Penas privativas de liberdade I: detenção e reclusão, regimes penais (fechado, semiaberto, aberto) regime inicial - resumo de Bitencourt

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Cezar Roberto Bitencourt 
Penas privativas de 
liberdade I 
 
Robson Lima Junior 
27 de março de 2018 
 
   
 
Robson Lima Junior  com base em Cezar Roberto Bitencourt, Tratado de Direito 
Penal 
 
PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE 
Diferenças ontológicas entre ​detenção e reclusão 
 
Somente os chamados “crimes mais graves” são condenados com reclusão. A detenção 1
é punição para os crimes de menor gravidade.  
 
DETENÇÃO  RECLUSÃO 
Não pode iniciar em regime fechado  2 Pode iniciar em regime fechado 
Menor dificuldade em obter os “benefícios 
penitenciários 
Maior dificuldade em obter os “benefícios 
penitenciários” 
Possibilidade de concedimento de fiança por 
autoridade policial (também válido para prisão 
simples)  3
Impossibilidade de concedimento de fiança 
por autoridade policial. Quando for o caso, a 
fiança deverá ser requerida ao juiz 
Medida de segurança poderá ser convertida 
em tratamento ambulatorial  4
Medida de segurança será sempre detentiva 
(internação em hospital de custódia) 
Capacidade para o exercício do pátrio poder, 
tutela ou curatela para os punidos com 
detenção 
Incapacidade para o exercício do pátrio 
poder, tutela ou curatela para os punidos com 
reclusão 
Executa-se esta pena em segundo lugar, no 
caso de concurso de penas  5
Executa-se esta em primeiro lugar, no caso de 
concurso de penas 
  Influência decisiva nos pressupostos da prisão 
preventiva  6
 
1 Lei dos crimes hediondos: ​http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8072.htm 
2 A detenção somente poderá ser cumprida em regime fechado se houver cumprimento insatisfatório, por 
meio do instituto da ​regressão 
3 Art. 322 do CPP: “A autoridade policial somente poderá conceder fiança nos casos de infração cuja pena 
privativa de liberdade máxima não seja superior a 4 (quatro) anos.” 
4 Art. 97 CP - Se o agente for inimputável, o juiz determinará sua internação (art. 26). Se, todavia, o fato 
previsto como crime for punível com detenção, poderá o juiz submetê-lo a tratamento ambulatorial. 
5 Arts. 69, ​caput,​ e art. 76 do CP 
6 Art. 313 CPP. Nos termos do art. 312 deste Código, será admitida a decretação da prisão preventiva:   
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade máxima superior a 4 (quatro) anos;   
 
1 
Robson Lima Junior  com base em Cezar Roberto Bitencourt, Tratado de Direito 
Penal 
 
 
Regimes penais 
 
REGIME FECHADO  REGIME SEMIABERTO  REGIME ABERTO 
Estabelecimento de 
segurança máxima ou média 
Colônia agrícola, industrial ou 
estabelecimento similar, 
dizem 
Casa de albergado ou em 
“estabelecimento adequado” 
Cumpre a pena em 
penitenciária e será obrigado 
ao trabalho em comum dentro 
da penitenciária, conforme 
suas aptidões ou ocupações 
anteriores, se forem 
compatíveis 
Cumpre a pena nesses 
estabelecimentos e também 
ficará sujeito ao trabalho em 
comum durante o período 
diurno 
Livre durante o dia, recolhido 
nos estabelecimentos acima 
durante o repouso noturno e 
nos dias de folga 
Isolamento durante repouso 
noturno  7
Não há previsão de 
isolamento no repouso 
noturno 
Não há previsão de 
isolamento no repouso 
noturno 
Não tem direito a frequentar 
curso algum 
Tem direito a frequentar 
cursos profissionalizantes, 
ensino médio ou superior 
Também tem 
Trabalho externo​ possível 
apenas​ em obras ou serviços 
públicos, ​desde que tenha 
cumprido ao menos ​um sexto 
da pena 
Trabalho externo ​admissível​, 
inclusive na iniciativa privada. 
Não necessário cumprimento 
de parcela da pena. Deverá 
ser fixado desde o início 
Trabalho externo ​obrigatório. 
Deverá trabalhar, frequentar 
cursos ou outros, fora do 
estabelecimento e sem 
vigilância 
Superior a 8 anos, 
obrigatoriamente 
Entre 4 e 8, não reincidente, 
pode ser 
Igual ou menor a 4, não 
reincidente, pode ser 
Em penas iguais ou inferiores 
a 4 anos, só se inicia no 
regime fechado 
excepcionalmente 
   
É admissível a adoção do 
regime prisional semiaberto 
   
7 Art. 34, § 1º CP 
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Robson Lima Junior  com base em Cezar Roberto Bitencourt, Tratado de Direito 
Penal 
 
aos reincidentes condenados 
a pena igual ou inferior a 
quatro anos se favoráveis as 
circunstâncias judicias.  8
RECLUSÃO  RECLUSÃO OU DETENÇÃO  RECLUSÃO OU DETENÇÃO 
 
Regime inicial 
Para determinação do regime inicial, deverão ser observadas a ​natureza ​e ​quantidade ​da pena 
aplicada e a ​reincidência.  
● Reclusão ​pode ser ​iniciada em qualquer dos três regimes 
● Detenção ​somente ​nos regimes semiaberto e aberto 
Art. 33 CP - A pena de ​reclusão​ deve ser cumprida em ​regime fechado, semi-aberto ou 
aberto​. A de ​detenção​, em regime ​semi-aberto, ou aberto​, salvo necessidade de transferência a 
regime fechado. 
§ 2​º - As penas privativas de liberdade deverão ser executadas em forma progressiva, segundo o mérito do condenado, 
observados os seguintes critérios e ressalvadas as hipóteses de transferência a regime mais rigoroso: 
 a) o condenado a pena ​superior a 8 (oito) anos deverá começar a cumpri-la em regime 
fechado; 
Está claro que a alínea A) se refere apenas à pena de RECLUSÃO, pois o caput já diz que a 
detenção não pode começar em regime fechado 
 
 b) o condenado ​não reincidente​, cuja pena seja ​superior a 4 ​(quatro) anos e ​não 
exceda a 8 (oito)​, ​poderá​, desde o princípio, cumpri-la em regime ​semi-aberto; 
Refere-se, também, apenas à RECLUSÃO, pois: 
 
1. A detenção não pode começar no regime fechado porque o ​caput ​proíbe. Também não 
pode começar no aberto, no caso desta alínea, porque é uma possibilidade para penas 
superiores a 4 anos, e o regime aberto é apenas para penas inferiores a 4 anos. Logo, 
essa FACULDADE (observe o “PODERÁ”) é apenas para a reclusão, pois não faria 
sentido facultar à detenção se, para ela, é a única opção. Portanto, isso seria um 
“benefício” para a reclusão 
2. A reclusão, se for acima de 4 anos, pode começar no regime semiaberto ou no fechado, 
mas nunca no aberto (pois o regime aberto é possibilitado apenas a penas inferiores a 4 
8 Súmula 269, STJ 
3 
Robson Lima Junior  com base em Cezar Roberto Bitencourt, Tratado de Direito 
Penal 
 
anos). As circunstâncias judiciais, para os não reincidentes, determinarão, para penas 
superiores a 4 anos, se será suficiente o regime semiaberto ou terá de ser o fechado. 
Por isso há a faculdade. Se fosse a detenção, a única opção seria o semiaberto. 
3. Pena de detenção superior a 4 anos anos (que exceda ou não a 8 anos), seja reincidente 
ou não, só poderá iniciar no regime semiaberto (pois, como já falamos, não pode ser 
aberto pois é superior a 4, não pode ser fechado pois é inferior a 8) 
 
 c) o condenado ​não reincidente​, cuja pena seja igual ou inferior a 4 (quatro) anos, 
poderá, desde o início, cumpri-la em regime aberto. 
Refere-se tanto à reclusão quanto à detenção, dodói. Cuidado com Mirabete e Celso Delmanto, 
que dizem que, “já que fala de não reincidente, se interpretarmos ​a contrario sensu​, o 
reincidente deve cumprir em fechado”. ​N​ã​o​! Se interpretarmos direito, veremos que o 
reincidente apenas não poderá cumprir em regime aberto. O que sobra? Que o reincidente 
1. Punido com ​reclusão,​ com pena igual ou inferior a 4 anos, deverá cumprir em regime 
semiaberto ou fechado, dependendo das circunstâncias do art. 59, CP 
2. Punido com ​detenção,​ com pena igual ou inferior a 4 anos, deverá cumprir em regime 
semiaberto (pois início em regime fechado é apenas para reclusão) 
 
Sinteticamente: 
● Para detenção: 
- Só pode iniciar em regime semiaberto ou aberto 
- Nunca em fechado 
- Detenção superior a 4 anos, reincidente ou não, só pode iniciar em semiaberto- Detenção, qualquer pena, reincidente, só pode iniciar no semiaberto 
- Detenção, até 4 anos, não reincidente, poderá iniciar em semiaberto ou aberto, 
dependendo das circunstâncias judiciais 
 
● Para reclusão 
- Superior a 8 anos, sempre em regime fechado 
- Superior a 4 anos, reincidente, sempre em regime fechado 
- Entre 4 e 8, não reincidente, fechado ou semiaberto (circunstâncias judiciais) 
- Até 4 anos, reincidente, fechado ou semiaberto (circunstâncias judiciais) 
- Até 4 anos, não reincidente, qualquer um dos três (circunstâncias judiciais) 
 
4 
Robson Lima Junior  com base em Cezar Roberto Bitencourt, Tratado de Direito 
Penal 
 
Outros roteiros: 
1. Concurso de pessoas​: autoria, participação, teoria do domínio do fato; 
 
2. Penas privativas de liberdade​: detenção e reclusão, regimes penais (fechado,                   
semiaberto, aberto) regime inicial; 
 
3. Penas privativas de liberdade II​: prisão domiciliar, progressão e regressão, detração                     
penal, remição, trabalho prisional, autorizações de saída. 
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