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DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA E NOME EMPRESARIAL Aulas 5, 13 e 14 LIVROS • DIREITO EMPRESARIAL E O NOVO CPC – MARCIA CARLA PEREIRA RIBEIRO (COORD) – EDITORA FORUM • DESCONSIDERAÇÃO CONTEMPORÂNEA DA PERSONALIDADE JURÍDICA – LEONARDO NETO PARENTONI – QUARTIER LATIN • A APLICAÇÃO DA DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE JURÍDICA NO DIREITO BRASILEIRO – ALEXANDRE COUTO SILVA - FORENSE CONSEQUÊNCIAS DA PERSONALIDADE PERSONALIDADE JURÍDICA EXISTÊNCIA DISTINTA DOS SÓCIOS NOME NACIONALIDADE AUTONOMIA PATRIMONIAL DOMICÍLIO CAPACIDADE CONTRATUAL E PROCESSUAL DESCONSIDERAÇÃO DESCONSIDERAÇÃO DESPERSONALIZAÇÃO Despersonalizar é acabar com a personalidade jurídica. Desconsiderar é afastar, tornado a personificação ineficaz. HISTÓRICO SALOMON vs . SALOMON & CO. LTD • SOCIEDADE EMPRESÁRIA FAMILIAR QUE PRODUZIA SAPATOS CRIADA A PARTIR DO EMPRESÁRIO INDIVIDUAL SOLOMON EM 1892 • 1893, OUTUBRO, UMA AÇÃO CAMBIAL GERA A LIQUIDAÇÃO DA SOCIEDADE. CREDOR TENTOU AVANÇAR NO PATRIMÔNIO DE SALOMON • ARON SALOMON NA COURT OF APPEAL FOI CONDENADO A PAGAR EM RAZÃO DO ABUSO DE PERSONALIDADE, DECISÃO QUE FOI REFORMADA NA HOUSE OF LORDS TERMINOLOGIA • DISREGARD OF LEGAL ENTITY • PIERCING THE CORPORATE VEIL • LEVANTAR O VÉU. BASE LEGAL HÁ SEIS PREVISÕES DESSA TEORIA NO NOSSO ORDENAMENTO, A SABER: A) ART. 28, CAPUT E § 5°, LEI 8.078/90 (CDC) B) ART. 4°, LEI 9.605/98 (LEI DE CRIMES AMBIENTAIS) C) ART. 34, LEI 12.529/2011 (LEI ANTITRUSTE) D) ART. 50, CÓDIGO CIVIL E) ART. 133/137 DO NOVO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL F) art. 855-A DA CONSOLIDAÇÃO DAS LEIS DO TRABALHO TEORIA MAIOR E MENOR TEORIA MAIOR TEORIA MENOR PRESSUPÕE, ALÉM DA INSOLVÊNCIA, PROVA DA CONFUSÃO PATRIMONIAL (TEORIA OBJETIVA) OU A PROVA DO DESVIO DE FINALIDADE (TEORIA SUBJETIVA) PRESSUPÕE SOMENTE O INADIMPLEMENTO E A DIFICULDADE DE COBRAR O CRÉDITO ART. 50 DO CÓDIGO CIVIL ART. 28 DO CDC, ART. 18 DA 8894/94 E A LEI 9605/98 VER RESP 279.273/SP TEORIA MENOR ARTIGO 28 DO CDC: “O JUIZ PODERÁ DESCONSIDERAR A PERSONALIDADE JURÍDICA DA SOCIEDADE QUANDO EM DETRIMENTO DO CONSUMIDOR HOUVER ABUSO DE DIREITO, EXCESSO DE PODER, INFRAÇÃO DA LEI, FATO OU ATO ILÍCITO OU VIOLAÇÃO DOS ESTATUTOS OU CONTRATO SOCIAL, A DESCONSIDERAÇÃO TAMBÉM SERÁ EFETIVADA QUANDO HOUVER FALÊNCIA E INSOLVÊNCIA, ENCERRAMENTO OU INATIVIDADE DA PESSOA JURÍDICA POR MÁ ADMINISTRAÇÃO. (...) § 5º TAMBÉM PODERÁ SER DESCONSIDERADA A PESSOA JURÍDICA SEMPRE QUE SUA PERSONALIDADE FOR DE ALGUMA FORMA OBSTÁCULO AO RESSARCIMENTO DE PREJUÍZOS CAUSADOSAOS CONSUMIDORES.” TEORIA MAIOR ENCERRAMENTO IRREGULAR DA EMPRESA NÃO AUTORIZA A DESCONSIDERAÇÃO - EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA EM RECURSO ESPECIAL 1.306.553-SC DESCONSIDERAÇÃO INVERSA • QUANDO A PESSOA JURÍDICA É RESPONSABILIZADA PELAS OBRIGAÇÕES DO SÓCIO • ART. 133 DO NOVO CPC, MAS JÁ ERA ADMITIDO ANTES PELA JURISPRUDÊNCIA DO STJ • NORMALMENTE USADA EM DIREITO DE FAMÍLIA, CASO EM QUE UM DOS CONJUGÊS TENTA ESVAZIAR SEU PATRIMÔNIO PESSOAL ESCONDENDO-O EM UMA PESSOA JURÍDICA (AREsp 792.920). AUTODESCONSIDERAÇÃO JÁ FOI ADMITIDA EM UMA OCASIÃO PELO STJ: • RESP 1024394 e RESP 949499 APLICARAM A PROTEÇÃO DO BEM DE FAMÍLI A SOCIEDADES EMPRESARIAIS CUJOS SÓCIOS PERTENCIAM A MESMA FAMILIA E RESIDIAM NA SEDE DA PESSOA JURÍDICA • “2. Sendo a finalidade da Lei n. 8.009/90 a proteção da habitação familiar, na hipótese dos autos, demonstra-se o acerto da decisão de primeiro grau, corroborada pela Corte de origem, que reconheceu a impenhorabilidade do único imóvel onde reside a família do sócio, apesar de ser da propriedade da empresa executada, tendo em vista que a empresa é eminentemente familiar. Recurso especial improvido.” NOME EMPRESARIAL NOME EMPRESARIAL MARCA TÍTULO DO ESTABELECIMENTO NOME EMPRESARIAL • TEM DE SER REGISTRADO NA JUNTA COMERCIAL PARA GOZAR DE PROTEÇÃO LEGAL – ART. 33 DA LEI 8934/94 E ART. 1166 DO CÓDIGO CIVIL • NOME EMPRESARIAL NÃO É OBJETO DE ALIENAÇÃO – ART. 1164 , MAS HÁ QUEM DEFENDA A INCONSTITUCIONALIDADE DESSE ART. 1164 EM RAZÃO DA INDEVIDA RESTRIÇÃO AO DIREITO DE PROPRIEDADE - ALFREDO DE ASSIS GONÇALVES NETO PRINCÍPIOS Princípio da Veracidade: Sob a ótica deste princípio, o nome empresarial tem que ser compatível com: 1) a atividade exercida — Não é possível ter um bar chamado Escolinha Raio de Sol, pois através desse nome não é possível identificar corretamente a atividade desenvolvida; 2) o quadro social — Não é possível ostentar no nome empresarial o nome de sócio que não faça parte do quadro social. Princípio da Novidade: Por este princípio o nome empresarial tem que se diferenciar de qualquer outro existente, tem que ser inédito - CUIDADO INFO 426 DO STJ - REsp 262.643- SP NOME EMPRESARIAL NOME COMERCIAL. REGISTRO. CONFUSÃO. Trata-se de REsp em que se pretende o reconhecimento do uso exclusivo do nome comercial e da marca formada pelo vocábulo Fiorella, alegando-se, para tanto, que o termo foi devidamente registrado, em momento anterior, como marca e parte do nome empresarial da recorrente, circunstância suficiente para elidir seu uso pela recorrida, tendo em vista o caráter absoluto da proteção conferida pelo registro. A Turma entendeu que, no caso, conquanto haja um vocábulo idêntico na formação dos dois nomes empresariais, não se verifica seu emprego indevido, tendo em vista as premissas estabelecidas pelo tribunal de origem ao analisar colidências, tais como, ausência de possibilidade de confusão entre consumidores e atuação empresarial em atividades diversas e inconfundíveis. Desse modo, não obstante a existência de registro anterior da recorrente, esse não tem a capacidade de elidir, de forma absoluta, o uso do referido vocábulo pela recorrida, visto que, na hipótese, não se vislumbra infringência às finalidades ensejadoras da proteção ao nome empresarial, porquanto as atividades econômicas das empresas dão-se em campos distintos. Some-se a isso a utilização da palavra “Têxteis” no nome da recorrente, circunstância que manifesta distinçãoentre as espécies e obsta eventual confusão. Destarte, a tutela do nome comercial deve ser entendida de modo relativo, pois o registro mais antigo gera a proteção no ramo de atuação da empresa que o detém, mas não impede a utilização do nome em segmento diverso, sobretudo quando não se verifica qualquer confusão, prejuízo ou vantagem indevida em seu emprego. Diante disso, negou-se provimento ao recurso. Precedente citado do STF: RE 115.820-RJ, DJ 19/2/1993. REsp 262.643-SP, Rel. Min. Vasco Della Giustina(Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 9/3/2010. ESPÉCIES NOME EMPRESARIAL FIRMA DENOMINAÇÃO INDIVIDUAL RAZÃO SOCIAL ESPÉCIES firma, pode ser individual ou social, é espécie de nome empresarial, formada por um nome civil – do próprio empresário, no caso de firma individual, ou de um ou mais sócios, no caso de firma social. O núcleo da firma é, pois, sempre um nome civil (por exemplo, Amanda Ramos ou A. Ramos). Na firma pode ser indicado o ramo de atividade (nos exemplos já mencionados: Amanda Ramos Cursos Jurídicos ou A. Ramos Cursos Jurídicos denominação, só pode ser social – o empresário individual somente opera sob firma – pode ser formada por qualquer expressão linguística (o que alguns doutrinadores chamam de elemento fantasia) e a indicação do objeto social (ramo de atividade), esta obrigatória (vide arts. 1.158, § 2.°, 1.160 e 1.161, todos do Código Civil). NOME EMPRESARIAL A SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAÇÃO, CONFORME ART. 1162 CC C/C 991 CC, NÃO TEM NOME EMPRESARIAL. CASO CONCRETO AULA 6 CASO CONCRETO AULA 6 CASO CONCRETO AULA 7 OBRIGADO
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