SA Deveres e Responsabilidades dos Administradores

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Sociedade Anônima
Prof. Gustavo Teixeira Villatore
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OBSERVAÇÃO
	Este material tem por finalidade, apenas e tão somente, facilitar a apresentação e acompanhamento do estudo realizado em sala de aula. Portanto, o mesmo não deve ser utilizado como única fonte de estudo da matéria.
	Salvo menção em contrário, todos os artigos citados são da Lei nº6.404/76
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Deveres e Responsabilidades dos Administradores
Dever de Diligência: 
	Art. 153. O administrador da companhia deve empregar, no exercício de suas funções, o cuidado e diligência que todo homem ativo e probo costuma empregar na administração dos seus próprios negócios.
Influência do “Standard of care for directors ” do direito norte-americano
- Obrigação de meio e não de fim. 
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Deveres e Responsabilidades dos Administradores
O Dever de Diligência se decompõe em cinco diferentes aspectos (Nelson Eizerik):
a) Dever de se qualificar para o exercício do cargo: o dever de se qualificar para o exercício do cargo evidencia a necessidade de o administrador possuir ou adquirir os conhecimentos mínimos acerca das atividades que serão desenvolvidas pela sociedade
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O Dever de Diligência se decompõe em cinco diferentes aspectos:
b) Dever de bem administrar: O dever de bem administrar consiste na atuação do administrador visando à consecução do interesse social, dentro dos limites do objeto social.
	
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O Dever de Diligência se decompõe em cinco diferentes aspectos:
c) Dever de se informar: impõe aos administradores a obrigação de obter as informações necessárias ao desenvolvimento adequado do negócio social. 
	
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Deveres e Responsabilidades dos Administradores
O Dever de Diligência se decompõe em cinco diferentes aspectos:
d) Dever de investigar: impõe aos administradores a obrigação de não apenas analisar criticamente as informações que Ihes foram fornecidas para verificar se são suficientes ou se devem ser complementadas, como também, de posse destas informações, considerar os fatos que podem eventualmente vir a causar danos a sociedade, tomando as providencias cabíveis para evitá-los. 	
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Deveres e Responsabilidades dos Administradores
O Dever de Diligência se decompõe em cinco diferentes aspectos:
e) Dever de vigiar: o dever de vigiar consiste na obrigação permanente do administrador de monitorar o desenvolvimento das atividades sociais. Em realidade, cabe ao administrador tão somente monitorar o andamento geral dos negócios sociais. Isto é, não se exige do administrador a supervisão detalhada de cada um dos negócios diária e rotineiramente desenvolvidos pela companhia.
	
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Dever de Lealdade : “standart of loyalty”
Art. 155. O administrador deve servir com lealdade à companhia e manter reserva sobre os seus negócios, sendo-lhe vedado:
I - usar, em benefício próprio ou de outrem, com ou sem prejuízo para a companhia, as oportunidades comerciais de que tenha conhecimento em razão do exercício de seu cargo;
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Dever de Lealdade : “standart of loyalty”
Art. 155. (...)
II - omitir-se no exercício ou proteção de direitos da companhia ou, visando à obtenção de vantagens, para si ou para outrem, deixar de aproveitar oportunidades de negócio de interesse da companhia;
III - adquirir, para revender com lucro, bem ou direito que sabe necessário à companhia, ou que esta tencione adquirir.
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Dever de Lealdade : “Insider Trading”
Art. 155. (...)
§ 1º Cumpre, ademais, ao administrador de companhia aberta, guardar sigilo sobre qualquer informação que ainda não tenha sido divulgada para conhecimento do mercado, obtida em razão do cargo e capaz de influir de modo ponderável na cotação de valores mobiliários, sendo-lhe vedado valer-se da informação para obter, para si ou para outrem, vantagem mediante compra ou venda de valores mobiliários.
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Dever de Lealdade : “Insider Trading”
Art. 155. (...)
§ 2º O administrador deve zelar para que a violação do disposto no § 1º não possa ocorrer através de subordinados ou terceiros de sua confiança.
§ 3º A pessoa prejudicada em compra e venda de valores mobiliários, contratada com infração do disposto nos §§ 1° e 2°, tem direito de haver do infrator indenização por perdas e danos, a menos que ao contratar já conhecesse a informação.
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Deveres e Responsabilidades dos Administradores
Dever de Lealdade : “Insider Trading”
Art. 155. (...)
§ 4o É vedada a utilização de informação relevante ainda não divulgada, por qualquer pessoa que a ela tenha tido acesso, com a finalidade de auferir vantagem, para si ou para outrem, no mercado de valores mobiliários.(Incluído pela Lei nº 10.303, de 2001)
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“Insider Trading”
Instrução CVM nº 358/2002
Art. 8o Cumpre aos acionistas controladores, diretores, membros do conselho de administração, do conselho fiscal e de quaisquer órgãos com funções técnicas ou consultivas, criados por disposição estatutária, e empregados da companhia, guardar sigilo das informações relativas a ato ou fato relevante às quais tenham acesso privilegiado em razão do cargo ou posição que ocupam, até sua divulgação ao mercado, bem como zelar para que subordinados e terceiros de sua confiança também o façam, respondendo solidariamente com estes na hipótese de descumprimento.
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“Insider Trading”
Instrução CVM nº 358/2002
Art. 13. Antes da divulgação ao mercado de ato ou fato relevante ocorrido nos negócios da companhia, é vedada a negociação com valores mobiliários de sua emissão, ou a eles referenciados, pela própria companhia aberta, pelos acionistas controladores, diretos ou indiretos, diretores, membros do conselho de administração, do conselho fiscal e de quaisquer órgãos com funções técnicas ou consultivas, criados por disposição estatutária, ou por quem quer que, em virtude de seu cargo, função ou posição na companhia aberta, sua controladora, suas controladas ou coligadas, tenha conhecimento da informação relativa ao ato ou fato relevante.
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“Insider Trading”
Instrução CVM nº 358/2002
Art. 13. (...)
§ 1o A mesma vedação aplica-se a quem quer que tenha conhecimento de informação referente a ato ou fato relevante, sabendo que se trata de informação ainda não divulgada ao mercado, em especial àqueles que tenham relação comercial, profissional ou de confiança com a companhia, tais como auditores independentes, analistas de valores mobiliários, consultores e instituições integrantes do sistema de distribuição, aos quais compete verificar a respeito da divulgação da informação antes de negociar com valores mobiliários de emissão da companhia ou a eles referenciados. (...)
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Insider Trading: Lei 6.385/76
Uso Indevido de Informação Privilegiada
Art. 27-D. Utilizar informação relevante ainda não divulgada ao mercado, de que tenha conhecimento e da qual deva manter sigilo, capaz de propiciar, para si ou para outrem, vantagem indevida, mediante negociação, em nome próprio ou de terceiro, com valores mobiliários:
Pena – reclusão, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e multa de até 3 (três) vezes o montante da vantagem ilícita obtida em decorrência do crime. (acrescentado pela Lei nº 10.303, de 31.10.2001.
 
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Insider Trading:
CASO
SADIA x PERDIGÃO
 
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Conflito de Interesses:
Art. 156. É vedado ao administrador intervir em qualquer operação social em que tiver interesse conflitante com o da companhia, bem como na deliberação que a respeito tomarem os demais administradores, cumprindo-lhe cientificá-los do seu impedimento e fazer consignar, em ata de reunião do conselho de administração ou da diretoria, a natureza e extensão do seu interesse.
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Conflito de Interesses:
Art. 156. (...) 
§ 1º Ainda que observado o disposto neste artigo, o administrador somente pode contratar com a companhia em condições razoáveis ou equitativas, idênticas às que prevalecem no mercado ou em que a companhia contrataria com terceiros.
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Conflito de Interesses:
Art. 156. (...) 
§ 2º O negócio contratado com infração do disposto no § 1º é anulável, e o administrador interessado será obrigado a transferir para a companhia as vantagens que dele tiver auferido.
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Dever de Informar : Full Disclosure 
Art. 157. O administrador de companhia aberta deve declarar, ao firmar o termo de posse, o número de ações, bônus de subscrição, opções de compra de ações e debêntures conversíveis em ações, de emissão da companhia e de sociedades controladas ou do mesmo grupo, de que seja titular. 
 (...)
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Dever de Informar : Full Disclosure 
Art. 157. 
§4º Os administradores da companhia aberta são obrigados a comunicar imediatamente à bolsa de valores e a divulgar pela imprensa qualquer deliberação da assembléia-geral ou dos órgãos de administração da companhia, ou fato relevante ocorrido nos seus negócios, que possa influir, de modo ponderável, na decisão dos investidores do mercado de vender ou comprar valores mobiliários emitidos pela companhia.
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Dever de Informar : Full Disclosure 
O princípio do Full Disclosure trabalha com o conceito de que toda informação relevante sobre um determinado investimento seja disponibilizada para qualquer indivíduo que esteja tomando uma decisão de investimento, a fim de que possa achá-la de forma rápida e em tempo suficiente para que seja capaz de usar a informação. 
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Deveres e Responsabilidades dos Administradores
Dever de Informar : Full Disclosure 
O dever de sigilo (lealdade) visa evitar o vazamento de informações para pessoas que possam usar informação privilegiada, ao passo que o dever de informar tem por critério garantir a simetria de informação para todos. (Fábio Eduardo Galvão Ferreira Costa, Superintendência de Processos Sancionadores da CVM)
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Finalidade das Atribuições e 
Desvio de Poder
Art. 154. O administrador deve exercer as atribuições que a lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as exigências do bem público e da função social da empresa.
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Deveres e Responsabilidades dos Administradores
Finalidade das Atribuições e 
Desvio de Poder
Art. 154. (...) § 1º O administrador eleito por grupo ou classe de acionistas tem, para com a companhia, os mesmos deveres que os demais, não podendo, ainda que para defesa do interesse dos que o elegeram, faltar a esses deveres.
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Finalidade das Atribuições e 
Desvio de Poder
Art. 154. § 2° É vedado ao administrador:
a) praticar ato de liberalidade à custa da companhia;
b) sem prévia autorização da assembléia-geral ou do conselho de administração, tomar por empréstimo recursos ou bens da companhia, ou usar, em proveito próprio, de sociedade em que tenha interesse, ou de terceiros, os seus bens, serviços ou crédito;
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Finalidade das Atribuições e 
Desvio de Poder
Art. 154. § 2° É vedado ao administrador:
c) receber de terceiros, sem autorização estatutária ou da assembléia-geral, qualquer modalidade de vantagem pessoal, direta ou indireta, em razão do exercício de seu cargo.
§ 3º As importâncias recebidas com infração ao disposto na alínea c do § 2º pertencerão à companhia.
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Finalidade das Atribuições e 
Desvio de Poder
Art. 154. (...)
§ 4º O conselho de administração ou a diretoria podem autorizar a prática de atos gratuitos razoáveis em benefício dos empregados ou da comunidade de que participe a empresa, tendo em vista suas responsabilidades sociais.
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Responsabilidade dos Administradores
Art. 158. O administrador não é pessoalmente responsável pelas obrigações que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gestão; responde, porém, civilmente, pelos prejuízos que causar, quando proceder:
I - dentro de suas atribuições ou poderes, com culpa ou dolo;
II - com violação da lei ou do estatuto.
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Espécies de Ação de Responsabilidade: 
A) ação “ut universi”
B) ação “ut singuli”
C) ação individual
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A) ação “ut universi”
Art. 159. Compete à companhia, mediante prévia deliberação da assembléia-geral, a ação de responsabilidade civil contra o administrador, pelos prejuízos causados ao seu patrimônio.
§ 1º A deliberação poderá ser tomada em assembléia-geral ordinária e, se prevista na ordem do dia, ou for conseqüência direta de assunto nela incluído, em assembléia-geral extraordinária.
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A) ação “ut universi”
Art. 159. (...)
§ 2º O administrador ou administradores contra os quais deva ser proposta ação ficarão impedidos e deverão ser substituídos na mesma assembléia.
§ 3º Qualquer acionista poderá promover a ação, se não for proposta no prazo de 3 (três) meses da deliberação da assembléia-geral.
 
B) ação “ut singuli”
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B) ação “ut singuli”
Art. 159. (...)
§ 4º Se a assembléia deliberar não promover a ação, poderá ela ser proposta por acionistas que representem 5% (cinco por cento), pelo menos, do capital social.
§ 5° Os resultados da ação promovida por acionista deferem-se à companhia, mas esta deverá indenizá-lo, até o limite daqueles resultados, de todas as despesas em que tiver incorrido, inclusive correção monetária e juros dos dispêndios realizados.
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C) ação individual
Art. 159. (...)
§ 7º A ação prevista neste artigo não exclui a que couber ao acionista ou terceiro diretamente prejudicado por ato de administrador.
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Art. 159. (...)
§ 6° O juiz poderá reconhecer a exclusão da responsabilidade do administrador, se convencido de que este agiu de boa-fé e visando ao interesse da companhia.
Julgamento por equidade aplica-se apenas aos casos de administração ordinária.
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Regra de julgamento de negócios –“business judgment rule”
Regra de controle judiciário sobre as decisões dos administradores, que estabelec a presunção de que estes agiram de forma independente e desinteressada, com conhecimento e informações adequados, com boa-fé e acreditando que seus atos visavam a atender aos melhores interesses da companhia. (Nelson Eizerik)
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Regra de julgamento de negócios –“business judgment rule”
Dessa forma, a adoção da business judgment rule e justificável pelos seguintes motivos:
a) mesmo os administradores mais diligentes podem tomar decisões que, julgadas posteriormente, parecem negligentes por terem causado danos a sociedade;
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Regra de julgamento de negócios –“business judgment rule”
b) a assunção de riscos é inerente as decisões empresariais, não podendo ser exigidos dos administradores sempre resultados favoráveis à companhia;
c) seria prejudicial a própria sociedade que as decisões tomadas pelos administradores pudessem ser constantemente questionadas pelos sócios; e
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Regra de julgamento de negócios –“business judgment rule”
d) os juízes, por não possuírem experiência empresarial, não estão aptos a substituírem os administradores e decidirem sobre a oportunidade e a conveniência (discricionariedade) de suas decisões de negócio. 
			(Nelson Eizerik)
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De modo geral, a business judgment rule é aplicável se forem atendidos os seguintes requisitos:
a) é preciso que se verifique a ocorrência de uma decisão, isto é, as condutas omissivas não estão protegidas pela business judgment rule. Saliente-se, contudo, que os administradores, diante de uma determinada situação, podem preferir não tomar quaisquer medidas – essa “não atuação” é deliberada, motivo pelo qual não pode ser considerada omissão;
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b) os administradores cujas decisões são questionadas não podem ter qualquer interesse financeiro ou pessoal na matéria;
c) a regra somente é aplicável se o administrador cumpriu a sua obrigação de se informar antes de tomar a decisão; 
d) O administrador deve ter cumprido com sua obrigação de perseguir o interesse social;
e) o administrador deve ter atuado com boa-fé
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