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CONTEÚDO PROGRAMÁTICO AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 1 ÍNDICE Direitos Fundamentais: Teoria Geral dos Direitos Fundamentais ����������������������������������������������������������������2 Aplicabilidade das Normas Constitucionais – Eficácia dos Direitos Fundamentais �����������������������������������������������2 Classificação de Maria Helena Diniz��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������5 Eficácia Vertical/Horizontal e Diagonal dos Direitos Fundamentais �������������������������������������������������������������������5 Dimensão Objetiva e Subjetiva dos Direitos Fundamentais ����������������������������������������������������������������������������������������5 AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 2 Direitos Fundamentais: Teoria Geral dos Direitos Fundamentais Aplicabilidade das Normas Constitucionais – Eficácia dos Direitos Fundamentais Antes de analisarmos a eficácia dos direitos fundamentais, temos que analisar a eficácia e a apli- cabilidade das normas constitucionais como um todo� Falar em aplicabilidade das normas constitucionais é falar na eficácia delas; para que uma norma constitucional seja aplicada, é indispensável que ela possua eficácia, ou seja, que ela tenha a capacidade de produzir efeitos� Podemos afirmar que todas as normas constitucionais possuem eficácia jurídica, ou aplicabili- dade jurídica, de forma imediata, direta e vinculante� A eficácia jurídica também opera um efeito negativo que é a capacidade que todas as normas consti- tucionais possuem de revogar as normas do sistema jurídico que com ela colidam, que forem contrárias, além de impedir o ingresso no ordenamento de normas incompatíveis com seus preceitos, ou seja, se uma lei ou ato forem contrários a uma norma constitucional, eles serão inconstitucionais, não podendo ser aplicados� Servem desse modo como parâmetro de controle de constitucionalidade� Por outro lado, quando uma norma constitucional é capaz por si só de produzir efeitos concretos, reais, fáticos, nós dizemos que essa norma tem eficácia social, ou seja, produz efeitos positivos na realidade social� Todas as normas constitucionais possuem eficácia jurídica, mas nem todas têm eficácia social� Logo, é possível afirmar que todas as normas constitucionais possuem algum tipo de eficácia� O problema surge quando uma delas não pode ser aplicada na prática, pois depende de outras normas, ou seja, não possui eficácia social� Para explicar esse fenômeno, foram desenvolvidas várias classificações acerca do grau de eficácia de uma norma constitucional� A classificação mais adotada pela doutrina e mais cobrada em prova é a defendida pelo professor José Afonso da Silva, que classifica as normas constitucionais quanto à sua eficácia social em: 1) Normas de Eficácia Plena; 2) Normas de Eficácia Contida; 3) Normas de Eficácia Limitada� As normas constitucionais de eficácia plena são aquelas autoaplicáveis (autoexecutáveis), que produzem seus efeitos diretamente do texto constitucional, que não dependem de complementação legis- lativa para produzir efeitos� São normas que possuem aplicabilidade direta, imediata e integral� ˃ Exemplos: Art� 1º; Art� 2º; Art� 5º, III; Art� 14, § 2º ; Art� 230, §2°� As normas de eficácia contida ou prospectiva são também normas autoaplicáveis, produzindo efeitos sociais diretamente do texto constitucional, independentemente de regulamentação, contudo, podem ter sua eficácia (seu alcance) restringida� Assim como as normas de eficácia plena, elas têm aplicabilidade direta e imediata, contudo esta pode não ser integral� Daí a doutrina chamá-la de norma contível, restringível ou redutível. São normas restringíveis na medida em que estão sujeitas a limitações, restrições que podem ser estabelecidas por meio: a) da própria Constituição – ex�: direito de reunião; b) de uma lei; AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 3 c) de conceitos ético-jurídicos indeterminados: por exemplo o Art� 5º, inciso XXV, da CF/88 estabelece que, no caso de “iminente perigo público”, o Estado poderá requisitar propriedade particular� Mas o que caracteriza uma situação de iminente perigo público? Esse é um conceito ético-jurídico inde- terminado, que uma vez definido poderá, então, limitar o direito de propriedade� ˃ Exemplos: Art� 5º, incisos XIII, XVI, VII1, VIII, XV, XXV; Art� 9º� Já as normas de eficácia limitada são desprovidas de eficácia social� Diz-se que essas normas não são autoaplicáveis, possuem aplicabilidade indireta, mediata (diferida) e reduzida. São normas que dependem de outra norma para produzirem efeitos� O que as difere das normas de eficácia contida é a dependência de outra regra para que produza resultados sociais� Enquanto as de eficácia contida produzem efeitos imediatos, os quais poderão ser restringidos posteriormente, as de eficácia limitada dependem de outra norma para produzirem efeitos� Cuidado para não pensar que essas espécies normativas não possuem eficácia; como afirma- mos anteriormente, elas possuem eficácia jurídica, apenas não têm eficácia social� Por essa razão, a doutrina afirma que elas contêm eficácia negativa ou paralisante e vinculante. Significa dizer que, mesmo não possuindo aplicabilidade social imediata, as normas de eficácia limitada possuem aplicabilidade jurídica imediata, direta e vinculante, por estabelecerem limites para atuação estatal� O efeito negativo consiste na revogação de disposições anteriores em sentido contrário e na proibi- ção de leis posteriores que se oponham a seus comandos� Sobre esse último ponto, vale destacar que as normas de eficácia limitada servem de parâmetro para o controle de constitucionalidade das leis� O efeito vinculativo, para a norma de eficácia limitada, manifesta-se na obrigação de que o legis- lador ordinário crie as normas regulamentadoras, sob pena de haver omissão inconstitucional, que pode ser combatida por meio de mandado de injunção ou Ação Direta de Inconstitucionalidade por Omissão� As normas de eficácia limitada são classificadas ainda em: a) Normas de eficácia limitada de princípio institutivo (organizativo ou organizatório): são aquelas em que o legislador constituinte traça esquemas gerais de estruturação e atribuições de órgãos, entidades ou institutos� Ex�: 18, §2°� • Impositivas: quando impõem ao legislador uma obrigação de elaborar a lei regulamentadora�2 • Facultativas: quando estabelecem mera faculdade ao legislador�3– Art� 125, § 3º – criação da Justiça Militar� 1 VII – é assegurada, nos termos da lei, a prestação de assistência religiosa nas entidades civis e militares de internação coletiva� CUIDADO: CESPE já divergiu sobre a eficácia� (CESPE/2013 – DEPEN) Segundo a Constituição Federal de 1988, é assegurada a prestação de assistência religiosa nas entidades civis e militares de internação coletiva� Entretanto, tal norma é de eficácia limitada, pois depende de complementação de lei ordiná- ria ou complementar para ser aplicada� GABARITO: ERRADO� (CESPE/2014 – PF) A prestação de assistência religiosa nas entidadescivis e militares de internação coletiva pode ser considerada exemplo de norma constitucional de eficácia limitada� GABARITO: CERTO� (CESPE/2016 – TRT) Conforme o inciso VII do artigo 5° da CF, “é assegurada, nos termos da lei, a prestação de assistência religiosa nas entidades civis e militares de internação coletiva”� Considerando-se a aplicabilidade das normas constitucionais e os critérios doutrinários de classificação, é correto afirmar que o referido dispositivo constitui norma de aplicabilidade imediata� GABARITO: CERTO� 2 Art. 88. A lei disporá sobre a criação e extinção de Ministérios e órgãos da administração pública. Art. 32§ 4º Lei federal disporá sobre a utilização, pelo Governo do Distrito Federal, das polícias civil e militar e do corpo de bombeiros militar. Art. 190. A lei regulará e limitará a aquisição ou o arrendamento da propriedade rural por pessoa física ou jurídica estrangeira e esta- belecerá os casos que dependerão de autorização do Congresso Nacional. 3 Art. 125. § 3º A lei estadual poderá criar, mediante proposta do Tribunal de Justiça, a Justiça Militar estadual, constituída, em primeiro grau, pelos juízes de direito e pelos Conselhos de Justiça e, em segundo grau, pelo próprio Tribunal de Justiça, ou por Tribunal de Justiça Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes. AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 4 b) Normas de eficácia limitada de princípio programático: são aquelas que apresentam verdadeiros objetivos a serem perseguidos pelo Estado, programas a serem implementados, comandos-valores� Têm como destinatário principal o Legislador, mas não único, isso porque as normas de eficácia limitada programática podem ser implementadas por meio de políticas públicas, da atuação do Executivo� Em regra, possuem fins sociais� A presença de normas programáticas na Constituição Federal é o que caracteriza a nossa Constituição como uma Constituição-dirigente� Exemplos: Art� 6° – direito à alimentação, educação, saúde� Art� 3º; Art� 205; Art� 215; Art� 227; todos da CF� A omissão inconstitucional de regulamentação das normas de eficácia limitada pode ser objeto de Mandado de Injunção ou Ação Declaratória de Inconstitucionalidade por omissão� Dessa forma, podemos assim esquematizar a eficácia das normas constitucionais: EFICÁCIA PLENA EFICÁCIA CONTIDA EFICÁCIA LIMITADA AUTOAPLICÁVEIS AUTOAPLICÁVEIS NÃO SÃO AUTOAPLICÁVEIS DIRETA, IMEDIATA E INTEGRAL DIRETA, IMEDIATA, PODE NÃO SER INTEGRAL INDIRETA, MEDIATA/ DIFERIDA e REDUZIDA Sozinhas produzem todos os seus efeitos (positivos e ne- gativos)� Sozinhas produzem todos os seus efeitos (positivos e negativos)� Sozinhas só produzem efeitos negativos (capacidade da norma servir de parâmetro para in- validar atos contrários ao seu conteúdo)� Eficácia negativa, paralisante ou impeditiva. Autorizam a restrição, diminui- ção, contenção dos seus efeitos� LEI – RESTRINGE O ALCANCE� Precisam de normas que as regu- lamente e complete o seu comando normativo para produzirem efeitos positivos� LEI – AMPLIA O ALCANCE� Ex�: III – ninguém será sub- metido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; Ex�: 5º, XIII – é livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou pro- fissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei estabele- cer; 2 espécies: a) programática; XX – proteção do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos específi- cos, nos termos da lei; b) princípios institutivos: Art. 18. § 3º Os Estados podem incorporar-se entre si, subdivi- dir-se ou desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territórios Federais, mediante aprovação da população diretamente interes- sada, através de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei com- plementar. AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 5 O parágrafo 1º do artigo 5º da Constituição Federal prevê que: § 1º – As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata. Partindo desse pressuposto, é correto afirmar que os direitos e garantias fundamentais possuem APLICAÇÃO IMEDIATA� Contudo, quanto à sua APLICABILIDADE, devemos analisar se elas são de eficácia plena, contida ou limitada, como analisado� Classificação de Maria Helena Diniz ˃ Normas com eficácia absoluta: São as cláusulas pétreas� ˃ Normas com eficácia plena: o mesmo sentido da classificação de JAS� ˃ Normas com eficácia relativa restringível: o mesmo sentido das normas de eficácia contida� ˃ Normas com eficácia relativa complementável ou dependentes de complementação: são equiva- lentes às normas de eficácia limitada (José Afonso da Silva)� Normas de eficácia exaurida ou aplicabilidade esgotada: quando os efeitos da norma já se esgota- ram, por exemplo, alguns dispositivos do ADCT� Eficácia Vertical/Horizontal e Diagonal dos Direitos Fundamentais Quanto à eficácia, ainda podemos falar em EFICÁCIA VERTICAL E HORIZONTAL dos direitos fundamentais� Os direitos fundamentais surgiram inicialmente para proteger o cidadão do arbítrio do Estado, de modo que os direitos fundamentais produziam efeitos apenas para o indivíduo em face do Estado� Essa relação de aplicação dos direitos fundamentais entre o Estado e os indivíduos ficou conhecida como eficácia ou amplitude vertical dos direitos fundamentais� Contudo, atualmente, os direitos fundamentais podem ser igualmente exercidos nas relações entre particulares, sejam pessoas físicas ou jurídicas de direito privado� Essa relação de aplicação dos direitos fundamentais entre particulares ficou conhecida como eficácia ou amplitude horizontal ou efeito externo dos direitos fundamentais� Temos ainda a eficácia diagonal que trata da aplicação dos direitos fundamentais entre os parti- culares nas hipóteses em que se configuram desigualdades fáticas (ex�: relações de trabalho)� Dimensão Objetiva e Subjetiva dos Direitos Fundamentais Os direitos fundamentais podem ser vislumbrados a partir de duas dimensões, perspectivas: uma subjetiva e uma objetiva� Sob a perspectiva subjetiva, os direitos fundamentais, sejam eles negativos ou positivos, são vistos como direitos exigíveis pelo indivíduo em face do Estado, do Poder Público� Na perspectiva objetiva, os direitos fundamentais são compreendidos como diretrizes para a atuação dos Poderes Executivo, Legislativo e Judiciário, orientando suas atividades principais e, ainda, para as relações entre particulares� Essa dimensão é também denominada de eficácia irra- diante dos direitos fundamentais� Exercícois 01. Para que as normas constitucionais de eficácia limitada produzam todos os seus efeitos, é necessária a atuação do legislador ordinário, não obstante o fato de essas normas possuírem eficácia jurídica imediata, direta e vinculante� Certo ( ) Errado ( ) AlfaCon Concursos Públicos Lei do Direito Autoral nº 9.610, de 19 de Fevereiro de 1998: Proíbe a reprodução total ou parcial desse material ou divulgação com fins comerciais ou não, em qualquer meio de comunicação, inclusive na Internet, sem autorização do AlfaCon Concursos Públicos. 6 02. Normas constitucionais de eficácia limitada são normas cuja eficácia jurídica mínima depende de lei ou ato normativo regulamentador� Certo ( ) Errado ( ) 03. As normas de eficácia relativacomplementável têm produção mediata de efeitos, ou seja, enquanto não for promulgada a legislação regulamentadora, não produzirão efeitos positivos, além de terem eficácia paralisante de efeitos nas normas anteriores incompatíveis� Certo ( ) Errado ( ) 04. As normas de eficácia relativa restringível ou de eficácia contida têm aplicabilidade imediata, embora sua eficácia possa ser reduzida conforme estabelecer a lei� Certo ( ) Errado ( ) 05. As normas de eficácia absoluta, assim como as cláusulas pétreas, são normas constitucionais intangíveis� Certo ( ) Errado ( ) 06. As normas de eficácia plena têm aplicabilidade mediata, porque seus efeitos podem ser postergados� Certo ( ) Errado ( ) 07. O Art� 5�° , inciso XIII, da Constituição Federal de 1988 (CF) assegura ser livre o exercício de qualquer trabalho, ofício ou profissão, atendidas as qualificações profissionais que a lei esta- belecer� Com base nisso, o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil estabelece que, para exercer a advocacia, é necessária a aprovação no exame de ordem� A norma constitucional mencionada, portanto, é de eficácia a) contida� b) programática� c) plena� d) limitada� e) diferida� 08. A norma constitucional que consagra a liberdade de reunião é norma de eficácia contida, na medida em que pode sofrer restrição ou suspensão em períodos de estado de defesa ou de sítio, conforme previsão do próprio texto constitucional� Certo ( ) Errado ( ) Gabarito 01 - Certo 02 - Errado 03 - Certo 04 - Certo 05 - Certo 06 - Errado 07 - A 08 - Certo Referências Bibliográficas BRASIL. Constituição (1988). Constituição da República Federativa do Brasil, 1988. CANOTILHO, J.J. GOMES e outros. Comentários à Constituição do Brasil. São Paulo: Saraiva, 2014. LENZA, Pedro. Direito Constitucional. 17. ed. São Paulo: Saraiva, 2013. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 30. ed. São Paulo: Atlas, 2014. NOVELINO, Marcelo. Curso de Direito Constitucional. 11. ed. Salvador: JusPodivm, 2016. PAULO, Vicente; ALEXANDRINO, Marcelo. Direito Constitucional descomplicado. 15 ed. São Paulo: Método, 2016. SILVA, José Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. São Paulo: Malheiros, 2006.
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