ARMAZENAMENTO DE IMAGENS EROTICAS INFANTIS ENQUANTO CONDUTA ATIPICA_ A ausencia de dolo no artigo 241 - Souza, Jeronimo

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"Quando	o	mundo	estiver	unido	na	busca	do	conhecimento,	e	não	mais	lutando	por	dinheiro	e
poder,	então	nossa	sociedade	poderá	enfim	evoluir	a	um	novo	nível."
ARMAZENAMENTO	DE	IMAGENS	ERÓTICAS	INFANTIS	ENQUANTO	CONDUTA	ATÍPICA
A	ausência	de	dolo	no	artigo	241
Jerônimo	Fagundes	de	Souza*
Índice
Todos	os	direitos	reservados	para	Jerônimo	Fagundes	de	Souza.	2015.
Dedico	este	livro	a	minha	família	e	meus	amigos	Antônio,	Marcelo	e	Anderson	Condd.
PREFÁCIO
Este	 é	 o	 trabalho	 de	 conclusão	 do	Módulo	 II	 do	 curso	 de	Direito	 Penal.	Analisei	 um
julgado	 sobre	 um	 rapaz	 que	 foi	 flagrado	 vendo	 fotos	 de	 crianças.	 Interessei-me	 pelo	 julgado	 por	 ter
ocorrido	na	cidade	de	São	Sebastião	do	Caí,	local	onde	gostaria	de	trabalhar.	Recentemente	estive	lá	e
visitei	o	cartório,	o	qual	era	bem	melhor	do	que	o	nosso.	A	cidade	também	era	interessante,	com	muitas
lojas	 e	 restaurantes.	 A	 cidade	 onde	 trabalho	 parece	 ter	 parado	 no	 tempo,	 em	 função	 da	 inércia	 da
prefeitura	e	de	alguns	comerciantes	que	não	querem	mudanças.	E	são	nesses	municípios	pequenos	onde
surge	uma	certa	histeria	em	relação	ao	que	alguns	chamam	de	pedofilia.	Ao	mesmo	tempo,	nas	conversas
fiadas,	você	acaba	descobrindo	que	a	fulana	tirou	algumas	fotos	no	celular	e	distribuiu	para	metade	da
cidade.	Essa	contradição	é	que	acaba	influenciando	nas	promoções	do	MP	e	até	mesmo	nas	sentenças	do
Magistrado.	Esse	falso	moralismo	é	que	acaba	condenando	inocentes	e	doentes	mentais	que	só	acessam
determinados	sítios	por	causa	da	total	incompetência	dos	donos	de	Lan	Houses.	Programas	de	bloqueio
de	conteúdo	existem	aos	montes,	só	falta	serem	instalados...
Análise	da	Lei	11829/2008	e	do	Estatuto	da	Criança	e	do	Adolescente,	com	ênfase	nos	casos	de	pedofilia
e	sua	tipicidade
Palavras-Chave:	 Sensualidade.	Conclusões.	 Provimentos.	Apelações.	RS.	Denúncias.	 Réus.	Redações.
Desembargadores.	Divulgação.	Internet.	Computadores.
INTRODUÇÃO
														O	art.	241-B	do	Estatuto	da	Criança	e	do	Adolescente(	incluído	pela	lei	11.829/2008)	nos	diz
que	possuir	ou		armazenar	,	por	qualquer	meio,	fotografia,	vídeo	ou	outra	forma	de	registro	que	contenha
cena	de	sexo	explícito	ou	pornográfica	envolvendo	criança	ou	adolescente.
Pena-	reclusão	de	1(	um)	a	4(quatro)	anos,	e	multa.
No	caso	em	que	iremos	examinar	aplicou-se	duas	penas	restritivas	de	direitos(	prestação
pecuniária	e	prestação	de	serviços	a	comunidade).
A	sentença	gerou	uma	dúvida:	a	divulgação	das	 imagens	eróticas	 foi	direcionada	a	um
grupo	grande	de	pessoas	ou	a	uns	poucos	indivíduos?
O	 homem	 estava	 visualizando	 fotos	 de	 meninas	 com	 lingerie	 numa	 lan	 house.	 Ele
confirmou	que	estava	assistindo	aquelas	imagens	e	que	estava	gravando	as	mesmas	num	pen	drive.
														O	dono	da	lan	house	chamou	a	Polícia	Militar,	para	não	ser	enquadrado	no	art.	241-	A,	§	1o.II-
assegura,	por	qualquer	meio,	o	acesso	por	rede	de	computadores	às	fotografias,	cenas	ou	imagens	de	que
trata	o	caput	deste	artigo.
Em	nenhuma	das	imagens	haviam	cenas	de	sexo	explícito	com	crianças,	adolescentes	ou
mesmo	adultos.
Pornografia	 ou	 arte	 erótica?	 Fica	 difícil	 delimitar	 uma	 fronteira,	 até	 mesmo	 para	 o
legislador	ou	o	magistrado.
Um	 computador	 offline	 obviamente	 não	 representaria	 perigo	 de	 divulgação	 dessas
mesmas	imagens,	mas	simples	forma	de	armazenamento	temporário.
A	questão	essencial	é	que	as	pessoas	que	estavam	circulando	no	local	poderiam,	ou	não,
visualizar	as	fotos	das	crianças	e	dessa	forma	iriam	responsabilizar	o	dono	da	lan	house.
														No	dia	30	de	janeiro	de	2009,	por	unanimidade,	lavrou-se	o	acórdão	da	5a.	Câmara	Criminal	do
TJRS.
A	conclusão	foi	pela	atipicidade	da	conduta,	por	ausência	do	elemento	subjetivo	do	tipo.
Não	houve	dolo,	ou	seja,	o	homem	em	nenhum	momento	teve	a	intenção	de	compartilhar
aquelas	fotos	com	outras	pessoas.
O	 fato	 foi	 julgado	em	São	Sebastião	do	Caí,	 cidade	de	médio	porte,	distante	 cerca	de
100KM	de	Porto	Alegre	e	com	grande	potencial	econômico.
A	condenação	em	Primeiro	Grau	foi	de	multa	de	15	dias-multa	e	pena	de	dois	anos	e	seis
meses	de	reclusão.
O	meio	visual	eficaz,	no	caso,	foi	um	computador	de	 lan-house	conectado	a	 internet	na
cidade	de	Bom	Princípio.
Havia	 uma	 lanchonete	 no	 interior	 do	 estabelecimento	 onde	 as	 pessoas	 conseguiam
visualizar	as	fotos	das	crianças.
A	autoria	do	delito	foi	confirmada	no	momento	em	que	o	próprio	réu	afirmou	que	estaria
acessando	as	tais	imagens.
Não	houve	crime	porquanto	não	houve	a	divulgação	de	nenhuma	imagem	e	nem	mesmo
qualquer	prova	da	intenção	de	distribuição.
O	reú	foi	curioso	em	acessar	determinado	sítio	da	Internet,	o	qual	continha	 imagens	de
crianças	em	trajes	menores.
Sua	intenção	seria	transportar	o	pen	drive	até	a	sua	residência	e	inserir	o	mesmo	no	seu
computador	pessoal	offline.
A	publicidade	daquela	página	da	Rede	foi	um	ato	culposo,	por	ignorância,	 ingenuidade
ou	mesmo	falta	de	atenção	as	regras	sociais.
O	Ministério	Público	de	São	Sebastião	do	Caí	fez	a	denúncia	em	junho	de	2008,	cinco
meses	antes	da	Lei	no.	11.829/2008.
A	 conduta	 foi	 considerada	 atípica	 por	 não	 haverem	 cenas	 de	 sexo	 explícitas	 ou
pornográficas	envolvendo	as	crianças	das	fotos.
A	restrição	dos	computadores	em	compartimentos	adequados	poderia	atenuar	os	efeitos
de	publicidade	desse	tipo	de	imagem.
O	 acórdão	 levou	 em	 conta	 que	 o	 ato	 foi	 praticado	 antes	 da	 vigência	 da	 Lei	 no.
11.829/2008,	a	qual	não	poderia	retroagir.
														A	apelação	foi	provida	de	forma	sábia	pela	5a.	Câmara	Criminal	do	Tribunal	de	Justiça	do	Rio
Grande	do	Sul.
ASPECTOS	POLÍTICOS	DA	POSESSÃO	DE	PORNOGRAFIA	INFANTIL	NOS	EUA
Nos	Estados	Unidos	a	legislação	conceitua	a	pornografia	envolvendo	crianças	como	um
tipo	de	agressão	e	como	uma	forma	de	ganhar	dinheiro	com	o	ato	sexual	em	que	a	fotografia	da	criança
conduz	a	um	ato	erótico	declarado	assim	como	uma	grave	ofensa	para	o	padrão	saudável,	inteligente,	a
tranquilidade	assim	como	a	felicidade	das	crianças.
Repetidamente	são	afirmativas	e	generalizadas	as	declarações	mundiais	as	quais	tem-se
afirmado	 pelas	 Nações	 pertencentes	 à	 ONU	 com	 o	 objetivo	 de	 especificar	 seu	 interesse	 na
criminalização	ou	limitação	do	sexo	com	crianças.
Anteriormente	ao	United	States	Code,	o	qual	organizou	de	forma	explícita	o	assunto	no
capítulo	114,	o	qual	é	chamado:	Exploração	Sexual	e	outros	abusos	de	meninos,	no	interior	do	parágrafo
2252A,	 também	 conhecido	 como	 “Determinadas	 atividades	 em	 relação	 ao	 material	 que	 constitua	 ou
contenha	 pornografia	 infantil”,	 as	 fotografias	 eróticas,	 sem	 diferença	 ou	 classe	 específica	 seriam
analisadas	com	uma	visão	legalista	unificada	a	qual,	normalmente,	indicaria	o	valor	do	que	determinado
Juízo	poderia	compreender	por	“pornografia”,	fato	que	se	normatiza,	também	nos	dias	atuais	no	capítulo
71,	parágrafo	1460	e	posteriores	do	United	States	Code.
Aspectos	criminais	da	posessão	de	pornografia	infantil	no	Brasil
Pessoas	 que	 representam	 o	 Governo	 Brasileiro	 bem	 como	 a	 comunidade	 de
trabalhadoresjuntaram-se	no	dia	vinte	 e	oito	de	 setembro	de	2006	com	o	condão	de	 criar	um	projeto
prático	com	a	meta	de	parar	o	 ato	criminoso	online	da	distribuição	das	 fotografias	pornográficas	 com
meninos:	o	sexo	virtual.	Não	somente		estabelecer	um	grupo	de	polícia	de	web	pages,	o	projeto	queria
criar	ações	como	análises,	cursos	para	PMs	assim	como	discursos	nos	colégios	para	meninos	e	jovens.	O
segundo	 encontro	 dessa	 equipe	 aconteceu	 no	 dia	 trinta	 e	 um	 de	 outubro	 e	 no	 mês	 seguinte	 o	 projeto
prático	foi	apresentado	para	o	povo	brasileiro.	O	projeto	foi	posto	a	efeito	em	2007	pelo	ministro	Paulo
Vannuchi,	 da	 Secretaria	 Especial	 de	 Direitos	 Humanos,	 que	 afirmou	 “deve-se	 criar	 uma	 consciência
citada	que	permita,	em	pouco	tempo,	reduzir	os	crimes	virtuais	a	uma	situação	absolutamente	residual”.
No	ano	de	2003	o	Estatuto	da	Criança	e	do	Adolescente	adicionou	a	palavra	“internet”	na	Lei	10.764	e
converteu	 em	 ato	 criminoso	 a	 distribuição	 de	 fotografias	 de	 sexo	 com	meninos	 através	 de	 uso	 desse
canal.	O	réu	ficaria	preso	entre	dois	a	seis	anos.	Sérgio	Suiama,	Procurador	da	República,	recordou	que
os	pais	e	o	colégio	tem	que	ensinar	os	meninos	em	relação	ao	perigo	que	se	expoem	quando	entram	na
Web.
A	MISSÃO	DO	DIREITO	PENAL	NO	ESTADO	DEMOCRÁTICO	DO	DIREITO
Seria	 indispensável	 ao	 Povo	 o	 nascimento	 de	 leis	 as	 quais	 normatizem	 sanções
essenciais	ao	bem	estar	das	pessoas	que	fazem	parte	desse	Povo.	Entre	os	muitos	tipos	de	sanção	penal
as	quais	objetivam	essa	meta,	existem	aqueles	os	quais	mandam	as	pessoas	pararem	com	certas	práticas,
relativas	as	mesmas	aplicamos	penas	do	tipo	criminal,	e	esse	grupo	nós	chamamos	de	Direito	Penal.
Além	disso,	o	Direito-	enquanto	ferramenta	de	organização	da	Sociedade	estabelece	um
objetivo	 diferente	 na	 comunidade.	 Pretende	 viabilizar	 maneiras	 para	 o	 bem	 estar	 da	 sociedade	 não-
violenta,	por	meio	da	formação	de	normas	criminais	sancionadoras	bem	como	a	imposição	de	regras	do
tipo	 criminal	 para	 aqueles	 os	 quais,	 através	 das	 suas	 ações,	 façam	 a	 violência	 e	 elevem	 a	 um	perigo
óbvio	a	vida	da	outra	pessoa,	a	qual	é	resguardada	pelo	Estado.
														CRIMES	DE	INFORMÁTICA	NA	NAÇÃO	BRASILEIRA
O	Mundo	Virtual	estaria	sendo	usurpado	pelas	pessoas	ou	bandidos	para	fazerem	seus
fetiches	eróticos,	enviar	ou	vender	imagens,	vídeos,	dados,	dentre	outras	coisas.	Toda	essa	troca
movimenta	um	mercado	de	milhões	de	dólares	na	América	e	Europa.	Parece	ser	triste	um	comércio	tão
estranho.	Imagens	e	filmes	de	animais	com	meninos	são	os	mais	vendidos	na	Internet.	Imagina-se	que	as
películas	com	garotos	,	os	quais	de	vez	em	quando	são	estuprados	até	seu	falecimento,	custem	entre
oitocentos	reais	a	doze	mil	reais.
Os	dados	tem	evidenciado	que	a	grande	maioria	dos	pervertidos		sexuais	não
demonstram	qualquer	evidência	de	retardamento	psicológico,	sendo	assim,	seriam	penalmente	culpáveis.
No	entanto,	dessa	massa	de	pervertidos,	menos	da	metade	não	demonstra	algum	distúrbio	psicológico	e
seu	padrão	erótico	comunitário	normal	ou	evidente	aparenta	ser	exatamente	adequado	a	Sociedade.	Nas
demais	pessoas	se	encontram	os	bandidos	com	óbvios	problemas	de	comportamento,	com	alterações
homossexuais	ou	sem	alterações	homossexuais	aparentes(	impotência	e	zoofilia).
CONCLUSÃO
Existe	 um	 norma	 de	 são	 Paulo	 que	 obriga	 os	 frequentadores	 de	 Lan	 Houses	 a	 se
identificarem.
É	a	chamada	Lei	Estadual	12288/2006	a	qual	exige	que	as	Lan	Houses	que	locam	PCs
para	 utilização	 do	 povo	 a	 não	 somente	 identificarem	 seus	 clientes	 através	 do	 RG,	 fone	 e	 local	 de
moradia,	mas	 também	identificarem	a	máquina	que	foi	usada	e	o	 tempo	de	começo	e	 término.	Também
devem	conservar	esses	dados	em	seus	arquivos	por,	ao	menos,	cinco	anos.
Essa	 norma	 poderia	 ser	 aplicada	 em	 todo	 o	 Brasil,	 para	 evitar	 e	 existência	 da	 casos
como	o	que	estamos	analisando.	Mas	eu	me	pergunto:	 e	onde	 fica	o	direito	à	privacidade,	 assegurado
pela	Carta	Magna:
														Seguindo	a	tende ̂ncia	internacional	no	que	concerne	a ̀	inserc ̧a ̃o	no	texto	constitucional	do	direito
a ̀	 privacidade,	 o	 Brasil	 declarou	 expressamente	 no	 artigo	 5o,	 inciso	 X,	 da	 Constituic ̧a ̃o	 Federal,	 a
protec ̧a ̃o	ao	supracitado	direito:	“sa ̃o	inviola ́veis	a	intimidade,	a	vida	privada,	a	honra	e	a	imagem	das
pessoas,	assegurado	o	direito	a	indenizac ̧a ̃o	pelo	dano	material	ou	moral	decorrente	de	sua	violac ̧a ̃o”.
STORAGE	erotische	Bilder	KINDERN	VERHALTEN	Atypische
Analyse	des	Rechts	11829/2008	und	in	der	Satzung	von	Kindern	und	Jugendlichen	,	mit	Schwerpunkt	auf
Fälle	von	Pädophilie	und	seine	Typizität
Suchbegriffe:	 Sinnlichkeit	 .	 Schlussfolgerungen	 .	 Termine.	 Appeals.	 RS	 .	 Beschwerden	 .	 Beklagten	 .
Schriften	.	Richter	.	Offenlegung	.	Internet.	Computer
Referências:
FIORETTI,	Julio.	Sobre	a	Legítima	Defesa.	1.	ed.	Editora	Minelli.	2006.
ISHIDA,	Válter	Kenji.	Processo	Penal.	4.	ed.	Editora	Atlas.	2013.
MARIANO,	Raquel.	Noticias	Financieras.	Miami.	EUA.	2006.
MARTINS,	Jomar.	TJ-RS	absolve	acusado	de	pedofilia	por	conduta	atípica.	In	<www.conjur.com.br>	 .
Acesso	em:	15	dez.2014
NOGUEIRA,	Sandro	D'Amato.	Crimes	de	Informática.	2.	ed.	BH	Editora	e	Distribuidora.	2009.
OXYMAN,	 Nicolas.	 Aspectos	 Político-Criminales	 y	 Criminologicos	 da	 Posession	 de	 Pornografia
Infantil	en	los	Estados	Unidos	de	America.	Revista	Política	Criminal.	Vol.6.	n.12.	2011.
ARMAZENAMENTO	DE	IMAGENS	ERÓTICAS	INFANTIS	ENQUANTO	CONDUTA	ATÍPICA
SCOLANZI,	 Vinicius	 Barbosa.	 A	 Tipicidade	 Penal	 à	 Luz	 da	 Missão	 do	 Direito	 Penal	 no	 Estado
Democrático	do	Direito.	Revista	Argumenta.	n.18.	UENP.	2013.