TUTELA JURISDICIONAL.pdf

Prévia do material em texto

T E O R I A G E R A L D O 
PROCESSO 
 
PROF. GUILHERME ANTUNES DA CUNHA 
 
TUTELA 
JURISDICIONAL 
GENERALIDADES 
§ PRESTAÇÃO JURISDICIONAL ocorre sempre que o 
Poder Judiciário é provocado (jurisdição). 
§  Independente da presença ou não de pressupostos 
processuais (existência?) ou condições da ação. 
§ Direito constitucional de ação, abstrato e independente do 
direito material, em que pese a teoria eclética adotada 
pelo CPC1973. 
§ Não importa se a sentença resolve ou não o mérito. 
GENERALIDADES 
§ TUTELA JURISDICIONAL diz respeito ao direito material. 
§ Prestada a quem tem direito reconhecido, quem tem 
razão. 
§ Não basta garantir o acesso ao Judiciário (ELC), também 
é necessário oferecer aos litigantes resultados efetivos. 
§ Efetividade da tutela jurisdicional: tutela adequada, efetiva 
e tempestiva ao direito material. Efeito na classificação 
das sentenças. 
TUTELA JURISDICIONAL 
§  To d o s t ê m d i r e i t o d e i n g r e s s a r e m j u í z o , 
independentemente do direito material e das condições 
da ação. 
§ Só há desenvolvimento pleno do processo se presentes 
os pressupostos processuais. 
§ Ademais, a presença ou ausência das condições da ação 
pode ou não trazer uma decisão final de mérito. 
§ Só terá direito à tutela jurisdicional quem, além de 
preencher os PP’s e as CA’s, titularizar o direito material. 
TUTELA JURISDICIONAL 
§ Questões relativas à tutela jurisdicional: 
§ Efetividade do processo; 
§ Cognição (nível de conhecimento da lide pelo juiz); e 
§ Formas de tutela do direito material. 
EFETIVIDADE DO PROCESSO 
§ Necessidade de diferenciação da prestação e da tutela 
jurisdicional. 
§  Insuficiência do absolutismo do procedimento ordinário. 
§  Insuf ic iênc ia da prev isão de apenas a lguns 
procedimentos especiais de crédito (execução título 
extrajudicial) e de propriedade (reintegração de posse). 
§  Valores do ELC. Daí a suficiência da clássica 
classificação trinária da ações. 
EFETIVIDADE DO PROCESSO 
§ Até 1995, a execução das sentenças era feita por 
processo autônomo, após o trânsito em julgado. 
§ Nos embargos à execução, todas as matérias poderiam 
ser alegadas; nova discussão. Efeito suspensivo. 
§ 1995: art. 461; 2001: art. 461-A; 2006: cumprimento de 
sentença. 
§  Imperatividade de diferentes técnicas e procedimentos 
para as diversas necessidades do direito material. 
EFETIVIDADE DO PROCESSO 
§ Ex: reparar um dano e eliminar uma conduta ilícita são 
situações que merecem diferente tratamento. 
§ Algumas situações podem ser urgentes, a fim de evitar 
danos irreparáveis ou de difícil reparação. 
§  Cautelares (sequestro – separação) ou medidas 
antecipatórias satisfativas (retirada SPC; entrega de 
medicamento; suspensão de exigibilidade; posse 
provisória de bens, proibição de atos). 
EFETIVIDADE DO PROCESSO 
§ O resultado do processo deve assegurar ao vitorioso o 
gozo da utilidade específica de seu direito material. 
 
§ Tutela jurisdicional deve ser específica para o direito 
material posto em causa. 
§  Impossibilidade de isolamento absoluto do direito material 
(o que não significa que o processo e a ação dependam 
da existência do direito material). 
EFETIVIDADE DO PROCESSO 
§ Justiça aplicada a parte autora e a parte ré. 
§ De um lado, há necessária efetividade do processo; este 
deve ser útil para tutelar o direito material do autor. 
§ Doutra parte, há de ser respeitado o contraditório. 
§ Permissão para apresentar contrariedade argumentativa 
e probatória à pretensão do demandante. 
§ Contraditório diferido, para evitar dano a direito, mas 
sempre antes do provimento final de mérito. 
COGNIÇÃO 
§ Efetividade do processo depende de meios adequados a 
satisfazer na prática o direito material em conflito. 
 
§ Necessidade das tutelas sumárias. Daí a importância do 
estudo da cognição. 
§ Possibilidade de cisão do conhecimento do conflito de 
interesses, da lide. 
§ Decisões provisórias têm diversa intensidade e amplitude 
na cognição judicial em relação à decisão final. 
COGNIÇÃO 
§ Cognição pode ser exauriente ou sumária. 
§  Exaur ien te : p lena/comple ta . O ju iz conhece 
profundamente da lide, ao final do processo de 
conhecimento. 
§ Realizada após a colheita integral da prova e de todas as 
alegações das partes. 
§ Sumária: grau de conhecimento menor, fundada na 
aparência, na plausibilidade das alegações. 
COGNIÇÃO 
§ A cognição sumária visa dar efetividade ao processo e 
equilibrar o tempo do processo entre as partes. 
§ Aplicada em casos de urgência e relevância, quando 
possa haver perigo na demora da prestação jurisdicional 
ou risco de dano irreparável a direito. 
§ Fumus boni juris ou verossimilhança ou relevância do 
fundamento da demanda. CPC 273/461/804. 
§ Assegurar resultado de um processo futuro (cautelar) ou 
antecipar efeitos da tutela satisfativa de mérito. 
COGNIÇÃO 
§ Tendência atual de sumarização das demandas. 
§ Projeto do novo CPC: art. 283. 
§ Tutela de urgência, cautelar ou satisfativa, poderá ser 
requerida em procedimento autônomo. 
§ Medida antecipatória satisfativa não precisará mais ser 
pleiteada no bojo do procedimento ordinário. 
§ Ex: direitos societário e possessório. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ Estudo do processo e da classificação das ações na 
perspectiva da tutela dos direitos. 
§ Estudo a partir das necessidades do direito substancial. 
§ Doutrina italiana influenciando a brasileira. 
§  Decisões interlocutórias e sentenças como meras 
técnicas para a tutela jurisdicional. 
§  Tutela individual dos direitos: voltada a conflitos 
individuais, entre sujeitos determinados. 
TUTELA DOS DIREITOS 
 
§ Tutela coletiva: protege direitos metaindividuais (ACP, MS 
Coletivo, Ação popular). Art. 81 do CDC. 
§ Coletivos. Ex: Sinpro entra com ACP ou MSC para fazer 
valer piso nacional. 
§ Difusos: MP propondo ACP para proteger meio ambiente. 
§  Individuais homogêneos: MP propondo ação para 
proteger os direitos dos consumidores vítimas de 
acidente aéreo. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ Formas de tutela dos direitos materiais: 
§ TUTELA INIBITÓRIA E DE REMOÇÃO DO ILÍCITO; 
§ TUTELA ESPECÍFICA DAS OBRIGAÇÕES; 
§ TUTELA RESSARCITÓRIA (ESPECÍFICA OU PELO 
EQUIVALENTE). 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA INIBITÓRIA. 
§ Ação de Conhecimento de natureza preventiva. 
§ Pretende impedir a prática, a repetição ou a continuação 
do ilícito (ato contrário ao direito). 
§ Antes de CF/88, não existia previsão constitucional de 
tutela da ameaça de lesão a direito (apesar das 
“cautelares-satisfativas”). 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA INIBITÓRIA. 
§ Ordenamento jurídico brasileiro preso aos valores liberais 
(certeza), somente tutelando a lesão a direito. 
§ Daí a suficiente previsão de apenas uma tutela dos 
direitos: ressarcitória (classificação trinária das ações). 
§ Função mercadológica dos direitos. Proibição de influir na 
vontade do devedor (mandamental) e de executar antes 
do provimento final (executiva lato sensu). 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA INIBITÓRIA. 
§ Fundamento: prevenção do direito material. 
§ Volta-se contra a probabilidade do cometimento do ilícito, 
ou seja, para o futuro. 
§ Não tem como requisito a responsabilidade civil, seus 
elementos subjetivos. Daí o equívoco do CC 186. 
§ Mandamental e executiva: CPC 461, §§ 4º e 5º. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA INIBITÓRIA. 
§ Ex: havendo uma norma que proíba um fazer havendo 
possibilidade de ocorrer ato contrário a direito 
(continuação, repetição), caberá tutela inibitória. 
§ Casos: titularde marca comercial que pretenda inibir 
alguém de utilizá-la indevidamente; inibição de violação 
dos d i re i tos de persona l idade; pro ib ição de 
comercialização de produtos; cão feroz em vizinhança; 
nome nas redes sociais (CC 12/17). 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA INIBITÓRIA. 
§ Pode determinar um fazer ou um não fazer. Art. 461 do 
CPC e art. 84 do CDC. 
§ Faz o necessário para tutelar o direito do autor pelo meio 
menos gravoso ao réu. 
§ Ex: perturbação da vizinhança (CC 1.277), determinação 
de não fazer ou de instalar equipamento. O mesmo para 
uma empresa causando danos ambientais. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA DE REMOÇÃO DO ILÍCITO. 
§ Visa remover efeitos de um ilícito já ocorrido, contra uma 
ação que já aconteceu, mas com efeitos propagados. 
§ Remove a causa de eventual dano futuro. 
§ Ex: uso indevido de nome em propaganda comercial 
impressa em revista; danos ambientais (caso dos peixes 
no Vale dos Sinos). 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA INIBITÓRIA E DE REMOÇÃO DO ILÍCITO. 
§ Tem por escopo tutelar a possibilidade de ato contrário a 
direito (ilícito). 
§ Tutela cautelar visa tutelar a possibilidade de dano, 
funcionam para garantir a eficácia de futuro processo de 
conhecimento ou execução. 
§  Tutela cautelar como ação instrumental à de 
ressarcimento. Inibitória/Remoção bastam em si. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA ESPECÍFICA (OBRIGAÇÕES DE FAZER, NÃO 
FAZER E ENTREGAR COISA). 
§ Visa assegurar o cumprimento in natura da obrigação. 
§ Abandona a forma de tutela pelo equivalente monetário 
(perdas e danos). 
§ Evita que a parte economicamente mais forte possa a seu 
bel-prazer quebrar o contrato. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA ESPECÍFICA (OBRIGAÇÕES DE FAZER, NÃO 
FAZER E ENTREGAR COISA). 
§ Quer-se o cumprimento da obrigação inadimplida. 
§ Não se discute a responsabilidade civil, mas o ato 
contrário a direito. 
§ Técnicas mandamental e executiva lato sensu. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA ESPECÍFICA (OBRIGAÇÕES DE FAZER, NÃO 
FAZER E ENTREGAR COISA). 
§ Tutela específica ou determinação de providências que 
assegurem o resultado prático equivalente. (CPC 461) 
§ Pode ser concedida liminarmente (§3º). 
§  Cominação de multa (mandamental) e/ou medidas 
práticas de sub-rogação (executiva lato sensu). [§§ 4º e 
5º] 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA ESPECÍFICA (OBRIGAÇÕES DE FAZER, NÃO 
FAZER E ENTREGAR COISA). 
§ Atipicidade das tutelas jurisdicionais. O juiz pode utilizar-
se das medidas de apoio mandamentais ou executivas. 
§ Ex: medicamentos. Juiz determina que o Estado entregue 
sob pena de multa; não cumprindo, substitui a vontade do 
devedor e penhora contas públicas. (Planos privados?) 
§ Resultado prático equivalente. Tutela adequada e efetiva 
ao direito material. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA ESPECÍFICA (OBRIGAÇÕES DE FAZER, NÃO 
FAZER E ENTREGAR COISA). 
§ No direito à coisa, o juiz concederá a tutela específica 
(CPC 461-A), fixando prazo para a entrega. 
§ Não cumprida, expede-se mandado de imissão de posse 
ou de busca e apreensão. 
§ Pode caber cominação de multa, quando não se souber 
onde está o bem. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA ESPECÍFICA (OBRIGAÇÕES DE FAZER, NÃO 
FAZER E ENTREGAR COISA). 
§ Assegura o adimplemento da obrigação de entregar coisa 
(ex: imissão de posse – compra e venda, locação); 
§ Requerer a restituição de coisa que dependa de rescisão 
contratual (ex: comodato); 
§ Tutelar recuperação de coisa baseada na defesa da 
posse (reintegração) ou da propriedade (reivindicatória). 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA ESPECÍFICA (OBRIGAÇÕES DE FAZER, NÃO 
FAZER E ENTREGAR COISA). 
§ Arts. 461 e 461-A do CPC: ações que buscam a coisa 
têm eficácia executiva (podendo ser mandamentais). 
§  Não há mais privilégio de ações especiais como 
Reintegração de Posse (desnecessidade de posse nova 
– art. 924 do CPC) e Despejo. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA RESSARCITÓRIA (ESPECÍFICA OU PELO 
EQUIVALENTE MONETÁRIO). 
§ Tendo o ato contrário a direito produzido dano, a tutela do 
direito há de ser reparatória/ressarcitória. 
§ Leva em conta o dano e a responsabilidade civil, podendo 
a reparação ser específica ou pelo equivalente. 
§ Será ESPECÍFICA quando conferir ao lesado a situação 
que existia antes caso o dano não ocorresse. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA RESSARCITÓRIA (ESPECÍFICA OU PELO 
EQUIVALENTE MONETÁRIO). 
§  Ex: reparação in natura de um dano ambiental 
(desmatamento); determinação de desagravo ou resposta 
a ofensa feita em jornal. 
§  Será PELO EQUIVALENTE quando con fe r i r 
compensação financeira. 
§ Ex: indenizações comuns, perdas e danos materiais 
(emergentes e lucros cessantes) e morais. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA RESSARCITÓRIA (ESPECÍFICA OU PELO 
EQUIVALENTE MONETÁRIO). 
§ Tutela ressarcitória pecuniária é satisfeita após o trânsito 
em julgado, na fase de cumprimento de sentença (arts. 
475-J a 475-R, do CPC), e não em si mesma. 
§ Medidas antecipatórias de tutela ressarcitória pecuniária 
dá-se na forma dos arts. 273, §3º, c/c 475-O, do CPC. 
§  Inefetividade. Falta de medidas de apoio. 
TUTELA DOS DIREITOS 
§ TUTELA RESSARCITÓRIA (ESPECÍFICA OU PELO 
EQUIVALENTE MONETÁRIO). 
§  Atos de alienação de bens (expropriação) só são 
possíveis mediante caução. 
§ Salvo créditos alimentares ou decorrentes de atos ilícitos 
que não ultrapassem 60 salários mínimos e houver 
demonstração de necessidade. 
§ Ou quando pender agravo de instrumento ao STF/STJ, 
desde que não cause grave dano de difícil reparação.