSO A QUALQUER INTERESSADO. VALE RESSALTAR QUE, CERTAS CLÁUSULAS, AINDA QUE NÃO PREVISTAS NO CONTRATO, DECORREM DA LEI E, EM RAZÃO DE SUA OBRIGATORIEDADE, NÃO PODEM SER AFASTADAS PELA VONTADE DAS PARTES.
2. DAS ESPÉCIES SÃO ESPÉCIES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS:
• DE OBRA PÚBLICA: AJUSTE CONTRATUAL QUE TEM POR OBJETO UMA CONSTRUÇÃO, REFORMA OU UMA AMPLIAÇÃO DE UM IMÓVEL DESTINADO AO PÚBLICO OU AO SERVIÇO PÚBLICO. ESSA MODALIDADE ADMITE DUAS ESPÉCIES DE REGIMES DE EXECUÇÃO, A EMPREITADA E A TAREFA.
• DE SERVIÇO: AJUSTE QUE TEM POR OBJETO UMA ATIVIDADE PRESTADA À ADMINISTRAÇÃO, PARA ATENDIMENTO DE SUAS NECESSIDADES OU DE SEUS ADMINISTRADOS. EXISTEM OS SERVIÇOS COMUNS, OS TRABALHOS ARTÍSTICOS E OS TÉCNICO-PROFISSIONAIS (INCLUEM-SE NESSA CATEGORIA, OS CONTRATOS DE MANUTENÇÃO, TRANSPORTE, COMUNICAÇÃO, ENTRE OUTROS).
• DE FORNECIMENTO: AJUSTE PELO QUAL A ADMINISTRAÇÃO ADQUIRE BENS E COISAS MÓVEIS NECESSÁRIOS À MANUTENÇÃO DE SEUS SERVIÇOS E REALIZAÇÃO DE OBRAS.
DE CONCESSÃO: AJUSTES ONDE A ADMINISTRAÇÃO (A UNIÃO, O ESTADO, O DISTRITO FEDERAL OU O MUNICÍPIO) CONCEDE A TERCEIROS A REALIZAÇÃO DE DETERMINADAS ATIVIDADES. ESTA ESPÉCIE DIVIDE-SE EM TRÊS MODALIDADES: CONCESSÃO DE SERVIÇO PÚBLICO, CONCESSÃO DE OBRA PÚBLICA, E CONCESSÃO DE USO DE BEM PÚBLICO, PARA QUE O EXPLORE POR SUA CONTA E RISCO, PELO PRAZO E NAS CONDIÇÕES REGULAMENTARES E CONTRATUAIS (SÃO EXEMPLOS DE SERVIÇOS PÚBLICOS PASSÍVEIS DE CONCESSÃO, OS SERVIÇOS DE TELECOMUNICAÇÕES, SANEAMENTO, ENERGIA ELÉTRICA, ENTRE OUTROS).
• DE GERENCIAMENTO: QUE CONSISTE NA ESPÉCIE EM QUE O CONTRATANTE COMETE AO GERENCIADOR A CONDUÇÃO DE UM EMPREENDIMENTO, RESERVANDO PARA SI A COMPETÊNCIA DECISÓRIA FINAL E RESPONSABILIZANDO-SE PELOS ENCARGOS FINANCEIROS. É CELEBRADO PELO PODE PÚBLICO COM ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO DIRETA, INDIRETA E ENTIDADES PRIVADAS QUALIFICADAS COMO ORGANIZAÇÕES SOCIAIS, PARA LHES AMPLIAR A AUTONOMIA GERENCIAL, ORÇAMENTÁRIA E FINANCEIRA OU PARA LHES PRESTAR VARIADOS AUXÍLIOS E LHES FIXAR METAS DE DESEMPENHO NA CONSECUÇÃO DE SEUS OBJETIVOS. O CONTRATO DE GESTÃO DESIGNA ALGUMAS ESPÉCIES DE ACORDOS CELEBRADOS ENTRE A ADMINISTRAÇÃO DIRETA E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO INDIRETA, ASSIM TAMBÉM COM ENTIDADES PRIVADAS QUE ATUAM DE FORMA PARALELA COM O ESTADO, E COM DIRIGENTES DE ÓRGÃOS DA PRÓPRIA ADMINISTRAÇÃO DIRETA.
• DE PERMISSÃO: CONCEITUALMENTE DEFINIDO PELA LEI FEDERAL N. 8.987/95, DESTACA-SE PELOS ATRIBUTOS DA UNILATERALIDADE, DISCRICIONARIEDADE E PRECARIEDADE. DESTACA-SE, POR OPORTUNO, A PREVISÃO DO ART. 2O, INCISO IV (“PERMISSÃO DE SERVIÇO PÚBLICO: A DELEGAÇÃO, A TÍTULO PRECÁRIO, MEDIANTE LICITAÇÃO, DA PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS, FEITA PELO PODER CONCEDENTE À PESSOA FÍSICA OU JURÍDICA QUE DEMONSTRE CAPACIDADE PARA SEU DESEMPENHO, POR SUA CONTA E RISCO”).
• DE CONVÊNIOS E CONSÓRCIO PÚBLICO: OS CONVÊNIOS ADMINISTRATIVOS SÃO PACTOS CELEBRADOS POR ENTIDADES PÚBLICAS DE DIVERSAS ESFERAS DO PODER PÚBLICO, PODENDO HAVER A PARTICIPAÇÃO DE ENTES PRIVADOS, PARA O ALCANCE DOS OBJETIVOS COMUNS. DE ACORDO COM A DOUTRINA DE HELY LOPES MEIRELLES: CONVÊNIO É ACORDO, MAS NÃO É CONTRATO. NO CONTRATO AS PARTES TEM INTERESSES DIVERSOS E OPOSTOS; NO CONVENIO OS PARTÍCIPES TEM INTERESSES COMUNS E COINCIDENTES. (...) POR ESSA RAZÃO, NO CONVÊNIO A POSIÇÃO JURÍDICA DOS SIGNATÁRIOS É UMA SÓ, IDÊNTICA PARA TODOS, PODENDO HAVER APENAS DIVERSIFICAÇÃO NA COOPERAÇÃO DE CADA UM, SEGUNDO SUAS POSSIBILIDADES, PARA A CONSECUÇÃO DO OBJETIVO COMUM, DESEJADO POR TODOS.
INSTA SALIENTAR QUE A LEI Nº 8.666/93 – (LEI DAS LICITAÇÕES), ESTABELECE EM SEU ARTIGO 116, QUE SE APLICAM, NO COUBER, AS SUAS REGRAS PARA A CELEBRAÇÃO DE CONVÊNIOS, ACORDOS, AJUSTES E OUTROS INSTRUMENTOS CONGÊNERES CELEBRADOS POR ÓRGÃOS E ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA. POR SUA VEZ, OS CONSÓRCIOS, NOS DIZERES DESTE MESMO DOUTRINADOR, “SÃO ACORDOS FIRMADOS ENTRE ENTIDADES ESTATAIS, AUTÁRQUICAS, FUNDACIONAIS OU PARAESTATAIS, SEMPRE DA MESMA ESPÉCIE, PARA A REALIZAÇÃO DE OBJETIVOS DE INTERESSE COMUM DOS PARTÍCIPES”. ESTA É A ÚNICA DIFERENÇA ENTRE AS DUAS MODALIDADES, ENQUANTO CONVÊNIO PODE SER AJUSTADO POR ENTIDADES DIFERENTES, CONSÓRCIO SERÁ SEMPRE POR DIFERENTES ENTES, APLICANDO A ESTA MODALIDADE AS MESMAS REGRAS APLICÁVEIS AOS CONVÊNIOS.
• TERMO DE PARCERIA: INSTRUMENTO A SERFIRMADO ENTRE O PODER PÚBLICO E A ENTIDADE QUALIFICADA COMO ORGANIZAÇÃO SOCIAL, COM VISTAS À FORMAÇÃO DE PARCERIA ENTRE AS PARTES PARA O FOMENTO E EXECUÇÃO DE ATIVIDADES RELATIVAS ÀS ÁREAS RELACIONADAS NO ARTIGO 1° DA LEI N° 9.637/98.
3. DA EXECUÇÃO
A EXECUÇÃO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO SE DÁ COMO QUALQUER CONTRATO, EXERCENDO CADA PARTE SEUS DIREITOS E CUMPRINDO OBRIGAÇÕES. O PRINCIPAL DIREITO DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA SE RELACIONA COM OS “PRIVILÉGIOS” PECULIARES QUE JÁ FORAM MENCIONADOS ANTERIORMENTE. NO TOCANTE AOS CONTRATADOS, É O DIREITO DE RECEBER O PREÇO OU A PRESTAÇÃO DEVIDA PELA ADMINISTRAÇÃO, ALÉM DA MANUTENÇÃO DO EQUILÍBRIO ECONÔMICO E FINANCEIRO, NO CASO DE ALTERAÇÃO UNILATERAL. EM COMPENSAÇÃO, AS OBRIGAÇÕES DA ADMINISTRAÇÃO SE RESUMEM NO PAGAMENTO DO PREÇO AJUSTADO E AS DO CONTRATADO, NO CUMPRIMENTO DA PRESTAÇÃO AJUSTADA. CABE AINDA À ADMINISTRAÇÃO, A ENTREGA DO LOCAL DA OBRA OU DE SERVIÇO NA ESPÉCIE E NAS CONDIÇÕES QUE PERMITAM AO CONTRATADO A REGULAR EXECUÇÃO DO CONTRATO. E AO PARTICULAR, CABEM AINDA A OBSERVÂNCIA DAS NORMAS TÉCNICAS E O EMPREGO DE MATERIAL APROPRIADO, QUALITATIVA E QUANTITATIVAMENTE, A EXECUÇÃO PESSOAL DO OBJETO DO CONTRATO, ATENDIMENTO DOS ENCARGOS TRABALHISTAS, PREVIDENCIÁRIOS, FISCAIS E COMERCIAIS DECORRENTES DA EXECUÇÃO DOS CONTRATOS, DENTRE OUTRAS.
4. DA EXTINÇÃO
EXTINGUE-SE O CONTRATO QUANDO HÁ A CESSAÇÃO DO VÍNCULO OBRIGACIONAL ENTRE AMBAS AS PARTES PELO CUMPRIMENTO INTEGRAL DE SUAS CLÁUSULAS OU AINDA PELO SEU ROMPIMENTO (ATRAVÉS DA ANULAÇÃO OU DA RESCISÃO). PODENDO O CONTRATO ADMINISTRATIVO SER PRORROGADO E RENOVADO.
4.1 SÃO FORMAS DE EXTINÇÃO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO:
• ANULAÇÃO: ELA CONSISTE NUMA FORMA EXCEPCIONAL DE EXTINÇÃO DO CONTRATO QUE SÓ PODERÁ SER DECLARADA QUANDO SE OBSERVAR ILEGALIDADE NA SUA FORMALIZAÇÃO OU EM CLÁUSULA ESSENCIAL.
• RESCISÃO: FUNDA-SE NUMA FORMA EXCEPCIONAL DE EXTINÇÃO, ONDE HÁ O DESFAZIMENTO DO CONTRATO DURANTE SUA EXECUÇÃO, POR INADIMPLÊNCIA DE UMA DAS PARTES, PELA SUPERVENIÊNCIA DE EVENTOS QUE TORNEM INCONVENIENTE O SEU PROSSEGUIMENTO OU PELA OCORRÊNCIA DE FATOS QUE ACARRETEM SEU ROMPIMENTO DE PLENO DIREITO.
• A CONCLUSÃO DO OBJETO: É A FORMA DE EXTINÇÃO QUE OCORRE EM REGRA, OCORRENDO QUANDO AS PARTES CUMPREM TOTALMENTE AS PRESTAÇÕES CONTRATUAIS RECÍPROCAS.
• O TÉRMINO DO PRAZO: SE DÁ NOS CONTRATOS POR TEMPO DETERMINADO, NOS QUAIS EXPIRADO O PRAZO, EXTINGUE-SE O AJUSTE, SEJA QUAL FOR A FASE DA EXECUÇÃO NA QUAL SE ENCONTRA.
5. DA INEXECUÇÃO
A INEXECUÇÃO OCORRE QUANDO HÁ O DESCUMPRIMENTO DAS CLÁUSULAS CONTRATUAIS, OU DE ALGUMA DELAS. QUANDO SE DER A INEXECUÇÃO COM CULPA, POR AÇÃO OU OMISSÃO, DECORRENTE DE NEGLIGÊNCIA, IMPRUDÊNCIA OU IMPERÍCIA, CABE A OBRIGAÇÃO DE REPARAR O DANO, ATRAVÉS DA RESPONSABILIDADE CIVIL. HÁ INEXECUÇÃO SEM CULPA, ESSA MODALIDADE NÃO GERA RESPONSABILIZAÇÃO PARA AS PARTES, QUANDO EXISTIREM AS CHAMADAS CAUSAS JUSTIFICADORAS DE INEXECUÇÃO, TAIS COMO CASO FORTUITO E FORÇA MAIOR, FATO DO PRÍNCIPE, FATO DA ADMINISTRAÇÃO E INTERFERÊNCIAS IMPREVISTAS.
GESTÃO DOS BENS PÚBLICOS
1. . CONCEITO
BENS PÚBLICOS SÃO TODOS OS BENS QUE PERTENCEM ÀS PESSOAS JURÍDICAS DE DIREITO PÚBLICO, ISTO É, UNIÃO, ESTADOS, DISTRITO FEDERAL, MUNICÍPIOS, RESPECTIVAS AUTARQUIAS E FUNDAÇÕES DE DIREITO PÚBLICO (ESTAS ÚLTIMAS, ALIÁS, NÃO PASSAM DE AUTARQUIAS DESIGNADAS PELA BASE ESTRUTURAL QUE POSSUEM), BEM COMO OS QUE, EMBORA NÃO PERTENCENTES A TAIS PESSOAS, ESTEJAM AFETADOS À PRESTAÇÃO DE UM SERVIÇO PÚBLICO. O CONJUNTO DE BENS PÚBLICOS FORMA O “DOMÍNIO PÚBLICO” QUE INCLUI TANTO BENS IMÓVEIS COMO MÓVEIS..
A NOÇÃO DE BEM PÚBLICO, TAL COMO QUALQUER OUTRA NOÇÃO EM DIREITO, SÓ INTERESSA SE FOR CORRELATA A UM DADO REGIME JURÍDICO. ASSIM, TODOS OS BENS QUE ESTIVEREM SUJEITOS AO MESMO REGIME PÚBLICO DEVERÃO SER HAVIDOS COMO BENS PÚBLICOS. ORA, BENS PARTICULARES QUANDO AFETADOS A UMA ATIVIDADE PÚBLICA (ENQUANTO O ESTIVEREM) FICAM SUBMISSOS AO MESMO REGIME JURÍDICO DOS BENS DE PROPRIEDADE PÚBLICA. LOGO, TÊM QUE ESTAR INCLUÍDOS NO CONCEITO DE BEM PÚBLICO.
2. OS BENS COM RELAÇÃO À SUA DESTINAÇÃO
CONFORME DISPOSIÇÃO NO ART. 99, CÓDIGO CIVIL, A DESTINAÇÃO DOS BENS SE CLASSIFICA EM:
· DE USO COMUM – SÃO OS DESTINADOS AO USO INDISTINTO DE TODOS, COMO OS MARES, RUAS, ESTRADAS, PRAÇAS, ETC;
· DE USO ESPECIAL – SÃO OS AFETADOS A UM SERVIÇO OU ESTABELECIMENTO PÚBLICO, COMO AS REPARTIÇÕES PÚBLICAS, ISTO É, LOCAIS ONDE SE REALIZA A ATIVIDADE PÚBLICA OU ONDE ESTÁ À DISPOSIÇÃO DOS ADMINISTRADOS UM SERVIÇO PÚBLICO, COMO TEATROS, UNIVERSIDADES, MUSEUS E OUTROS ABERTOS À VISITAÇÃO PÚBLICA;
· DOMINICAIS/DOMINIAIS – SÃO OS PRÓPRIOS DO ESTADO COMO OBJETO DE DIREITO REAL, NÃO APLICADOS NEM AO USO COMUM, NEM AO USO ESPECIAL, TAIS OS TERRENOS OU TERRAS EM GERAL, SOBRE OS QUAIS TEM SENHORIA, À MODA DE QUALQUER PROPRIETÁRIO, OU QUE, DO MESMO MODO, LHE ASSISTAM EM CONTA DE DIREITO PESSOAL. O PARÁGRAFO ÚNICO DE CITADO ARTIGO PRETENDEU DIZER QUE SERÃO CONSIDERADOS DOMINICAIS OS BENS DAS PESSOAS DA ADMINISTRAÇÃO INDIRETA QUE TENHAM ESTRUTURA DE DIREITO PRIVADO, SALVO SE A LEI DISPUSER EM CONTRÁRIO.
3. AFETAÇÃO E DESAFETAÇÃO DOS BENS PÚBLICOS
AFETAÇÃO É A PREPOSIÇÃO DE UM BEM A DADO DESTINO CATEGORIAL DE USO COMUM OU ESPECIAL, ASSIM COMO DESAFETAÇÃO É SUA RETIRADA DO REFERIDO DESTINO. OS BENS DOMINICAIS SÃO BENS NÃO AFETADOS A QUALQUER DESTINO PÚBLICO.
A AFETAÇÃO DE USO COMUM TANTO PODE PROVIR DO DESTINO NATURAL DO BEM, COMO OCORRE COM OS MARES, RIOS, RUAS, ESTRADAS, PRAÇAS, QUANTO POR LEI OU POR ATO ADMINISTRATIVO QUE DETERMINE A APLICAÇÃO DE UM BEM DOMINICAL OU DE USO ESPECIAL AO USO PRÓPRIO.
JÁ, A DESAFETAÇÃO DOS BENS DE USO COMUM, ISTO É, SEU TRESPASSE PARA O USO ESPECIAL OU SUA CONVERSÃO DE BENS MERAMENTE DOMINICAIS, DEPENDE DE LEI OU DE ATO DO EXECUTIVO PRATICADO NA CONFORMIDADE DELA. É QUE, POSSUINDO ORIGINARIAMENTE DESTINAÇÃO NATURAL PARA O USO COMUM OU TENDO-A ADQUIRIDO EM CONSEQUÊNCIA DE ATO ADMINISTRATIVO QUE OS TENHA PREPOSTO NESTE DESTINO, HAVERÃO, DE TODA SORTE, NESTE CASO, TERMINADO POR ASSUMIR UMA DESTINAÇÃO NATURAL PARA TAL FIM. SÓ UM ATO DE HIERARQUIA JURÍDICA SUPERIOR, COMO O É A LEI, PODERIA ULTERIORMENTE CONTRARIAR O DESTINO NATURAL QUE ADQUIRIRAM OU HABILITAR O EXECUTIVO A FAZÊ-LO.
A DESAFETAÇÃO DE BEM DE USO ESPECIAL, TRESPASSANDO-O PARA A CLASSE DOS DOMINICAIS, DEPENDE DE LEI OU DE ATO DO PRÓPRIO EXECUTIVO, COMO, POR EXEMPLO, AO TRANSFERIR DETERMINADO SERVIÇO QUE SE REALIZAVA EM DADO PRÉDIO, FICANDO O PRIMEIRO IMÓVEL DESLIGADO DE QUALQUER DESTINAÇÃO. O QUE ESTE NÃO PODE FAZER SEM AUTORIZAÇÃO LEGISLATIVA É DESATIVAR O PRÓPRIO SERVIÇO INSTITUÍDO POR LEI E QUE NELE SE PRESTAVA. TAMBÉM UM FATO DA NATUREZA PODE DETERMINAR A PASSAGEM DE UM BEM DO USO ESPECIAL PARA A CATEGORIA DOMINICAL. SERIA O CASO, POR EXEMPLO, DE UM TERREMOTO DESTRUIR O PRÉDIO ONDE FUNCIONAVA UMA REPARTIÇÃO PÚBLICA.
4. REGIME JURÍDICO DOS BENS PÚBLICOS
OS BENS PÚBLICOS, NO DIREITO BRASILEIRO, MARCAM-SE PELAS SEGUINTES CARACTERÍSTICAS DE REGIME:
· INALIENABILIDADE OU ALIENABILIDADE NOS TERMOS DA LEI, CARACTERÍSTICA, ESTA, EXPRESSAMENTE REFERIDA NO ART. 100 DO CC. OS DE USO COMUM OU ESPECIAL NÃO SÃO INALIENÁVEIS ENQUANTO CONSERVAREM TAL QUALIFICAÇÃO, ISTO É, ENQUANTO ESTIVEREM AFETADOS A TAIS DESTINOS. SÓ PODEM SÊ-LOS (SEMPRE NOS TERMOS DA LEI) AO SEREM DESAFETADOS, PASSANDO À CATEGORIA DOS DOMINIAIS. O FATO DE UM BEM ESTAR NA CATEGORIA DE DOMINICAL NÃO SIGNIFICA, ENTRETANTO, QUE SÓ POR ISTO ESTEJA ALIENÁVEL AO ALVEDRIO DA ADMINISTRAÇÃO, POIS O CC, NO ART. 101, DISPÕE QUE “OS BENS PÚBLICOS DOMINICAIS PODEM SER ALIENADOS, OBSERVADAS AS EXIGÊNCIAS DA LEI”.
INDEPENDENTEMENTE DO QUE DISPÕE O CC, O SIMPLES PRINCÍPIO DA SUBORDINAÇÃO DA ADMINISTRAÇÃO À LEI (LEGALIDADE) JÁ SERVIRIA DE FUNDAMENTO PARA TAL CARACTERÍSTICA DOS BENS PERTENCENTES ÀS PESSOAS DE DIREITO PÚBLICO. DAÍ QUE, MESMO QUE SE ENTENDA QUE O CC NÃO PODERIA LEGISLAR SOBRE MATÉRIA ADMINISTRATIVA ESTADUAL OU MUNICIPAL, TAMBÉM OS BENS ESTADUAIS OU MUNICIPAIS ESTÃO SUBMISSOS AO ALUDIDO REGIME. ANOTE-SE, AINDA, QUE A ALIENAÇÃO DE TERRAS PÚBLICAS COM ÁREA SUPERIOR A 2.500 HA DEPENDE DE PRÉVIA APROVAÇÃO DO CONGRESSONACIONAL, MANIFESTADA POR DECRETO LEGISLATIVO, CONFORME ARTS. 49, XVII, E 188, PARÁGRAFO 1ODA CF
· IMPENHORABILIDADADE – BENS PÚBLICOS NÃO PODEM SER PENHORADOS. ISTO É UMA CONSEQUÊNCIA DO DISPOSTO NO ART. 100 DA CF. COM EFEITO, DE ACORDO COM ELE, HÁ UMA FORMA ESPECÍFICA PARA SATISFAÇÃO DE CRÉDITOS CONTRA O PODER PÚBLICO INADIMPLENTE. OU SEJA, OS BENS PÚBLICOS NÃO PODEM SER PRACEADOS PARA QUE O CREDOR NELES SE SACIE. ASSIM, BEM SE VÊ QUE TAMBÉM NÃO PODE SER GRAVADOS COM DIREITOS REAIS DE GARANTIA, POIS SERIA INCONSEQUENTE QUALQUER ONERAÇÃO COM TAL FIM.
· IMPRESCRITIBILIDADE – QUER-SE COM ESTA EXPRESSÃO SIGNIFICAR QUE OS BENS PÚBLICOS – DA CATEGORIA QUE FOREM – NÃO SÃO SUSCETÍVEIS DE USUCAPIÃO. ARTS. 183, PARÁGRAFO 3OE 191, PARÁGRAFO ÚNICO, CF DISPÕEM QUE “OS IMÓVEIS PÚBLICOS NÃO SERÃO ADQUIRIDOS POR USUCAPIÃO”. ASSIM, AS NORMAS SOBRE A USUCAPIÃO PRO LABORE, PREVISTAS NO ART. 191, CAPUT, NÃO PODEM SER INVOCADAS EM RELAÇÃO A BENS PÚBLICOS. A USUCAPIÃO PRO LABORE SE CONFIGURA COMO “AQUELE QUE, NÃO SENDO PROPRIETÁRIO DE IMÓVEL RURAL OU URBANO, POSSUA COMO SEU, POR 5 ANOS ININTERRUPTOS, SEM OPOSIÇÃO, ÁREA DE TERRA, EM ZONA RURAL, NÃO SUPERIOR A 50 HECTARES, TORNANDO-A PRODUTIVA POR SEU TRABALHO OU DE SUA FAMÍLIA, TENDO NELA SUA MORADIA, ADQUIRIR-LHE-Á A PROPRIEDADE.”
5. OS BENS QUANTO À SUA NATUREZA FÍSICA
OS BENS PÚBLICOS QUANTO À NATUREZA FÍSICA SE CLASSIFICAM COMO: A. BENS DO DOMÍNIO HÍDRICO, COMPREENDENDO: I. ÁGUAS CORRENTES; II. ÁGUAS DORMENTES; III. POTENCIAIS DE ENERGIA HIDRÁULICA B. BENS DO DOMÍNIO TERRESTRE: I. DO SOLO; II. DO SUBSOLO
6. FORMAS DE AQUISIÇÃO E ALIENAÇÃO DE BENS PÚBLICOS
· OS BENS PÚBLICOS ADQUIREM-SE PELAS MESMAS FORMAS PREVISTAS NO DIREITO PRIVADO (COMPRA E VENDA, DOAÇÃO, PERMUTA, ETC.) E MAIS POR FORMA ESPECÍFICAS DE DIREITO PÚBLICO, COMO A DESAPROPRIAÇÃO OU A DETERMINARÇÃO LEGAL. ESTA ÚLTIMA HIPÓTESE TEM LUGAR QUANDO, EM DECORRÊNCIA DE LOTEAMENTE E NOS TERMOS DO ART 22 DA LEI 6.766/97, PASSAM PARA O DOMÍNIO PÚBLICO AS ÁREAS NELES DESTINADAS A EDIFÍCIOS PÚBLICOS E OUTROS EQUIPAMENTOS URBANOS CONSTANTES DO PROJETO E DO MEMORIAL DESCRITIVO.
· ALIENAÇÃO DE BENS: SÓ PODE TER LUGAR NOS TERMOS E FORMA LEGALMENTE PREVISTOS (ART101, CC).
PARA ALIENAR BENS PÚBLICOS, A ADMINISTRAÇÃO DEPENDE, NO CASO DE BENS MÓVEIS, DE AUTORIZAÇÃO LEGISLATIVA NORMALMENTE EXPLÍCITA. A ALIENAÇÃO DEVE SER PRECEDIDA DA AVALIAÇÃO DO BEM E DE LICITAÇÃO. O ART 13 DA LEI 12.058/2009 PREVÊ QUE, A CRITÉRIO DO PRESIDENTE DA REPÚBLICA, PODERIAM SER DOADOS A ESTADOS, MUNICÍPIOS, DISTRITO FEDERAL, AUTARQUIAS E FUNDAÇÕES, EMPRESAS PÚBLICAS, TANTO FEDERAIS QUANTO DE QUAISQUER DESTAS ESFERAS. A ALIENAÇÃO OU CONCESSÃO DE TERRAS PÚBLICAS COM ÁREA SUPERIOR A DOIS MIL E QUINHENTOS HECTARES, DEPENDE DE APROVAÇÃO DO CONGRESSO NACIONAL, MANIFESTADA POR DECRETO LEGISLATIVO, RESSALVADO O CASO DE ALIENAÇÕES OU CONCESSÕES DE TERRAS PARA FINS DE REFORMA AGRÁRIA.
7. FORMAS DE UTILIZAÇÃO DOS BENS PÚBLICOS PELOS ADMINISTRADORES
· A UTILIZAÇÃO DE BENS PÚBLICOS PELOS PARTICULARES DEPENDE DO TIPO DE BEM, MAS SE PROPÕE EM RELAÇÃO A QUAISQUER DESTAS CATEGORIAS. ASSIM, DEVEM SER DISCERNIDAS AS MODALIDADES DE USO:
A) UTILIZAÇÃO DOS BENS DE USO COMUM - OS BENS DE USO COMUM, COMO RUAS, PRAÇAS, ESTRADAS, ETC, SÃO OS ABERTOS À LIVRE UTILIZAÇÃO DE TODOS. ENTRETANTO, A VARIEDADE DE USOS POR ELES COMPORTADOS LEVA A QUE SE INDAGUE EM QUE CONDIÇÕES ESTÃO ABERTOS A ESTA INDISCRIMINADA UTILIZAÇÃO QUE LHE É CARACTERÍSTICA QUALIFICADORA. SERVEM PARA SER UTILIZADO INDISTINTAMENTE POR QUAISQUER SUJEITOS, EM CONCORRÊNCIA IGUALITÁRIA E HARMONIOSA COM OS DEMAIS, DE ACORDO COM O DESTINO DO BEM E CONDIÇÕES QUE NÃO LHE CAUSEM UMA SOBRECARGA INVULGAR. DEPENDENDO DA LEI, O USO COMUM PODE SER GRATUITO OU REMUNERADO AO DIZER-SE QUE O USO É LIVRE, ESTÁ-SE CARACTERIZANDO QUE ELE INDEPENDE DE ALGUM ATO ADMINISTRATIVO REPORTADO A ALGUMA INDIVIDUALIZAÇÃO ESPECIFICADORA DE TAL OU QUAL UTENTE. SENDO ASSIM, POR EX, O PAGAMENTO DE PEDÁGIO É CONDIÇÃO GERAL IMPONÍVEL A QUAISQUER CONDUTORES DE VEÍCULOS E NÃO INDIVIDUALMENTE À VISTA DESTE OU AQUELE USUÁRIO. ALÉM DO USO COMUM DOS BENS DE USO COMUM, EXISTEM SITUAÇÕES EM QUE ALGUÉM NECESSITE OU PRETENDA DELES FAZER USOS ESPECIAIS, OU SEJA, QUE SE AFASTEM DAS CARACTERÍSTICAS DITAS ANTERIORMENTE POR IMPLICAREM SOBRECARGA DO BEM, TRANSTORNO OU IMPEDIMENTO PARA A CORRENTE E IGUALITÁRIA UTILIZAÇÃO DE TERCEIROS OU AINDA POR DEMANDAREM ATÉ MESMO O DESFRUTE DE UMA EXCLUSIVIDADE AO USO SOBRE PARTE DO BEM. EM TAIS SITUAÇÕES, ORA SERÁ INDISPENSÁVEL A) PRÉVIA MANIFESTAÇÃO ADMINISTRATIVA CONCORDANTE (AUTORIZAÇÃO DE USO OU PERMISSÃO DE USO), ORA SERÁ NECESSÁRIO B) DAR PRÉVIA CIÊNCIA À ADMINISTRAÇÃO DE QUE SE PRETENDE FAZER DETERMINADA UTILIZAÇÃO DE UM CERTO BEM PÚBLICO DE USO COMUM, PARA QUE O PODER PÚBLICO POSSA VETÁ-LA, SE FOR O CASO. É O QUE OCORRE PERANTE AS SEGUINTES DIFERENTES HIPÓTESES:
I. QUANDO O USO DE TAIS BENS, EMBORA CORRESPONDENTES À DESTINAÇÃO ESPECÍFICA, PRINCIPAL, QUE LHES É PRÓPRIA, FOR EXTRAORDINÁRIO, ISTO É, EFETUANDO EM CONDIÇÕES INCOMUNS, CAUSADORAS DE INCÔMODOS OU TRANSTORNOS PARA O USO DE TERCEIROS OU ONEROSAS PARA O PRÓPRIO BEM. EX) QUANDO TRATAR DE TRANSITAR COM VEÍCULOS EXCEPCIONALMENTE LONGOS.
AUTORIZAÇÃO DE USO DE BEM PÚBLICO É O ATO UNILATERAL PELO QUAL A AUTORIDADE ADMINISTRATIVA FACULTA O USO DE BEM PÚBLICO PARA UTILIZAÇÃO EPISÓDICA DE CURTA DURAÇÃO.
II. QUANDO A UTILIZAÇÃO PRETENDIDA, EMBORA COMPATÍVEL, COMAS DESTINAÇÕES SECUNDÁRIAS, COMPORTADAS PELO BEM, IMPLICAR IMPEDIMENTO À NORMAL UTILIZAÇÃO CONCORRENTE DE TERCEIROS SEGUNDO A DESTINAÇÃO PRINCIPAL DO LOGRADOURO PÚBLICO. EX) PASSEATAS, MANIFESTAÇÕES. MESMO QUE ESTAS REUNIÕES NÃO DEPENDAM DE AUTORIZAÇÃO PARA SE EFETUAREM, NÃO SIGNIFICA QUE A ADM NÃO POSSA VEDÁ-LAS.
III. QUANDO O USO DO BEM, COMPORTADO EM SUAS DESTINAÇÕES SECUNDÁRIAS, COMPATÍVEL, PORTANTO, COM SUA DESTINAÇÃO PRINCIPAL E ATÉ MESMO PROPICIANDO UMA SERVENTIA PARA A COLETIVIDADE, IMPLICAR OCUPAÇÃO DE PARTE DELE COM CARÁTER DE EXCLUSIVIDADE EM RELAÇÃO AO USO PROPICIADO PELA SOBREDITA OCUPAÇÃO DE PARTE DELE COM CARÁTER DE EXCLUSIVIDADE EM RELAÇÃO AO USO PROPICIADO PELA SOBREDITA OCUPAÇÃO. EX) QUIOSQUES PARA VENDA DE CIGARROS OU REFRIGERANTES. NESTAS HIPÓTESES A SOBREDITA UTILIZAÇÃO DEPENDE DE PERMISSÃO DE USO DE BEM PÚBLICO ( É O ATO UNILATERAL, PRECÁRIO E DISCRICIONÁRIO QUANTO À DECISÃO DE OUTORGA, PELO QUAL SE FACULTA A ALGUÉM O USO DE UM BEM PÚBLICO. SEMPRE QUE OUTORGADA MEDIANTE SOLICITAÇÃO OU, NO MÍNIMO, COM OBEDIÊNCIA A PROCEDIMENTO EM QUE SE ASSEGURE TRATAMENTO ISONÔMICO AOS ADMINISTRADOS).
IV. QUANDO DA UTILIZAÇÃO DO BEM DE USO COMUM FOR ANORMAL POR EXCLUÍ-LO EMBORA TRANSITÓRIA E EPISODICAMENTE, DE SUAS DESTINAÇÕES PRÓPRIAS, EM VISTA DE PROPORCIONAR, OCASIONALMENTE, UM USO COMPORTADO PELAS CARACTERÍSTICAS FÍSICAS DO BEM, MAS DIVERSO DE SUAS JURÍDICAS DESTINAÇÕES. EX) FECHAMENTO DE VIAS PÚBLICAS PARA REALIZAÇÃO DE CORRIDAS DE PEDESTRES.
B) UTILIZAÇÃO DOS BENS DE USO ESPECIAL
USO EXCLUSIVO SOBRE AS PARTES DAS ÁREAS DE BENS DE USO ESPECIAL. É O QUE SE PASSA NOS MERCADOS PÚBLICOS E CENTROS DE ABASTECIMENTO. O PODE PÚBLICO DEFERE MEDIANTE LICITAÇÃO PERMISSÃO DE USO OU CONCESSÃO DE USO DESTES “BOXES” ONDE SE INSTALARÃO COMERCIANTES INTERESSADOS.
CONCESSÃO DE USO DE BEM PÚBLICO: É O CONTRATO ADMINISTRATIVO PELO QUAL A ADMINISTRAÇÃO TRESPASSA A ALGUÉM O USO DE UM BEM PÚBLICO PARA UMA FINALIDADE ESPECÍFICA. SE O PODER PÚBLICO, INSTADO POR CONVENIÊNCIAS ADMINISTRATIVAS, PRETENDER RESCINDI-LA ANTES DO TERMO ESTIPULADO, TERÁ DE INDENIZAR O CONCESSIONÁRIO.
C) UTILIZAÇÃO DOS BENS DOMINICAIS
A UTILIZAÇÃO POR PARTICULARES, EM CARÁTEREXCLUSIVO, DE BENS DOMINICAIS PODE RESULTAR DE DIFERENTES ATOS JURÍDICOS. A SABER: LOCAÇÃO, ARRENDAMENTO, COMODATO, PERMISSÃO DE USO, CONCESSÃO DE USO, CONCESSÃO DE DIREITO REAL DE USO, A CONCESSÃO DE USO ESPECIAL, A AUTORIZAÇÃO DE USO E ENFITEUSE.
CONCESSÃO DE DIREITO REAL DE USO: É O CONTRATO PELO QUAL A ADMINISTRAÇÃO TRANSFERE POR TEMPO CERTO OU PRAZO INDETERMINADO, COMO DIREITO REAL RESOLÚVEL, O USO REMUNERADO OU GRATUITO DE TERRENO PÚBLICO PARA QUE SEJA UTILIZADO COM FINS ESPECÍFICOS DE REGULARIZAÇÃO FUNDIÁRIA DE INTERESSE SOCIAL, URBANIZAÇÃO, INDUSTRIALIZAÇÃO, EDIFICAÇÃO, CULTIVO DE TERRA, APROVEITAMENTO, PRESERVAÇÃO DAS COMUNIDADES TRADICIONAIS E SEUS MEIOS DE SUBSISTÊNCIA OU OUTRAS MODALIDADES DE INTERESSE SOCIAL.
POSSUI COMO CARACTERÍSTICA INERENTES SUA IMEDIATA ADESÃO À COISA E O CHAMADO DIREITO DE SEQUELA, QUE ENSEJA A PERSECUÇÃO DO BEM. É EXCLUSIVO SOBRE O BEM EM QUE RECAI NÃO INCIDIRÁ OUTRO DIREITO DA MESMA ESPÉCIE, E É PROTEGIDO POR AÇÃO REAL, GRAÇAS AO QUÊ “PREVALECE CONTRA QUALQUER QUE DETENHA A COISA”. É OPONÍVEL ERGA OMNES, POIS CONFERE AO TITULAR A A PRERROGATIVA DE VÊ-LO RESPEITADO POR QLQR SUJEITOS. O DIREITO REAL DE USO NÃO TEM SEU ÂMBITO DE APLICAÇÃO CIRCUNSCRITO AO NÍVEL DO SOLO.
CONCESSÃO DE USO ESPECIAL PARA FINS DE MORADIA: QUEM, ATÉ 30 DE JUNHO DE 2001, HAJA POSSUÍDO SEU, POR CINCO ANOS ININTERRUPTOS E SEM OPOSIÇÃO, IMÓVEL PÚBLICO URBANO DE ATÉ 250 M², UTILIZANDO-O PARA SUA MORADIA, TEM DIREITO À CONCESSÃO DE USO ESPECIAL, DESDE QUE NÃO SEJA PROPRIETÁRIO OU CONCESSIONÁRIO DE OUTRO IMÓVEL URBANO OU RURAL.
CASO SE TRATE DE ÁREA COM MAIS DE 250 M², OCUPADA COMO MORADIA POR POPULAÇÃO DE BAIXA RENDA, ONDE NÃO FOR POSSÍVEL IDENTIFICAR POR POSSUIDOR OS TERRENOS OCUPADOS, A CONCESSÃO DE USO ESPECIAL SERÁ CONFERIDA DE FORMA COLETIVA, ATRIBUINDO-SE A CADA QUAL FRAÇÃO IDEAL IGUAL E QUE NÃO PODERÁ SER SUPERIOR A 250 M²,
PRAZO PARA O POSSUIDOR: CINCO ANOS EXIGIDO PODE ACRESCENTAR SUA POSSE À DE SEU ANTECESSOR, CONTANTO QUE AMBAS SEJAM CONTÍNUAS.
O TÍTULO RECOGNITIVO DO DIREITO À CONCESSÃO DE USO ESPECIAL PARA FINS DE MORADIA É GRATUITO E SERÁ OBTIDO PELA VIA ADMINISTRATIVA OU PELA VIA JUDICIAL, MEDIANTE SENTENÇA, SE A ADMINISTRAÇÃO SE OMITIR OU RECUSAR E SERVIRÁ PARA EFEITO DE REGISTRO NO CARTÓRIO DE REGISTRO DE IMÓVEIS.
A ADM DISPORÁ DE 12 MESES CONTADOS DO PROTOCOLO DO PEDIDO PARA EXPEDIR O TITULO, O QUAL É TRANSFERÍVEL POR ATO INTER VIVOS OU MORTIS CAUSA MAS SE EXTINGUE SE O CONCESSIONÁRIO DER AO IMÓVEL DESTINAÇÃO DIVERSA DA MORADIA PARA SI OU SUA FAMÍLIA OU E ADQUIRIR A PROPRIEDADE OU CONCESSÃO DE USO DE OUTRO IMÓVEL URBANO OU RURAL.
AUTORIZAÇÃO DE USO: PODE SER CONCEDIDO PELA ADMINISTRÇÃO A QUEM, ATÉ 30 DE JUNHO DE 2001, POSSUIU COMO SEU, EM ÁREA URBANA, IMÍVEL PÚBLICO DE ATÉ 250 M², UTILIZANDO-O PARA FINS COMERCIAIS.
ENFITEUSES (AFORAMENTO) DE BENS FEDERAIS: É O DIREITO REAL SOBRE COISA ALHEIA QUE CONFERE A ALGUÉM, PERPETUAMENTE, OS PODERES INERENTES AO DOMÍNIO COM OBRIGAÇÃO DE PAGAR AO DONO UMA RENDA ANUAL E A DE CONSERVAR-LHE A SUBSTÂNCIA”.
OBS: ENFITEUSE E AFORAMENTO SÃO EXPRESSÕES EQUIVALENTE, SÓ SE DIFERE SOBRE IMÓVEIS, E, EM RIGOR, AO CONCEITO FORMULADO SERIA PRECISO ACRESCENTAR QUE A RENDA É CERTA E INVARIÁVEL E QUE O DIREITO REAL EM APREÇO É TRANSFERÍVEL, ONEROSA OU GRATUITAMENTE, DESDE QUE SEJA POR AVISO AO SENHORIA, ISTO É, AO TITULAR DA PROPRIEDADE. NO CASO DE DAÇÃO EM PAGAMENTO, ESTE DIREITO À PREFERÊNCIA PARA CONSOLIDAR O DOMÍNIO EM SEU FAVOR. NÃO SE VALENDO DELA, FAZ JUZ AO LAUDÊMIO (PERCENTAGEM FIXA SOBRE O VALOR DA TRANSFERÊNCIA).
O PROPRIETÁRIO DA COISA DENOMINA-SE SENHORIO E SEU DOMÍNIO É CHAMADO DE DIRETO. O BENEFICIÁRIO REAL DENOMINA-SE ENFITEUTA E SEUS DIREITOS SOBRE A COISA SÃO DENOMINADOS DOMÍNIO ÚTIL. A RENDA QUE ANUALMENTE PAGARÁ AO SENHORIA CHAMA-SE CÂNON OU PENSÃO, E CORRESPONDE A 0,6% DO VALOR DO DOMÍNIO PLENO DO IMÓVEL.
O ENFITEUTA DISPÕE DOS MAIS AMPLOS PODERES SOBRE O BEM: PODEUSÁ-LO, GOZÁ-LO E DISPOR DOS FRUTOS, PRODUTOS E RENDAS, MAS NÃO PODE MUDAR-LHE A SUBSTANCIA OU DETERIORÁ-LO.
INTERVENÇÃO DO ESTADO NO DIREITO DE PROPRIEDADE
1. BREVES CONSIDERAÇÕES SOBRE O DIREITO DE PROPRIEDADE
A PROPRIEDADE É UM INSTITUTO DE CARÁTER POLÍTICO.VARIA NO TEMPO E NO ESPAÇO, CONFORME A EVOLUÇÃO HISTÓRICA DAS SOCIEDADES E DE ACORDO COM SUAS PECULIARIDADES.
A ATUAL CARTA POLÍTICA RECONHECE O DIREITO DE PROPRIEDADE NO ART. 5°, INCISO XXII, IN VERBIS:
ART. 5° ...
XXII – É GARANTIDO O DIREITO DE PROPRIEDADE.
LOGO NA SEQÜÊNCIA, A CONSTITUIÇÃO IMPÕE UMA LIMITAÇÃO AO DIREITO DE PROPRIEDADE, O QUE PROVA QUE TAL DIREITO NÃO É ABSOLUTO, ADUZINDO, NO ART. 5°, INCISO XXIII:
ART. 5°...
XXIII - A PROPRIEDADE ATENDERÁ A SUA FUNÇÃO SOCIAL.
NA MESMA TOADA, SEGUE O CÓDIGO CIVIL QUE, NO ART. 1.228, PARÁGRAFO 1°, APREGOA:
§ 1O O DIREITO DE PROPRIEDADE DEVE SER EXERCIDO EM CONSONÂNCIA COM AS SUAS FINALIDADES ECONÔMICAS E SOCIAIS E DE MODO QUE SEJAM PRESERVADOS, DE CONFORMIDADE COM O ESTABELECIDO EM LEI ESPECIAL, A FLORA, A FAUNA, AS BELEZAS NATURAIS, O EQUILÍBRIO ECOLÓGICO E O PATRIMÔNIO HISTÓRICO E ARTÍSTICO, BEM COMO EVITADA A POLUIÇÃO DO AR E DAS ÁGUAS.
REFORÇA, PORTANTO A LEI SUBSTANTIVA, O SENTIDO SOCIAL DA PROPRIEDADE, EIS QUE, SE O PROPRIETÁRIO NÃO RESPEITA ESSA FUNÇÃO, NASCE PARA O ESTADO O PODER JURÍDICO DE NELA INTERVIR E ATÉ DE SUPRIMI-LA.
2. INTERVENÇÃO DO ESTADO. SENTIDO E QUADRO NORMATIVO
CONCEITO – INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA É TODA E QUALQUER ATIVIDADE ESTATAL EU, AMPARADA NA LEI, TEM POR FIM AJUSTÁ-LA À FUNÇÃO SOCIAL À QUAL ESTÁ CONDICIONADA.
A INTERVENÇÃO REVELA UM PODER JURÍDICO DO ESTADO, CALCADO EM SUA PRÓPRIA SOBERANIA.
É UM VERDADEIRO PODER DE IMPÉRIO ( JUS IMPERII), DEVENDO A ELE SUJEIÇÃO OS PARTICULARES
A ATUAL CONSTITUIÇÃO DÁ SUPORTE À INTERVENÇÃO DO ESTADO NO DIREITO DE PROPRIEDADE, EX VI ART. 5°, XXIII; ART. 182, § 2°; ART. 5°, XXV, ALÉM DE OUTROS DISPOSITIVOS QUE SERÃO ABORDADOS OPORTUNAMENTE.
3. COMPETÊNCIAS LEGISLATIVA
PARA LEGISLAR SOBRE DIREITO DE PROPRIEDADE, DESAPROPRIAÇÃO E REQUISIÇÃO É DA UNIÃO FEDERAL.
IMPENDE CONSIGNAR QUE A COMPETÊNCIA PARA LEGISLAR SOBRE ESSAS MATÉRIAS É DIFERENTE DA COMPETÊNCIA PARA LEGISLAR SOBRE RESTRIÇÕES E CONDICIONAMENTOS AO USO DA PROPRIEDADE.
A COMPETÊNCIA PARA LEGISLAR SOBRE CONDICIONAMENTOS E RESTRIÇÕES AO USO DA PROPRIEDADE SE REPARTE ENTRE UNIÃO, ESTADOS, DF E MUNICÍPIOS.
POR EXEMPLO, UMA LEI QUE VERSE SOBRE RESTRIÇÃO AO USO DE PROPRIEDADE PARA A PROTEÇÃO DO MEIO AMBIENTE PODE SER FEDERAL, ESTADUAL, DISTRITAL OU MUNICIPAL ( ART. 24, VI E ART. 30 I E II, DA CF)
4. FUNDAMENTOS DA INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA
A) SUPREMACIA DO INTERESSE PÚBLICO
A SUPREMACIA DO INTERESSE PÚBLICO SOBRE O PRIVADO É VERDADEIRO POSTULADO FUNDAMENTAL, EIS QUE O ESTADO AGE DE FORMA VERTICAL, ISTO É CRIA IMPOSIÇÕES, QUE RESTRINGEM OU MESMO SUPRIMEM O DIREITO DE PROPRIEDADE DO DOMINUS, EM FUNÇÃO DE UM INTERESSE MAIOR QUE É O COLETIVO.
ASSIM, TODA VEZ QUE SE CHOCAREM O INTERESSE PÚBLICO E O PRIVADO, PREVALECE O PRIMEIRO.
B) FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE
AO ESTATUIR QUE A PROPRIEDADE DEVE ATENDER À SUA FUNÇÃO SOCIAL, A CARTA POLÍTICA ASSEGURA O DIREITO DO PROPRIETÁRIO, DE UM LADO, TORNANDO INATACÁVEL A SUA PROPRIEDADE E, AO MESMO TEMPO, FAZ INCIDIR SOBRE O PROPRIETÁRIO O DEVER JURÍDICO DE MANTÊ-LA AJUSTADA À FUNÇÃO SOCIAL.
APESAR DE TRADUZIR UM CONCEITO ABERTO, A FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE ESTÁ DEFINIDA NOS MANDAMENTOS CONSTITUCIONAIS E NA LEGISLAÇÃO INFRA-LEGAL, QUE FIXAM PARÂMETROS OBJETOS PARA ESTABELECER, POR EXEMPLO, A FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE URBANA E DA PROPRIEDADE RURAL.
5. MODALIDADES DE INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA
A) INTERVENÇÃO RESTRITIVA – O ESTADO IMPÕE RESTRIÇÕES E CONDICIONAMENTOS AO USO DA PROPRIEDADE, SEM, NO ENTANTO, RETIRA-LA DE SEU DONO.
MODALIDADES:
A.1) SERVIDÃO ADMINISTRATIVA;
A.2) REQUISIÇÃO;
A.3) OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA;
A.4) LIMITAÇÕES ADMINISTRATIVAS;
A.5) TOMBAMENTO.
B) INTERVENÇÃO SUPRESSIVA – O ESTADO, VALENDO-SE DE SUA SUPREMACIA, TRANSFERE COMPULSÓRIA E COERCITIVAMENTEPARA SI, A PROPRIEDADE DE TERCEIRO, EM VIRTUDE DE INTERESSE PÚBLICO PREVISTO EM LEI.
MODALIDADE: DESAPROPRIAÇÃO.
6. SERVIDÃO ADMINISTRATIVA
SENTIDO E NATUREZA JURÍDICA
É O DIREITO REAL PÚBLICO, QUE AUTORIZA O ESTADO A USAR A PROPRIEDADE IMÓVEL PARA PERMITIR A EXECUÇÃO DE OBRAS E SERVIÇOS DE INTERESSE COLETIVO.
TRATA-SE DE DIREITO REAL PÚBLICO, PORQUE É INSTITUÍDO EM FAVOR DO ESTADO PARA ATENDER A FATORES DE INTERESSE PÚBLICO.
EXEMPLOS DE SERVIDÃO ADMINISTRATIVA: INSTALAÇÃO DE REDES ELÉTRICAS, IMPLANTAÇÃO DE OLEODUTOS E GASODUTOS EM ÁREAS PRIVADAS PARA A EXECUÇÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS.
FUNDAMENTOS
B.1) SUPREMACIA DO INTERESSE PÚBLICO SOBRE O PRIVADO;
B.2) FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE ( ART. 5°, XXIII, CF E 170, III, CF);
B.3) FUNDAMENTO ESPECÍFICO: ART. 40 DEC. LEI 3.365/41 (LEI GERAL DAS DESAPROPRIAÇÕES), IN VERBIS:
ART. 40 O EXPROPRIANTE PODERÁ CONSTRUIR SERVIDÕES, MEDIANTE INDENIZAÇÃO PRÉVIA NA FORMA DESTA LEI.
C) OBJETO – A SERVIDÃO ADMINISTRATIVA INCIDE SOBRE A PROPRIEDADE IMÓVEL (COISA IMÓVEL CORPÓREA).
D) FORMAS DE INSTITUIÇÃO:
D.1) ACORDO ENTRE O PROPRIETÁRIO E O PODER PÚBLICO
ACORDO FORMAL, CELEBRADO POR ESCRITURA PÚBLICA PARA FINS DE SUBSEQÜENTE REGISTRO NO CARTÓRIO DE REGISTRO DE IMÓVEIS.
D.2) SENTENÇA JUDICIAL
NÃO HAVENDO ACORDO ENTRE AS PARTES, O PODER PÚBLICO AJUÍZA AÇÃO CONTRA O PROPRIETÁRIO, EM PROCEDIMENTO IDÊNTICO AO DA DESAPROPRIAÇÃO, COM PREVISÃO NO ART. 40, DO DEC. LEI 3.365/41.
DESTARTE, NÃO HÁ AUTO-EXECUTORIEDADE NA INSTITUIÇÃO DE UMA SERVIDÃO ADMINISTRATIVA SOBRE UMA PROPRIEDADE PRIVADA.
E) EXTINÇÃO
A SERVIDÃO ADMINISTRATIVA, EM PRINCÍPIO É PERMANENTE. PODEM OCORRER FATOS, NO ENTANTO QUE DÃO ENSEJO À SUA EXTINÇÃO, COMO POR EXEMPLO: DESAPARECIMENTO DA COISA GRAVADA; INCORPORAÇÃO DO BEM GRAVADO AO PATRIMÔNIO DA PESSOA QUE INSTITUIU A SERVIDÃO; E O DESINTERESSE DO ESTADO EM UTILIZAR PARTE DO DOMÍNIO ALHEIO.
F) INDENIZAÇÃO
A INDENIZAÇÃO AO PROPRIETÁRIO É CONDICIONADA À OCORRÊNCIA DE DANO E PRÉVIA.
7. REQUISIÇÃO
A) NOÇÕES GERAIS
É A MODALIDADE DE INTERVENÇÃO NA PROPRIEDADE PRIVADA, PELA QUAL O ESTADO UTILIZA BENS MÓVEIS, IMÓVEIS E SERVIÇOS PARTICULARES EM SITUAÇÃO DE PERIGO PÚBLICO IMINENTE. EX: UTILIZAÇÃO DE HOSPITAIS PARTICULARES, DE SEUS EQUIPAMENTOS, SEUS MEDICAMENTOS E SEU CORPO DE SAÚDE, EM HIPÓTESES DE INUNDAÇÕES; UTILIZAÇÃO DE GINÁSIOS PARTICULARES PARA ABRIGAR VÍTIMAS DE CATÁSTROFES E INUNDAÇÕES, ETC.
B) FUNDAMENTOS
SUPREMACIA DO INTERESSE PÚBLICO SOBRE O PRIVADO;
FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE (ART. 5°, XXIII, CF);
FUNDAMENTO ESPECÍFICO: ART. 5°, XXV, CF
C) OBJETO E INDENIZAÇÃO
INCIDE SOBRE BENS MÓVEIS, IMÓVEIS E SERVIÇOS PARTICULARES. A FINALIDADE É PROTEGER A SOCIEDADE CONTRA SITUAÇÕES DE PERIGO PÚBLICO IMINENTE.
A INDENIZAÇÃO PELO USO DE BENS E SERVIÇOS ALCANÇADOS PELA REQUISIÇÃO É CONDICIONADA À OCORRÊNCIA DE DANOS. E SERÁ SEMPRE POSTERIOR (ULTERIOR).
INSTITUIÇÃO E EXTINÇÃO
PODE SER DE IMEDIATO DECRETADA, SEMPRE QUE HOUVER UMA SITUAÇÃO DE PERIGO PÚBLICO IMINENTE. ISTO POSTO, HÁ AUTO-EXECUTORIEDADE NA INSTITUIÇÃO DE UMA REQUISIÇÃO.
8. OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA
A) SENTIDO E OBJETO
É A FORMA DE INTERVENÇÃO PELA QUAL O PODER PÚBLICO USA, TRANSITORIAMENTE, IMÓVEIS PRIVADOS, COMO MEIO DE APOIO À EXECUÇÃO DE OBRAS E SERVIÇOS PÚBLICOS. EX: UTILIZAÇÃO TEMPORÁRIA DE TERRENOS CONTÍGUOS A ESTRADAS PARA ESTACIONAMENTO DE MÁQUINAS DE ASFALTO, EQUIPAMENTOS DE SERVIÇOS, PEQUENAS BARRACAS DE OPERÁRIOS; USO DE ESCOLAS E CLUBES POR OCASIÃO DE ELEIÇÕES.
B) FUNDAMENTOS
B.1) SUPREMACIA DO INTERESSE PÚBLICO;
B.2) FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE ( ART. 5º, XXIII);
B.3) FUNDAMENTO ESPECÍFICO: ART. 36 DEC. LEI 3.365/41:
É PERMITIDA A OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA, QUE SERÁ INDENIZADA, AFINAL, POR AÇÃO PRÓPRIA, DE TERRENOS NÃO-EDIFICADOS, VIZINHOS ÀS OBRAS E NECESSÁRIOS À SUA REALIZAÇÃO.
MODALIDADES E INDENIZAÇÃO
EM RAZÃO DO ART. 36, DO DEC LEI 3365/41 RETROTRANSCRITO PODE-SE INFERIR QUE HÁ DOIS TIPOS DE OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA: OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA NECESSÁRIA PARA OBRAS VINCULADAS A UM PROCESSO DE DESAPROPRIAÇÃO E OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA PARA AS DEMAIS OBRAS E SERVIÇOS PÚBLICOS EM GERAL.
A QUESTÃO DA INDENIZAÇÃO DEVE LEVAR EM CONTA AS DUAS MODALIDADES. NO CASO DA OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA VINCULADA A UM PROCESSO DE DESAPROPRIAÇÃO, POR FORÇA DO ART. 36, DO DEC. LEI 3.365/41, HÁ A OBRIGAÇÃO, POR PARTE DO ESTADO DE INDENIZAR.
NA HIPÓTESE DE OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA DESVINCULADA DE DESAPROPRIAÇÃO, EM PRINCÍPIO NÃO HAVERÁ DESAPROPRIAÇÃO, EXCETO SE O USO ACARRETAR COMPROVADO PREJUÍZO AO PROPRIETÁRIO.
INSTITUIÇÃO E EXTINÇÃO
E.1) OCUPAÇÃO VINCULADA A DESAPROPRIAÇÃO – É INDISPENSÁVEL O ATO FORMAL DE INSTITUIÇÃO, QUE PODE SER O PRÓPRIO DECRETO EXPROPRIATÓRIO;
E.2) OCUPAÇÃO DESVINCULADA DE DESAPROPRIAÇÃO – POR SER FEITA MANU MILITARI, ISTO É, HÁ AUTO-EXECUTORIEDADE NA SUA INSTITUIÇÃO.
9. LIMITAÇÕES ADMINISTRATIVAS
A) SENTIDO
SÃO DETERMINAÇÕES DE CARÁTER GERAL, ATRAVÉS DAS QUAIS, O PODER PÚBLICO IMPÕE A PROPRIETÁRIOS INDETERMINADOS, OBRIGAÇÕES DE FAZER, NÃO FAZER E OBRIGAÇÕES PERMISSIVAS, PARA CONDICIONAR A PROPRIEDADE AO ATENDIMENTO DE SUA FUNÇÃO SOCIAL. EX: IMPOR AO PROPRIETÁRIO LIMPEZA DE TERRENO, PROIBIR A CONSTRUÇÃO ACIMA DE DETERMINADO NÚMERO DE PAVIMENTOS (GABARITO DE PRÉDIOS), PERMISSÃO DE VISTORIA DE ELEVADORES EM EDIFÍCIOS E INGRESSO DE AGENTES PARA FINS DE VIGILÂNCIA SANITÁRIA.
AS LIMIT6AÇÕES ADMINISTRATIVAS TÊM CARÁTER DE DEFINITIVIDADE.
B) NATUREZA JURÍDICA
SÃO ATOS LEGISLATIVOS OU ADMINISTRATIVOS DE CARÁTER GERAL.
FUNDAMENTOS
SUPREMACIA DO INTERESSE PÚBLICO;
FUNÇÃSO SOCIAL DA PROPRIEDADE (ART. 5º, XXIII, CF, ART. 170, III, CF);
EXERCÍCIO DO PODER DE POLÍCIA (AS LIMITAÇÕES ADMINISTRATIVAS ESTARÃO SEMPRE ESTAMPADAS NA LEI OU EM ATOS NORMATIVOS FUNDADOS NA LEI).
INDENIZAÇÃO
SENDO IMPOSIÇÕES DE ORDEM GERAL, QUE EXIGEM SACRIFÍCIO COLETIVO, AS LIMITAÇÕES ADMINISTRATIVAS NÃO ENSEJAM DIREITO A INDENIZAÇÃO.
10. TOMBAMENTO
A) SENTIDO
É A FORMA DE INTERVENÇÃO NA PROPRIEDADE, PELA QUAL O PODER PÚBLICO VISA PROTEGER O PATRIMÔNIO CULTURAL BRASILEIRO, LIMITANDO O SEU USO E ATÉ MESMO CONDICIONANDO SUA DISPOSIÇÃO POR PARTE DO PROPRIETÁRIO.
B) FONTE NORMATIVA
ART. 216, §1°, CONSTITUIÇÃO FEDERAL;
DEC. LEI Nº 25, 30/11/1937.
C) FUNDAMENTO
C.1) SUPREMACIA DO INTERESSE PÚBLICO;
C.2) FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE (ART. 5°, XXIII E 170, III, CF);
C.3) FUNDAMENTO ESPECÍFICO – § 3°, ART. 215, CF – ESTABELCE O PLANO NACIONAL DE CULTURA.
OBJETO
INCIDE SOBRE BENS MÓVEIS OU IMÓVEIS QUE TRADUZEM ASPECTO DE RELEVÂNCIA PARA A NOÇÃO DE PATRIMÔNIO CULTURAL BRASILEIRO (ART. 1º DEC LEI N° 25/37).
E) ESPÉCIES
E.1) EM RELAÇÃO À MANIFESTAÇÃO DE VONTADE – PODE SER VOLUNTÁRIO OU COMPULSÓRIO.
É VOLUNTÁRIO QUANDO O PROPRIETÁRIO CONSENTE O TOMBAMENTO, SEJA DE OFÍCIO OU QUANDO ELE MESMO FORMULA PEDIDO AO PODER PÚBLICO.
É COMPULSÓRIO QUANDO O PODER PÚBLICO INSCREVE O BEM COMO TOMBADO, APESAR DA RESISTÊNCIA E DO INCONFORMISMO DO PROPRITÁRIO.
E.2) QUANTO À EFICÁCIA DO ATO PODE SER PROVISÓRIO OU DEFINITIVO.
É PROVISÓRIO ENQUANTO ESTÁ EM CURSO O PROCESSO ADMINISTRATIVO INSTAURADO PELA NOTIFICAÇÃO FEITA AO PROPRIETÁRIO E DEFINITIVO QUANDO CONCLUÍDO O PROCESSO.
IMPENDE CONSIGNAR QUE O TOMBAMENTO PROVISÓRIO É MEDIDA ASSECURATÓRIA DE PRESERVAÇÃO DO BEM, ENQUANTO CORRE ADMINISTRATIVAMENTE O PROCESSO PARA TOMBAMENTO DO BEM.
E.3) QUANTO À ABRANGÊNCIA – PODE SER INDIVIDUAL OU COLETIVO. INDIVIDUAL QUANDO ATINGE UM DETERMINADO BEM E COLETIVO QUANDO ATINGE TODOS OS BENS SITUADOS EM UM BAIRRO OU UMA CIDADE.
INSTITUIÇÃO
O TOMBAMENTO DEVE SER INSTITUÍDO POR MEIO DE ATO ADMINISTRATIVO TÍPICO, PORQUE MANTÉM PARA O PROPRIETÁRIO A POSSIBILIDADE DE DISCUTIR EM JUÍZO A SUA VALIDADE.
ENTRETANTO HÁ QUEM DEFENDA A HIPÓTESE DE O TOMMBAMENTO SER INSTITUÍDO POR MEIO DE LEI DE EFEITOS CONCRETOS.
F) PROCESSO ADMINISTRATIVO
O TOMBAMENTO DEVE SER PRECEDIDO DE UM PROCESSO ADMINISTRATIVO ONDE ESTEJA PRESENTE O DEVIDO PROCESSO LEGAL, COM DIREITO DE CONTRADITÓRIO E AMPLA DEFESA PARA O PROPRIETÁRIO.
G) EFEITOS DO TOMBAMENTO
G.1) REGISTRO NO OFÍCIO DE REGISTRO DE IMÓVEIS;
G.2) DEVER DE CONSERVARPOR PARTE DO PROPRIETÁRIO. ENTRETANTO, SE ESTE NÃO DISPUSER DE RECURSOS, DEVE COMUNICAR O FATO AO ÓRGÃO DE PROMOVEU O TOMBAMENTO, QUE DEVERÁ EXECUTAR OBRAS DE REPARAÇÃO ÀS SUAS EXPENSAS;
G.3) RESTRIÇÕES PARA A VIZINHANÇA DO PRÉDIO TOMBADO – É VEDADA QUALQUER CONSTRUÇÃO QUE REDUZA A VISIBILIDADE EM RELAÇÃO AO PRÉDIO TOMBADO; É VEDADO COLOCAR CARTAZES OU ANÚNCIOS;
G.4) DIREITO DE PREFERÊNCIA – O PROPRIETÁRIO ANTES DE ALIENAR O BEM TOMBADO DEVE NOTIFICAR A UNIÃO, O ESTADO OU O DF E O MUNICÍPIO ONDE SITUE O BEM TOMBADO, PARA QUE EXERÇAM O DIREITO DE PREFERÊNCIA, NO PRAZO DE TRINTA DIAS.
H) INDENIZAÇÃO – EM REGRA O TOMBAMENTO NÃO GERA DIREITO A INDENIZAÇÃO.
11. DESAPROPRIAÇÃO
É A ÚNICA MODALIDADE SUPRESSIVA DE INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA.
É O PROCEDIMENTO DE DIREITO PÚBLICO PELO QUAL O PODER PÚBLICO, PELO QUAL O ESTADO TRANSFERE PARA SI PROPRIEDADE DE TERCEIRO, POR RAZÕES DE UTILIDADE PÚBLICA, NECESSIDADE PÚBLICA OU INTERESSE SOCIAL.
A) NATUREZA JURÍDICA
TRATA-SE DE UM PROCEDIMENTO HÍBRIDO, EIS QUE COMEÇA ADMINISTRATIVAMENTE E, QUASE SEMPRE, DESEMBOCA NA ESFERA JUDICIAL.
TEM DUAS FASES:UMA ADMINISTRATIVA E OUTRA JUDICIAL.
B) PRESSUPOSTOS
B.1) UTILIDADE PÚBLICA
QUANDO A TRANSFERÊNCIA DO BEM SE AFIGURA CONVENIENTE PARA A ADMINISTRAÇÃO. EX: DESAPROPRIAÇÃO PARA CONSTRUIR UM VIADUTO, AMPLIAR UMA VIA, ETC.
B.2) NECESSIDADE PÚBLICA
QUANDO A TRANSFERÊNCIA DA PROPRIEDADE PARA O ESTADO OCORRE EM SITUAÇÕES DE EMERGÊNCIA, CUJA SOLUÇÃO EXIJA A DESAPROPRIAÇÃO. EX: POSSIBILIDADE DE DESABAMENTO DE UM PRÉDIO E CONSEQÜENTE DESAPROPRIAÇÃO DE PRÉDIOS VIZINHOS, PARA REALIZAÇÃO DE OBRAS EMERGENCIAIS DE INFRAESTRUTURA.
B.3) INTERESSE SOCIAL
CONSISTE NAS HIPÓTESES EM QUE MAIS SE REALÇA A FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE. O INTERESSE SOCIAL, NORMALMENTE, PRESSUPÕE AÇÃO OU OMISSÃO POR PARTE DO PROPRIETÁRIO, NO SENTIDO DE PROMOVER DESIGUALDADES SOCIAIS OU AFRONTA AO MEIO AMBIENTE.
C) ESPÉCIES DE DESAPROPRIAÇÃO
C.1) DESAPROPRIAÇÃO ORDINÁRIA – ART. 5º, XXIV, CF:
XXIV - A LEI ESTABELECERÁ O PROCEDIMENTO PARA DESAPROPRIAÇÃO POR NECESSIDADE OU UTILIDADE PÚBLICA, OU POR INTERESSE SOCIAL, MEDIANTE JUSTA E PRÉVIA INDENIZAÇÃO EM DINHEIRO, RESSALVADOS OS CASOS PREVISTOS NESTA CONSTITUIÇÃO;
SEUS FUNDAMENTOS SÃO UTILIDADE PÚBLICA, NECESSIDADE PÚBLICA OU INTERESSE SOCIAL, SENDO CERTO QUE, NO CASO DE UTILIDADE E NECESSIDADE PÚBLICA, O DIPLOMA QUE REGULA A MATÉRIA É O DEC. LEI 3.365/41.
JÁ NO CASO DE INTERESSE SOCIAL, A LEI 4.132/62 REGULA A MATÉRIA.
C.2) DESAPROPRIAÇÃO URBANÍSTICA SANCIONATÓRIA – ART. 182, § 4°, III DA CF:
§ 4º - É FACULTADO AO PODER PÚBLICO MUNICIPAL, MEDIANTE LEI ESPECÍFICA PARA ÁREA INCLUÍDA NO PLANO DIRETOR, EXIGIR, NOS TERMOS DA LEI FEDERAL, DO PROPRIETÁRIO DO SOLO URBANO NÃO EDIFICADO, SUBUTILIZADO OU NÃO UTILIZADO, QUE PROMOVA SEU ADEQUADO APROVEITAMENTO,      SOB PENA, SUCESSIVAMENTE, DE:
I - PARCELAMENTO OU EDIFICAÇÃO COMPULSÓRIOS;
II - IMPOSTO SOBRE A PROPRIEDADE PREDIAL E TERRITORIAL URBANA PROGRESSIVO NO TEMPO;
III - DESAPROPRIAÇÃO COM PAGAMENTO MEDIANTE TÍTULOS DA DÍVIDA PÚBLICA DE EMISSÃO PREVIAMENTE APROVADA PELO SENADO FEDERAL, COM PRAZO DE RESGATE DE ATÉ DEZ ANOS, EM PARCELAS ANUAIS, IGUAIS E SUCESSIVAS, ASSEGURADOS O VALOR REAL DA INDENIZAÇÃO E OS JUROS LEGAIS.
C.3) DESAPROPRIAÇÃO RURAL PARA FINS DE REFORMA AGRÁRIA – ART. 184, CF – INCIDE SOBRE BENS IMÓVEIS RURAIS PARA FINS DE REFORMA AGRÁRIA. TRATA-SE DE MODALIDADE ESPECÍFICA DE DESAPROPRIAÇÃO POR INTERESSE SOCIAL E PERMITE A PERDA DA PROPRIEDADE QUANDO ESTA NÃO ESTEJA CUMPRINDO A SUA FUNÇÃO SOCIAL:
ART. 184. COMPETE À UNIÃO DESAPROPRIAR POR INTERESSE SOCIAL, PARA FINS DE REFORMA AGRÁRIA, O IMÓVEL RURAL QUE NÃO ESTEJA CUMPRINDO SUA FUNÇÃO SOCIAL, MEDIANTE PRÉVIA E JUSTA INDENIZAÇÃO EM TÍTULOS DA DÍVIDA AGRÁRIA, COM CLÁUSULA DE PRESERVAÇÃO DO VALOR REAL, RESGATÁVEIS NO PRAZO DE ATÉ VINTE ANOS, A PARTIR DO SEGUNDO ANO DE SUA EMISSÃO, E CUJA UTILIZAÇÃO SERÁ DEFINIDA EM LEI.
C.4) DESAPROPRIAÇÃO CONFISCATÓRIA ART. 243, CF – CONFERE DIREITO INDENIZATÓRIO AO PROPRIETÁRIO:
ART. 243. AS GLEBAS DE QUALQUER REGIÃO DO PAÍS ONDE FOREM LOCALIZADAS CULTURAS ILEGAIS DE PLANTAS PSICOTRÓPICAS SERÃO IMEDIATAMENTE EXPROPRIADAS E ESPECIFICAMENTE DESTINADAS AO ASSENTAMENTO DE COLONOS, PARA O CULTIVO DE PRODUTOS ALIMENTÍCIOS E MEDICAMENTOSOS, SEM QUALQUER INDENIZAÇÃO AO PROPRIETÁRIO E SEM PREJUÍZO DE OUTRAS SANÇÕES PREVISTAS EM LEI.
D) OBJETO
ART. 2º DEC LEI 3.365/41: “TODOS OS BENS PODEM SER DESAPROPRIADOS”.
ASSIM, PODEM SER DESAPROPRIADOS BENS IMÓVEIS, MÓVEIS, CORPÓREOS OU INCORPÓREOS. EX: AÇÕES, COTAS OU DIREITOS RELATIVOS AO CAPITAL DE PESSOAS.
E) DESAPROPRIAÇÃO DE BENS PÚBLICOS
PRESSUPÕE A DIREÇÃO VERTICAL DAS ENTIDADES FEDERATIVAS. ASSIM, A UNIÃO PODE DESAPROPRIAR BENS DO ESTADO, QUE PODE DESAPROPRIAR BENS DO MUNICÍPIO.
EMBORA NÃO HAJA HIERARQUIA ENTRE OS ENTES FEDERATIVOS, A DOUTRINA ADMITE A POSSIBILIDADE DE DESAPROPRIAÇÃO PELOS ENTES MAIORES PELO FUNDAMENTO DA PREPONDERÂNCIA DO INTERESSE.
O MESMO RACIOCÍNIO PODE SER EMPREGADO PARA DESAPROPRIAÇÃO DE BENS DE ENTIDADES DA ADMINISTRAÇÃO
F) MARGENS DOS RIOS NAVEGÁVEIS
SOB O TEMA VIDE A SÚMULA N° 479 DO STF:
AS MARGENS DOS RIOS NAVEGÁVEIS SÃO DE DOMÍNIO PÚBLICO, INSUSCETÍVEIS DE EXPROPRIAÇÃO E, POR ISSO MESMO, EXCLUÍDAS DE INDENIZAÇÃO.
HELY LOPES MEIRELLES DEFENDE POSIÇÃO DIVERSA, POSTO QUE DEFENDE QUE TAIS FAIXAS DE TERRA PERTENCEM AO DOMÍNIO PRIVADO.
F) COMPETÊNCIAS
F.1) COMPETÊNCIA PARA LEGISLAR SOBRE DESAPROPRIAÇÃO
É DA UNIÃO FEDERAL, DE ACORDO COM O ART. 22, II, CF:
ART. 22. COMPETE PRIVATIVAMENTE À UNIÃO LEGISLAR SOBRE:
...II – DESAPROPRIAÇÃO
F.2) COMPETÊNCIA DECLARATÓRIA
É A COMPETÊNCIA PARA DECLARAR UTILIDADE PÚBLICA, NECESSIDADE PÚBLICA OU INTERESSE SOCIAL DO BEM COM VISTAS À FUTURA DESAPROPRIAÇÃO.
È CONCORRENTE DA UNIÃO, DOS ESTADOS, DO DF E DOS MUNICÍPIOS (ART. 2º DEC LEI 3.365/41). EXCEÇÕES: DNIT E ANEEL.
ENTRETANTO, A COMPETÊNCIA DECLARATÓRIA PARA DESAPROPRIAR PARA FINS DE REFORMA AGRÁRIA É EXCLUSIVA DA UNIÃO (ART. 184, §3º , CF).
F.3) COMPETÊNCIA EXECUTÓRIA
É A COMPETÊNCIA PARA PROMOVER A DESAPROPRIAÇÃO. VAI DESDE A NEGOCIAÇÃO COM O PROPRIETÁRIO ATÉ A FINALIZAÇÃO DO PROCESSO JUDICIAL DE DESAPROPRIAÇÃO.
É A MAIS ABRANGENTE DE TODAS AS COMPETÊNCIAS, EIS QUE AMPLIA A LEGITIMIDADE PARA AS CONCESSIONÁRIAS E DELEGATÁRIOS DE SERVIÇOS PÚBLICOS, MEDIANTE AUTORIZAÇÃO EXPRESSA, CONSTANTE DE LEI OU CONTRATO.
G) FASES DE UMA DESAPROPRIAÇÃO
G.1) FASE DECLARATÓRIA
É FEITA MEDIANTE DECLARAÇÃO EXPROPRIATÓRIA. DEFINE-SE DECLARAÇÃO EXPROPRIATÓRIA COMO A MANIFESTAÇÃO EMITIDA PELAS PESSOAS FEDERATIVASNO SENTIDO DE EXPRESSAR A VONTADE PARA TRANSFERIR DETERMINADO BEM PARA SEU PATRIMÔNIO OU PARA O PATRIMÔNIO DE PESSOA DELEGADA, COM O OBJETIVO DE EXECUTAR ATIVIDADE DE INTERESSE PÚBLICO, PREVISTA EM LEI. FORMALIZA-SE POR MEIO DE DECRETO DO CHEFE DO EXECUTIVO.
G.1.1) EFEITOS DA DECLARAÇÃO EXPROPRIATÓRIA
PERMISSÃO ÀS AUTORIDADES COMPETENTES, NO SENTIDO DE PENETRAR NO PRÉDIO OBJETO DA DESAPROPRIAÇÃO, SENDO POSSÍVEL O RECURSO A FORÇA POLICIAL;
INÍCIO DE CONTAGEM DO PRAZO DE PARA OCORRÊNCIA DA CADUCIDADE DO ATO;
INDICAÇÃO DO ESTADO DO BEM OBJETO DA DESAPROPRIAÇÃO, PARA FINS DE INDENIZAÇÃO;
ASSIM, SE O PROPRIETÁRIO, APÓS O DECRETO EXPROPRIATÓRIO PROMOVER BENFEITORIAS NECESSÁRIAS, SERÁ, POR ELAS, TAMBÉM INDENIZADO. AS ÚTEIS, SOMENTE SERÃO INDENIZADAS SE FEITAS MEDIANTE AUTORIZAÇÃO DO PODER PÚBLICO. JÁ AS VOLUPTUÁRIAS NÃO SERÃO INDENIZADAS.
G.1.2) CADUCIDADE DO DECRETO EXPROPRIATÓRIO
O DECRETO EXPROPRIATÓRIO CADUCA EM 5 ANOS SE O FUNDAMENTO DA DESAPROPRIAÇÃO FOR UTILIDADE PÚBLICA. CADUCA EM 2 ANOS SE O FUNDAMENTO DA DESAPROPRIAÇÃO FOR O INTERESSE SOCIAL.
EM CASO DE CADUCIDADE, SOMENTE PODERÁ SER EXARADO UM NOVO DECRETO, APÓS UM ANO 9ART. 10, (DEC LEI 3365/41).
H) FASE EXECUTÓRIA
INICIA-SE ADMINISTRATIVAMENTE COM TENTATIVA DE ACORDO ENTRE O ESTADO E O PROPRIETÁRIO. QUANDO SE LOGRA ÊXITO, DIZ-SE QUE A DESAPROPRIAÇÃO FOI AMIGÁVEL.
TRATA-SE DE NEGÓCIO JURÍDICO BILATERAL QUE DEVE SER FORMALIZADO POR MEIO DE ESCRITURA PÚBLICA.
NÃO OBTIDA A NEGOCIAÇÃOEXTRAJUDICIAL, PASSA-SE À FASE JUDICIAL, EM QUE, DIANTE DA AUSÊNCIA DE ACORDO, O ESTADO AJUÍZA AÇÃO DE DESAPROPRIAÇÃO EM FACE DO PROPRIETÁRIO.
NESSA FASE NÃO SE DISCUTEM OS MOTIVOS DA DESAPROPRIAÇÃO. A DISCUSSÃO ADSTRINGE-SE AO QUANTUM INDENIZATÓRIO.
POR ISSO MESMO, A CONTESTAÇÃO DEVE ESTAR VOLTADA PARA A DISCUSSÃO DO VALOR DA INDENIZAÇÃO.
CASO O PROPRIETÁRIO QUEIRA DISCUTIR OS MOTIVOS OU FUNDAMENTOS DA DESAPROPRIAÇÃO, DEVE FAZÊ-LO LOGO APÓS O DECRETO EXPROPRIATÓRIO, POR MEIO DE AÇÃO PRÓPRIA QUE A DEC. LEI 3365/45, ART. 20, CHAMOU DE AÇÃO DIRETA.
H.1) IMISSÃO PROVISÓRIA NA POSSE
ADMITE-SE, NO CURSO DA FASE EXECUTÓRIA, A FIGURA DA IMISSÃO PROVISÓRIA NA POSSE, QUE É A SITUAÇÃO JURÍDICA EM QUE O EXPROPRIANTE PASSA A TER A POSSE PROVISÓRIA DO BEM ANTES DA FINALIZAÇÃO DA AÇÃO EXPROPRIATÓRIA.
DOIS SÃO OS PRESSUPOSTOS DA IMISSÃO PROVISÓRIA NA POSSE: URGÊNCIA E DEPÓSITO DO VALOR DE ACORDO COM O QUE A LEI ESTABELECER. ESSE VALOR SERÁ ARBITRADO PELO JUIZ.
H.2) LEVANTAMENTO PARCIAL DO DEPÓSITO A LEI PERMITE QUE O PROPRIETÁRIO LEVANTE O EQUIVALENTE ATÉ 80% DA IMPORTÂNCIA DEPOSITADA (ART.33, § 2°, DEC. LEI 3365/41).
MODALIDADES DE INTERVENÇÃO DO ESTADO NA ORDEM ECONÔMICA
 
 A ORDEM ECONÔMICA CONSISTE NO CONJUNTO DE NORMAS CONSTITUCIONAIS QUE DEFINEM OS OBJETIVOS DE UM MODELO PARA A ECONOMIA E AS MODALIDADES DE INTERVENÇÃO DO ESTADO NESSA ÁREA.
NO ART. 170 DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, ENCONTRA-SE ESTABELECIDO UM CONJUNTO DE PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS DE COMO A ORDEM ECONÔMICA DEVE SE PAUTAR: “A ORDEM ECONÔMICA, FUNDADA NA VALORIZAÇÃO DO TRABALHO HUMANO E NA LIVRE INICIATIVA, TEM POR FIM ASSEGURAR A TODOS EXISTÊNCIA DIGNA, CONFORME OS DITAMES DA JUSTIÇA SOCIAL, OBSERVADOS OS SEGUINTES PRINCÍPIOS: I - SOBERANIA NACIONAL; II - PROPRIEDADE PRIVADA; III - FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE; IV - LIVRE CONCORRÊNCIA; V - DEFESA DO CONSUMIDOR; VI - DEFESA DO MEIO AMBIENTE; VII - REDUÇÃO DAS DESIGUALDADES REGIONAIS E SOCIAIS; VIII - BUSCA DO PLENO EMPREGO; IX - TRATAMENTO FAVORECIDO PARA AS EMPRESAS DE PEQUENO PORTE CONSTITUÍDAS, SOB AS LEIS BRASILEIRAS E QUE TENHAM SUA SEDE E ADMINISTRAÇÃO NO PAÍS”.
JÁ NO “CAPUT” DO ART. 170, DESTACA-SE QUE A ORDEM ECONÔMICA POSSUI DOIS FUNDAMENTOS: VALORIZAÇÃO DO TRABALHO HUMANO E DA LIVRE INICIATIVA, COM A FINALIDADE DE ASSEGURAR A TODOS UMA EXISTÊNCIA DIGNA, CONFORME OS DITAMES DA JUSTIÇA SOCIAL.
ESSES PRINCÍPIOS APONTAM A DIREÇÃO DADA À ORDEM ECONÔMICA, MAS SEMPRE ANALISADOS DE ACORDO COM O SISTEMA CONSTITUCIONAL, QUE TEM COMO NORTE A FUNÇÃO SOCIAL.
A ATUAÇÃO DO ESTADO NA ÁREA ECONÔMICA APENAS SE APRESENTA LEGÍTIMA PARA PROTEGER ESSES PRINCÍPIOS ESTABELECIDOS CONSTITUCIONALMENTE. A CORREÇÃO DE DISTÚRBIOS QUE POSSAM AFETAR A ORDEM ECONÔMICA, COMO MONOPÓLIOS, CARTÉIS E TRUSTES, DETERMINAM A INTERVENÇÃO DO PODER PÚBLICO.
BASICAMENTE, AS FORMAS E LIMITES DE INTERVENÇÃO DO ESTADO NO DOMÍNIO ECONÔMICO ESTÃO DEFINIDOS NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. CONFORME DETERMINA O ART. 173, SÓ PODE O ESTADO DIRETAMENTE EXPLORAR ATIVIDADE ECONÔMICA QUANDO NECESSÁRIO AOS IMPERATIVOS DA SEGURANÇA NACIONAL OU A RELEVANTE INTERESSE COLETIVO, DEFINIDOS EM LEI. AINDA O ART. 174 PREVÊ A ATUAÇÃO DO ESTADO COMO AGENTE NORMATIVO E REGULADOR DA ATIVIDADE ECONÔMICA, NA FORMA DA LEI, MEDIANTE O EXERCÍCIO DE FUNÇÕES DE FISCALIZAÇÃO, INCENTIVO E PLANEJAMENTO, SENDO ESTE DETERMINANTE PARA O SETOR PÚBLICO E INDICATIVO PARA O SETOR PRIVADO. RESSALTE-SE, ASSIM, O CARÁTER EXCEPCIONAL E SUPLEMENTAR DA ATUAÇÃO DO PODER PÚBLICO NESSA SEARA, LIMITADA PELOS PRINCÍPIOS ESTABELECIDOS NO ART. 170 DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL.
SEGUNDO DIÓGENES GASPARINI (“DIREITO ADMINISTRATIVO”, 6ª ED., SÃO PAULO, SARAIVA, 2001, P. 614), A INTERVENÇÃO DO ESTADO NO DOMÍNIO ECONÔMICO PODE SER CONCEITUADA COMO “TODO ATO OU MEDIDA LEGAL QUE RESTRINGE, CONDICIONA OU SUPRIME A INICIATIVA PRIVADA EM DADA ÁREA ECONÔMICA, EM BENEFÍCIO DO DESENVOLVIMENTO NACIONAL E DA JUSTIÇA SOCIAL, ASSEGURADOS OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS”.
MONOPÓLIO, REPRESSÃO AO ABUSO ECONÔMICO, CONTROLE DE ABASTECIMENTO E TABELAMENTO DE PREÇOS REPRESENTAM, BASICAMENTE, AS MEDIDAS INTERVENTIVAS QUE O ESTADO PODE ADOTAR PARA SANAR VÍCIOS NO CAMPO ECONÔMICO.
A EXCLUSIVIDADE NA PRESTAÇÃO DE CERTA ATIVIDADE OU FORNECIMENTO DE DETERMINADO BEM CONFIGURA O CHAMADO MONOPÓLIO. PARA DIÓGENES GASPARINI (“DIREITO ADMINISTRATIVO”, P. 618), EM TERMOS JURÍDICOS MONOPÓLIO É “A SUPRESSÃO DE UMA ATIVIDADE DO REGIME DA LIVRE INICIATIVA, IMPOSTA PELO ESTADO, EM BENEFÍCIO DO INTERESSE COLETIVO”. NÃO SE ADMITE O MONOPÓLIO PRIVADO, POR CONSISTIR EM DISTORÇÃO DAS LEIS DO MERCADO.
O ART. 177 DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL ESTABELECE COMO MONOPÓLIO DA UNIÃO A PESQUISA E A LAVRA DAS JAZIDAS DE PETRÓLEO E GÁS NATURAL E OUTROS HIDROCARBONETOS FLUIDOS; A REFINAÇÃO DO PETRÓLEO NACIONAL OU ESTRANGEIRO; A IMPORTAÇÃO E EXPORTAÇÃO DOS PRODUTOS E DERIVADOS BÁSICOS RESULTANTES DAS ATIVIDADES PREVISTAS NOS INCISOS ANTERIORES; O TRANSPORTE MARÍTIMO DO PETRÓLEO BRUTO DE ORIGEM NACIONAL OU DE DERIVADOS BÁSICOS DE PETRÓLEO PRODUZIDOS NO PAÍS, BEM ASSIM O TRANSPORTE, POR MEIO DE CONDUTO, DE PETRÓLEO BRUTO, SEUS DERIVADOS E GÁS NATURAL DE QUALQUER ORIGEM; A PESQUISA, A LAVRA, O ENRIQUECIMENTO, O REPROCESSAMENTO, A INDUSTRIALIZAÇÃO E O COMÉRCIO DE MINÉRIOS E MINERAIS NUCLEARES E SEUS DERIVADOS.
O ART. 173, §4º DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, POR SUA VEZ, DETERMINA QUE LEI ESTABELECERÁ MECANISMOS PARA REPRIMIR O ABUSO DO PODER ECONÔMICO QUE VISE À DOMINAÇÃO DOS MERCADOS, À ELIMINAÇÃO DA CONCORRÊNCIA E AO AUMENTO ARBITRÁRIO DOS LUCROS.
COMO EXEMPLO DE ESPÉCIES DE ABUSO DO PODER ECONÔMICO QUE DEVEM SER COMBATIDOS, APRESENTAM-SE O TRUSTE (PRESSÃO DE EMPRESAS MAIORES SOBRE AS MENORES PARA COMANDAR A POLÍTICA DE PREÇOS) E O CARTEL (ACORDO DE EMPRESAS DO MESMO SETOR, QUE SE ORGANIZAM ENTRE SI PARA CONTROLAR ASPECTOS COMUNS A SUA ATIVIDADE).
A LEI 8884/94 (LEI ANTITRUSTE) DISPÕE SOBRE A PREVENÇÃO E A REPRESSÃO ÀS INFRAÇÕES CONTRA A ORDEM ECONÔMICA, ORIENTADA PELOS DITAMES CONSTITUCIONAIS DA LIVRE INICIATIVA, LIVRE CONCORRÊNCIA, FUNÇÃO SOCIAL DA PROPRIEDADE, DEFESA DOS CONSUMIDORES E REPRESSÃO AO ABUSO DO PODER ECONÔMICO.
CONSTITUI A COLETIVIDADE A TITULAR DOS BENS JURÍDICOS PROTEGIDOS POR ESTA LEI QUE NÃO VISA APENAS REPRIMIR, MAS TAMBÉM PREVENIR INFRAÇÕES À ORDEM ECONÔMICA.
O ART. 20 DESTA LEI ESTABELECE QUATRO ESPÉCIES DE INFRAÇÃO À ORDEM ECONÔMICA: LIMITAR, FALSEAR OU DE QUALQUER FORMA PREJUDICAR A LIVRE CONCORRÊNCIA OU A LIVRE INICIATIVA; DOMINAR MERCADO RELEVANTE DE BENS OU SERVIÇOS; AUMENTAR ARBITRARIAMENTE OS LUCROS E EXERCER DE FORMA ABUSIVA A POSIÇÃO DOMINANTE. A PRINCIPAL ENTIDADE DE PROTEÇÃO DA CONCORRÊNCIA É A AUTARQUIA FEDERAL CADE (CONSELHO ADMINISTRATIVO DE DEFESA ECONÔMICA), VINCULADA AO MINISTÉRIO DA JUSTIÇA.
DE COMPETÊNCIA EXCLUSIVA DA UNIÃO, O CONTROLE DE ABASTECIMENTO, PREVISTO NA LEI DELEGADA Nº 4/62, CONFERE MECANISMOS PARA ASSEGURAR A LIVRE DISTRIBUIÇÃO DE PRODUTOS ESSENCIAIS AO CONSUMO DA POPULAÇÃO A PREÇOS COMPATÍVEIS. NESSAS SITUAÇÕES, É POSSÍVEL A CONTRATAÇÃO DIRETA DOS PRODUTOS NECESSÁRIOS, POIS CONSTITUI HIPÓTESE DE DISPENSA DE LICITAÇÃO QUANDO A UNIÃO TIVER QUE INTERVIR NO DOMÍNIO ECONÔMICO PARA REGULAR PREÇOS OU NORMALIZAR O ABASTECIMENTO (ART. 24, IV DA LEI 8666/93).
OS PREÇOS CORRESPONDEM AOS VALORES PECUNIÁRIOS PAGOS PELOS BENS E SERVIÇOS APRESENTADOS NO MERCADO. PODEM SER PREÇOS PRIVADOS (ESTABELECIDOS PELAS LEIS DO MERCADO), PREÇOS SEMIPRIVADOS (ESTABELECIDO PELO ESTADO, MAS INFLUENCIADO PELAS LEIS DE CONCORRÊNCIA) OU PREÇOS PÚBLICOS (TARIFAS PÚBLICAS ESTABELECIDAS PELO ESTADO).
O TABELAMENTO CONSISTE NA EXCEPCIONAL FIXAÇÃO E CONTROLE DE PREÇOS PRIVADOS PELO PODER PÚBLICO, VISANDO GARANTIR A PROTEÇÃO DOS CONSUMIDORES NA AQUISIÇÃO DE BENS E SERVIÇOS POR VALORES MAIS COMPATÍVEIS COM À REALIDADE ECONÔMICA.
A IMPORTÂNCIA DE COMPREENDER A ORDEM ECONÔMICA RESIDE NAS VÁRIAS ATUAÇÕES DO PODER PÚBLICO NESTE CAMPO QUE AFETAM AS LEIS DO MERCADO E OS DIREITOS INDIVIDUAIS. COMO SUA ATIVIDADE É EXCEPCIONAL, AS NORMAS DEVEM SER INTERPRETADAS RESTRITIVAMENTE, CONFORME DETERMINAM OS PRECEITOS DE HERMENÊUTICA. O ORDENAMENTOJURÍDICO, COMO VISTO, PREVÊ UMA ATIVIDADE VINCULADA NA APLICAÇÃO DE ATOS DE INTERVENÇÃO PELO ESTADO E SEMPRE CONDICIONADA PELO PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMAN
AGENTES PÚBLICOS: ESPÉCIES E CLASSIFICAÇÃO
AGENTES PÚBLICOS:
DEFINIÇÃO: AGENTES PÚBLICOS SÃO TODAS AS PESSOAS FÍSICAS INCUMBIDAS DE EXERCER ALGUMA FUNÇÃO ESTATAL, DEFINITIVA OU TRANSITORIAMENTE. OS AGENTES DESEMPENHAM AS FUNÇÕES DOS ÓRGÃOS A QUE ESTÃO VINCULADOS. AGENTE PÚBLICO É TODA PESSOA FÍSICA QUE PRESTA SERVIÇO PÚBLICO PARA A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA DIRETA (ESTADO) E INDIRETA (AUTARQUIAS, FUNDAÇÕES, EMPRESAS PÚBLICAS E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA)
EXERCEM CARGOS, EMPREGO, MANDATO E FUNÇÃO PÚBLICOS.
ESPÉCIES DE AGENTES PÚBLICOS:
SERVIDOR PÚBLICO E EMPREGADO PÚBLICO
SERVIDOR PÚBLICO: SÃO SERVIDORES PÚBLICOS AQUELES QUE MANTIVEREM VÍNCULO PROFISSIONAL PERMANENTE COM A ADMINISTRAÇÃO DIRETA, AS AUTARQUIAS E FUNDAÇÕES DE DIREITO PÚBLICO, OU SEJA, COM PESSOAS DE DIREITO PÚBLICO. MANTÉM RELAÇÃO COM O ESTADO EM REGIME ESTATUTÁRIO (REGIME ESTATUTÁRIO SÃO SERVIDORES PÚBLICOS ESTATUTÁRIOS, QUE OCUPAM – SEMPRE – CARGOS PÚBLICOS E MANTÉM UMA RELAÇÃO DE NATUREZA INSTITUCIONAL). SUJEITO AO REGIME JURÍDICO DE DIREITO PÚBLICO, TITULAR DE CARGO PÚBLICO
EMPREGADO PÚBLICO (FUNCIONÁRIO): EMPREGADOS PÚBLICOS SÃO PESSOAS FÍSICAS VINCULADAS COM PESSOAS JURÍDICAS DE DIREITO PRIVADO PERTENCENTES À ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA INDIRETA, EMPRESA PÚBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA E FUNDAÇÕES PRIVADAS. POSSUEM VÍNCULO SEMPRE CONTRATUAL, POIS REGIDO PELA CLT
MANTÉM RELAÇÃO COM O ESTADO EM REGIME CELETISTA (SÃO SERVIDORES PÚBLICOS CELETISTAS OS QUE POSSUEM UM VÍNCULO CONTRATUAL COM AS ENTIDADES DE DIREITO PÚBLICO).
SUJEITO AO REGIME JURÍDICO DE DIREITO PRIVADO
TITULAR DE EMPREGO PÚBLIC O OAGENTE PÚBLICO É UM GÊNERO SERVIDOR E EMPREGADO PÚBLICO É ESPÉCIE DESTE GÊNERO. CLASSIFICAÇÃO DOS AGENTES PÚBLICOS:
AGENTES POLÍTICOS SÃO OCUPANTES DOS PRIMEIROS E MAIS ALTOS ESCALÕES DO PODER PÚBLICO, SENDO INVESTIDOS NO CARGO ATRAVÉS DE NOMEAÇÃO, ELEIÇÃO, DESIGNAÇÃO OU DELEGAÇÃO. SÃO AGENTES POLÍTICOS OS CHEFES DO EXECUTIVO, OS MEMBROS DO TRIBUNAL DE CONTAS, OS MEMBROS DO PODER LEGISLATIVO E JUDICIÁRIO, DEFENSORES PÚBLICOS E DELEGADOS DA POLÍCIA.
AGENTES ADMINISTRATIVOS SÃO AQUELES QUE ESTÃO SUJEITOS A UMA HIERARQUIA CONSTITUCIONAL, INDEPENDENTE DE A ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA SER DIRETA OU INDIRETA. OS SERVIDORES PÚBLICOS E EMPREGADOS PÚBLICOS EM GERAL SÃO EXEMPLOS DE AGENTES ADMINISTRATIVOS.
AGENTES DELEGADOS ESTES RECEBEM UM ENCARGO ESTATAL COM A FINALIDADE DE PRESTAÇÃO DE PRESTAÇÃO DE DETERMINADO SERVIÇO. PODEMOS TOMAR COMO EXEMPLO DE AGENTES DELEGADOS OS LEILOEIROS E OS CONCESSIONÁRIOS.
AGENTES HONORÍFICOS SÃO AQUELES REQUISITADOS PARA TEMPORARIAMENTE DESEMPENHAREM UMA FUNÇÃO PÚBLICA.
OS MESÁRIOS E OS JURADOS SÃO EXEMPLOS DESSE TIPO DE AGENTE.
AGENTES CREDENCIADOS“SÃO OS QUE RECEBEM A INCUMBÊNCIA DA ADMINISTRAÇÃO PARA REPRESENTA-LA EM DETERMINADO ATO OU PRATICAR CERTA ATIVIDADE ESPECÍFICA, MEDIANTE REMUNERAÇÃO DO PODER PÚBLICO CREDENCIANTE”.
SÃO EXEMPLOS DE AGENTES CREDENCIADOS OS PROFESSORES SUBSTITUTOS E OS MÉDICOS CREDENCIADOS.
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CONTROLE DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA: A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO 
1- RESPONSABILIDADE DO ESTADO: A RESPONSABILIDADE CIVIL TEM COMO PRESSUPOSTOS NECESSÁRIOS À SUA CARACTERIZAÇÃO A CONDUTA DO AGENTE, OCASIONADA POR UMA AÇÃO OU OMISSÃO, O DANO CAUSADO A OUTREM, E O NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE O DANO E A AÇÃO (COMISSIVA OU OMISSIVA).
POR NEXO DE CAUSALIDADE ENTENDE-SE A CORRELAÇÃO ENTRE A CONDUTA DO AGENTE COM O DANO CAUSADO À VÍTIMA, SEM A QUAL INEXISTIRIA A RESPONSABILIZAÇÃO DO DANO.
NA CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA DE 1988 – CR/88, A QUESTÃO ESTÁ DISCIPLINADA PELO ARTIGO 37, § 6º, NOS SEGUINTES TERMOS: “AS PESSOAS JURÍDICAS DE DIREITO PÚBLICO E AS DE DIREITO PRIVADO PRESTADORAS DE SERVIÇOS PÚBLICOS RESPONDERÃO PELOS DANOS QUE SEUS AGENTES, NESSA QUALIDADE, CAUSAREM A TERCEIROS, ASSEGURADO O DIREITO DE REGRESSO CONTRA O RESPONSÁVEL NOS CASOS DE DOLO OU CULPA”.
A REGRA, PORTANTO, NO ORDENAMENTO JURÍDICO PÁTRIO, É A DE QUE O ESTADO RESPONDE OBJETIVAMENTE PELOS DANOS QUE SEUS AGENTES, NESSA QUALIDADE, CAUSAREM A TERCEIROS. FALA-SE QUE ESSA É A REGRA, POIS HÁ CASOS NOS QUAIS A RESPONSABILIZAÇÃO DO ESTADO VAI SE SUJEITAR À APLICAÇÃO DA TEORIA SUBJETIVA, SEGUNDO A QUAL O DEVER ESTATAL DE RESSARCIR ESTÁ CONDICIONADO À COMPROVAÇÃO, PELO LESADO, DA CONDUTA, DO DANO, DO NEXO CAUSAL E DA CULPA (LATO SENSU).
2. A RESPONSABILIDADE SUBJETIVA O INSTITUTO DA RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA TEM SUA ORIGEM MODERNA NO DIREITO FRANCÊS. NO SÉCULO XVIII, O ESTADO FRANCÊS ERA POLITICAMENTE ABSOLUTISTA, SOB O REGIME MONÁRQUICO. NA ECONOMIA, PREDOMINAVAM AS PRÁTICAS MERCANTILISTAS QUE SOFRIAM COM AS CONSTANTES INTERVENÇÕES DO ESTADO, O QUE DESAGRADAVA À CLASSE BURGUESA. NA ÁREA SOCIAL, PREDOMINAVAM AS RELAÇÕES DE SERVIDÃO, DADO QUE A MAIORIA DA POPULAÇÃO FRANCESA ERA CAMPONESA. A INSATISFAÇÃO DA CLASSE CAMPONESA, ALIADA AO DESCONTENTAMENTO DA BURGUESIA, CULMINOU NA REVOLUÇÃO FRANCESA, DESENCADEADA NO ANO DE 1789.
SEGUIU-SE À REVOLUÇÃO FRANCESA A ERA NAPOLEÔNICA, A PARTIR DE 1799, COLOCANDO TERMO À IDEIA DE FEUDALISMO PREVALECENTE NA EUROPA.
O CÓDIGO DE NAPOLEÃO ENALTECIA PRINCÍPIOS INDIVIDUALISTAS DA LIBERDADE CONTRATUAL, SENDO CERTO QUE, NO QUE SE REFERIA À RESPONSABILIDADE CIVIL, A REPARAÇÃO DO DANO (DOMMAGE) ESTAVA CALCADA NA CULPA PROVADA PELO LESADO (NÉGLIGENCE, IMPRUDENCE).
A FIXAÇÃO DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA, BASEADA NA COMPROVAÇÃO DA CULPA, ATENDEU AOS INTERESSES DA CLASSE BURGUESA, DEMASIADAMENTE PREOCUPADA COM O TER (BENS, CONTRATO, PROPRIEDADE), EM DETRIMENTO DO SER (DIREITOS DA PERSONALIDADE, DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA).
3. A TEORIA SUBJETIVA NO CONTEXTO DA RESPONSABILIDADE DO ESTADO
3.1. RESPONSABILIDADE DO ESTADO POR OMISSÃO
O ESTADO PODE CAUSAR DANOS AO PARTICULAR POR CONDUTAS COMISSIVAS OU OMISSIVAS. QUANDO COMISSIVA A CONDUTA E ESTANDO PRESENTES SEUS PRESSUPOSTOS, QUAIS SEJAM, FATO ADMINISTRATIVO, DANO E NEXO CAUSAL, O ESTADO SERÁ OBJETIVAMENTE RESPONSABILIZADO.
POR OUTRO LADO, UMA CONDUTA OMISSIVA PODERÁ OU NÃO CARACTERIZAR FATO GERADOR DA RESPONSABILIDADE ESTATAL. ESTARÁ CARACTERIZADA A RESPONSABILIDADE DO ESTADO, QUANDO, DIANTE DO DEVER LEGAL DE AGIR PARA IMPEDIR O DANO, O ESTADO SE OMITIR. DESTA FORMA, APENAS QUANDO ESTIVEREM PRESENTES OS ELEMENTOS CARACTERIZADORES DA CULPA, O ESTADO SERÁ RESPONSABILIZADO POR SUA CONDUTA OMISSIVA.
VALE RESSALTAR O ENSINAMENTO DE JOSÉ DOS SANTOS CARVALHO FILHO DE QUE AS OMISSÕES GENÉRICAS IMPUTADAS AO ESTADO, DECORRENTES DAS CARÊNCIAS SOCIAIS, NÃO BASTAM PARA CARACTERIZAÇÃO DA RESPONSABILIDADE. IMPRESCINDÍVEL SE MOSTRA, NOS CASOS DE OMISSÃO, O NEXO DIRETO DE CAUSALIDADE COM O RESULTADO. NO QUE RESPEITA AO TEMA, NÃO É OUTRO O ENTENDIMENTO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL: “TRATANDO-SE DE ATO OMISSIVO DO PODER PÚBLICO, A RESPONSABILIDADE CIVIL POR ESSE ATO É SUBJETIVA, PELO QUE EXIGE DOLO OU CULPA, EM SENTIDO ESTRITO, ESTA NUMA DE SUAS TRÊS VERTENTES -- A NEGLIGÊNCIA, A IMPERÍCIA OU A IMPRUDÊNCIA -- NÃO SENDO, ENTRETANTO, NECESSÁRIO INDIVIDUALIZÁ-LA, DADO QUE PODE SER ATRIBUÍDA AO SERVIÇO PÚBLICO, DE FORMA GENÉRICA, A FALTA DO SERVIÇO. II. - A FALTA DO SERVIÇO -- FAUTE DU SERVICE DOS FRANCESES -- NÃO DISPENSA O REQUISITO DA CAUSALIDADE, VALE DIZER, DO NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE AÇÃO OMISSIVA ATRIBUÍDA AO PODER PÚBLICO E O DANO CAUSADO A TERCEIRO”. (RE 382054, RELATOR: CARLOS VELLOSO, SEGUNDA TURMA, JULGADO EM 03/08/2004, DJ 01-10-2004). É A RESPONSABILIDADE SUBJETIVA DO ESTADO, NA MODALIDADE CULPA ADMINISTRATIVA, CULPA ANÔNIMA OU CULPA DO SERVIÇO, INDEPENDENTE DA INDIVIDUALIZAÇÃO DO AGENTE RESPONSÁVEL PELA FALTA.
SOBRE A MATÉRIA, MERECE SER REPRODUZIDA EMENTA