CCJ0135 Direito Constitucional Avançado PA 07

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Semana Aula: 7
O neoconstitucionalismo
Tema
O neoconstitucionalismo
Objetivos
- Familiarizar o aluno com o neoconstitucionalismo
- Diferenciar o neoconstitucionalismo das demais escolas do pensamento jurídico
- Destacar o papel dos princípios na moderna concepção do Direito
- Compreender o papel destacado dos tribunais, especialmente do STF, na nova interpretação constitucional.
Estrutura de Conteúdo
1. Superação das escolas clássicas do direito (jusnaturalismo e juspositivismo).
2. Inexequibilidade da pretensão de completude do paradigma positivista.
3. Pontos marcantes do neoconstitucionalismo.
4. O pós-positivismo como marco filosófico do neoconstitucionalismo.
5. A nova leitura da Constituição com forte teor axiológico.
6. Ativismo judicial e judicialização da política
Procedimentos de Ensino
O conteúdo da aula está abordado no capítulo I da obra Direito Constitucional Esquematizado, de Pedro Lenza. O docente deverá destacar a necessidade de reavaliação das escolas clássicas dos Direito (jusnaturalismo e positivismo). A primeira em razão da dificuldade de se identificar o conteúdo de um direito não-positivado universal que condicione a validade das normas criadas pelo homem em sociedade. A segunda em virtude da impossibilidade de cumprir com a promessa de encontrar na lei uma única resposta segura para todos os conflitos sociais mediados pelo Direito. A elaboração de constituições centradas no respeito à dignidade humana e no reconhecimento do valor normativo de princípios de forte conteúdo axiológico mas de baixa densidade normativa impõe a necessidade de readequação da teoria do direito, que antes gravitava em torno dos códigos civis (recheados de regras) para uma teoria que tenha em seu núcleo as constituições e os respectivos princípios nelas inseridos. O discente deverá compreender a transformação que o deslocamento do Direito Constitucional para o centro do ordenamento jurídico provocou no Brasil. O reconhecimento da força normativa das normas constitucionais, notadamente dos princípios, de um lado reforça a importância do intérprete na sua aplicação, o que ajuda a explicar o destaque que o STF possui hoje e as profundas discussões em torno do ativismo judicial e da judicialização da política. De outro lado, é preciso analisar como se opera a transformação dos demais ramos do ordenamento, a partir de uma releitura constitucional (filtragem constitucional) que poderá ser ilustrada pelos exemplos citados ou por outros que o docente julgar interessante debater em sala de aula.
Recursos
Quadro e pincel;
Retroprojetor;
Data show;
Leitura de textos;
Constituição Federal;
Jurisprudência.
Aplicação: articulação teoria e prática
Questão discursiva:
Definindo o conceito de neoconstitucionalismo, Luís Roberto Barroso assim se manifestou: 
A dogmática jurídica brasileira sofreu, nos últimos anos, o impacto de um conjunto novo e denso de ideias, identificadas sob o rótulo genérico de pós-positivismo ou principialismo. Trata-se de um esforço de superação do legalismo estrito, característico do positivismo normativista, sem recorrer às categorias metafísicas do jusnaturalismo. Nele se incluem a atribuição de normatividade aos princípios e a definição de suas relações com valores e regras; a reabilitação da argumentação jurídica; a formação de uma nova hermenêutica constitucional; e o desenvolvimento de uma teoria dos direitos fundamentais edificada sob a ideia de dignidade da pessoa humana. Nesse ambiente, promove-se uma reaproximação entre o Direito e a Ética.
A partir da leitura do texto, INDAGA-SE:
a) O neoconstitucionalismo busca valorizar a aplicação axiológica do direito?
 
b) Em caso de colisão de princípios constitucionais, é correto afirmar que a teoria neoconstitucional recorre aos critérios hermenêuticos da hierarquia, cronológico ou da especificidade? 
Questão objetiva:
Com o ocaso do modelo positivista surge o novo Direito Constitucional voltado para a Moral e a Justiça. Este novo modelo foi nominado de neoconstitucionalismo e incorpora grandes transformações paradigmáticas na hermenêutica. Marque a única opção que não se coaduna com este modelo contemporâneo da interpretação constitucional:
a) afastamento da aplicação axiomático-dedutiva do direito
b) dignidade da pessoa humana como novo epicentro jurídico-constitucional do Estado de Direito
c) garantia da efetividade dos princípios jurídicos
d) reconhecimento do direito como um sistema fechado de regras jurídicas
e) reaproximação entre a ética e o direito 
Avaliação
Questão discursiva:
a) A resposta deve ser afirmativa. Com efeito, o neoconstitucionalismo (com base no pós-positivismo jurídico) busca a reaproximação entre a ética e o direito, razão pela qual vai valorizar o discurso axiológico, que se desenvolve a partir da força normativa da Constituição. Realmente, a teoria neoconstitucionalista do direito busca afastar o dogma da subsunção silogística (premissa maior-premissa das regras jurídicas), no qual predomina a aplicação mecânica da lei. Em consequência, o neoconstitucionalismo, de cunho pós-positivista, afasta a hegemonia exegética da regra jurídica estabelecida pelo legislador democrático; em seu lugar, fortalece a força normativa dos princípios constitucionais aplicados mediante uma dimensão de peso no caso concreto (aplicação indutiva do direito). Com isso, amplia-se o horizonte da nova interpretação constitucional no que tange à plena efetividade dos princípios jurídicos abertos, cuja legitimação democrática vem da reaproximação entre ética e direito, vale dizer, da aplicação axiológico-indutiva do direito.
 
b) No pensamento jurídico contemporâneo, a melhor doutrina entende que os conflitos de princípios e até mesmo a colisão de direitos fundamentais devem ser resolvidos a partir da técnica da ponderação de interesses e da aplicação do princípio da proporcionalidade e seus três subprincípios. A elaboração teórica de RONALD DWORKIN se aplica apenas às regras jurídicas, comandos normativos do tipo ALL ou NOTHING, o que significa dizer por outras palavras que o conflito de regras deve ser solucionado pela aplicação tradicional dos critérios da hierarquia, cronológico ou da especialidade.
 
Questão objetiva: D